第二章　當(dāng)代改革與發(fā)展

20世紀(jì)中期，兒童最大利益原則在一些發(fā)達(dá)國家的親子法領(lǐng)域迅速發(fā)展。一是針對標(biāo)準(zhǔn)的不確定性，特別是對法官自由裁量權(quán)的過度依賴，盡可能將已確定的具體標(biāo)準(zhǔn)通過立法確定下來。二是在司法實(shí)踐中盡量明確監(jiān)護(hù)案件中兒童最大利益的評定標(biāo)準(zhǔn)。在推定方式上，逐漸摒棄幼年原則推定，取而代之的是主要照顧者推定的廣泛適用。心理上父母的推定以及共同監(jiān)護(hù)的撫養(yǎng)方式是司法實(shí)踐的成功嘗試。三是在法學(xué)理論發(fā)展上，一方面，在兒童最大利益原則之下，家庭法中出現(xiàn)了父母權(quán)利與責(zé)任的變革。另一方面，也產(chǎn)生了一些關(guān)于這一原則在適用方面的困難，包括保護(hù)主義與自由自主的矛盾，不確定性引發(fā)的法官自由裁量權(quán)的誤用，以及文化因素在這一原則適用中的局限性。

作為一項(xiàng)包含著權(quán)利主張、不斷面對各種利益糾紛的法律原則，兒童最大利益原則遇到的最大難題是標(biāo)準(zhǔn)問題，即究竟什么是最大利益、怎樣判斷最大利益、由誰來判斷最大利益。面對涉及兒童監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、收養(yǎng)、教育、財產(chǎn)以及行為的形形色色、錯綜復(fù)雜的具體案件，同樣都是或者至少在名義上是為了維護(hù)兒童最大利益，但在不同的時期、不同的國家、不同的地區(qū)、不同的政府、不同的法院或法官那里，適用的標(biāo)準(zhǔn)往往千差萬別。從歷史上看，兒童最大利益原則最初是通過英美判例法而形成和發(fā)展的，這一路徑先天地導(dǎo)致了兒童最大利益原則對法官自由裁量權(quán)的過度依賴，繼而加劇了其標(biāo)準(zhǔn)本身的不確定性。許多地區(qū)的法官只是根據(jù)既有的判例法敷衍了事，而不是尋求查明事實(shí)的真相來明確什么才是對某個孩子最有利的安排，這樣的現(xiàn)象屢見不鮮。到了20世紀(jì)初，人們越來越多地對單憑法官的價值觀和個人經(jīng)驗(yàn)來決定什么是兒童最大利益提出質(zhì)疑。20世紀(jì)60年代，隨著兒童權(quán)利保護(hù)運(yùn)動的興起，調(diào)整和規(guī)范司法自由裁量權(quán)、從法律上嚴(yán)肅對待并分析兒童利益的決定要素，成為社會的普遍關(guān)切。在此背景下，關(guān)于兒童最大利益的立法和司法進(jìn)入了一個前所未有的改革發(fā)展時期。