一、保證責任的方式

保證責任又稱保證債務或保證義務，指保證人根據保證合同約定向債權人所承擔的義務。《擔保法》第6條規定：“本法所稱保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。”根據該規定，保證責任包括代為履行責任和損害賠償責任兩種方式：

（一）代為履行責任

代為履行責任是指當事人約定在主債務人不履行債務時由保證人承擔實際履行原有的給付內容的主債務的責任。為了能夠達到實際代為履行主債務的目的，要求主債務必須具有可替代性，如金錢等一般種類物的給付之債，也即非專屬性。如主債務為以勞務等為給付標的的專屬性債務，因其具有相關技能等與人身不可分的要求，事實上不可以由他人代為履行，當事人是不能事先約定代為履行的，即使保證合同有此約定也應視為無效。

（二）損害賠償責任

損害賠償責任是指在主債務履行期限屆滿債務人不履行債務，保證人事實上也不能代為履行的，保證人應當承擔的賠償責任。《擔保法司法解釋》第13條規定：“保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務的，如果保證人不能實際代為履行，對債權人因此造成的損失，保證人應當承擔賠償責任。”當主債務為專屬債務時，保證人因不能代為履行應對債務人不履行債務而使債權人遭受損失，保證人應對此承擔賠償責任；當主債務為非專屬債務時，債務人于履行期限屆滿沒有履行且沒有約定由保證人代為履行的，保證人應對債權人的損失承擔賠償責任。

以上是《擔保法》規定的兩種保證責任承擔方式，《擔保法司法解釋》第26條規定了一種類似于保證責任的賠償責任，該條規定：“第三人向債權人保證監督支付專款專用的，在履行了監督支付專款專用的義務后，不再承擔責任。未盡監督義務造成資金流失的，應當對流失的資金承擔補充賠償責任。”該條款所指的“補充賠償責任”并非保證人在主債務人不履行債務時應承擔的賠償責任，而是因保證人沒有盡到“監督支付專款專用”的監督義務而應承擔的違約賠償責任，其不是以主債務人不履行債務為前提的，所以不是《擔保法》嚴格意義上的保證責任。

二、保證責任的范圍

保證責任的范圍又稱保證擔保的范圍或保證債務的范圍，也即保證效力所及的范圍與限度。根據《擔保法》第21條規定：“保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。”保證責任的范圍包括約定范圍和法定范圍。

（一）約定范圍

保證債務是獨立于主債務的從債務，其債務范圍不得大于或強于主債務，至多與主債務相等，法律也并不苛求保證責任的范圍一定要等于主債務的范圍，所以，當事人可以在保證合同中約定僅對低于主債務的部分債務承擔保證責任，如當事人可約定保證人僅擔保本債權而對利息等其他債務不負保證責任。

（二）法定范圍

在當事人對保證責任范圍沒有約定或約定不明時，按照保證的從屬性保證債務的范圍不超過主債務的范圍，法律推定保證人對全部債務承擔責任。根據《擔保法》第21條的規定，保證責任的法定范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。

1.主債權

主債權是指保證合同成立時或成立之前，債權人對主債務人所享有的全部債權。主債權原則上必須在保證設立時得以確定，若其范圍或強度在日后不斷增加則保證人的保證范圍如果也依法隨之增加的話，對保證人是不公平的，所以《擔保法司法解釋》第30條的規定精神是在保證期間，債權人與債務人對主合同的數量、價款、幣種、利率等內容作了變動進而使主債權發生了變動，在未經保證人同意的情況下，如果因債權變動減輕了債務人的負擔，保證人對變更后的合同承擔保證責任；如果因此加重了債務人的負擔，保證人對加重的部分不承擔保證責任。當然，最高額保證因其自身特點在規定的期間內主債權是可以變動的。

2.利息

利息是指主債權所產生的法定孳息。根據保證的從屬性，利息作為主債權的擴張性利益，應當作為保證債務的范圍。利息包括法定利息與約定利息，對于法定利息而言，其作為主債務當然發生的從債務，無論在訂立保證合同時保證人是否知情，都屬于保證責任的范圍。而約定利息是由當事人約定的，對于保證合同成立之后另行約定增加的利息則不在保證責任的范圍之內，同時，對于主合同當事人超出法律規定的限額所約定的利息，其超出部分是無效的，保證人對超出部分也無須承擔責任。[35]

3.違約金

違約金是指法律規定或主合同約定，在主債務人違約時應當支付給債權人一定數額的金錢或其他給付。根據《合同法》的規定精神，違約一方支付違約金后還應履行債務，屬于科以違約方具有懲罰性質的負擔，為主債務的從債務，當然應包含于保證責任范圍內。此處的保證責任應負擔的違約金僅指保證合同成立之前或成立之時主合同約定的違約金或依主合同性質而產生的法定違約金。

4.損害賠償金

損害賠償金是指由于主債務人不履行債務而給債權人造成損害而應向債權人償付的款項。其性質是因作為第一性債務的主債務不被履行進而產生的從債務，也即第二性債務，是主之位的派生物或變形物，理應包括在保證責任范圍內。屬于保證責任范圍內的損害賠償金僅指因可歸責于債務人的事由造成的，不管是因其遲延履行還是不履行，而因主合同項下其他原因產生的損害賠償則不屬于保證責任的范圍。

5.實現債權的費用

實現債權的費用是指因主債務人不履行債務，債權人為實現其債權而必須支出的費用，包括如訴訟費、通知費用、催告費用及交通費等。實現債權的費用是債權人為實現其債權所必需的，是保證人在設定擔保時能夠預見到的且應當預見到的，將其歸于保證責任范圍內是合理的。[36]

三、主合同變更對保證責任的影響

（一）主債權債務合同當事人變更對保證責任的影響

1.主債權讓與

根據《擔保法》第22條及《擔保法司法解釋》第28條等相關規定精神，在保證期間，主債權依法轉移發生變更的，保證人繼續承擔保證責任，當事人有特別約定的除外，此規定也適用于物的擔保。因為主債權移轉時，擔保權作為從權利當然隨之轉移，這種轉移通常不會對擔保人造成不利影響，因為不管擔保人對誰承擔擔保義務，對其本身影響不大，不會因主債權的變更而導致其本身擔保義務的增減。兩個例外是指在擔保當事人約定僅對特定債權人承擔擔保責任或者明確約定禁止債權轉讓的情況下，如果主債權轉讓則擔保人可不承擔擔保責任。

2.主債務轉移

《擔保法》《擔保法司法解釋》及《物權法》均對主債務轉移的情況下的擔保責任的承擔作了明確的規定，規定精神包括如下幾方面的內容：首先，擔保設定以后債權人必須經擔保人的書面同意才能允許債務人轉移全部或部分債務，因為擔保人為債務人提供擔保在一定程度上是對債務人的履行能力有所信任的，或是基于一定的關系等原因才答應提供擔保的，如債務人私自將債務進行轉移，新債務人（受讓人）的履行債務的能力是值得懷疑的，足以影響到擔保人是否實際承擔擔保責任以及承擔擔保責任范圍的大小，同時，不管受讓人履行債務能力如何，擔保人是否愿意為其承擔擔保責任也是個重大問題，所以，法律規定要求債務轉移必須經擔保人同意，且為了防止發生紛爭，保留證據并為了提醒擔保人慎重考慮，法律規定必須經擔保人書面同意才可以轉移債務；其次，我們可以看出，經擔保人書面同意可轉移債務的情況一定是當擔保人是債務人以外的第三人時才能發生的，因為如果擔保財產是因債務人本人提供的，在債務人轉移債務時，并沒有因此而加重其責任，也沒有須經自己書面同意之說，其完全可以轉移債務；最后，根據相關規定精神，未經擔保人書面同意轉移債務的，不必然導致擔保人全部責任的免除，而是“相應”責任的免除，“相應”責任應當根據債務轉移的份額來確定，如果發生了全部債務轉移的情況，新的債務人完全取代了原來的債務人，則擔保人可免除全部的擔保責任，而如果僅僅是轉移了部分債務，沒有經擔保人書面同意，則擔保人可對該部分債務免除擔保責任，對債務人沒有轉移的其余部分債務仍應承擔擔保責任。

（二）主債權債務合同內容變更對保證責任的影響

參見第一章第三節“二、主債權債務合同變更對擔保效力的影響”，此處不再贅述。

四、保證責任的免除和消滅

保證責任的免除是指保證人因法定事由而不再承擔保證責任；保證責任的消滅是指因法定事由而使保證人的保證責任不再存在。兩者含義略有不同，保證責任的免除可能是因無效保證或保證被撤銷而使保證人不用再承擔保證責任，而保證消滅則是在有效保證的前提之下，因法定事由使保證責任不再存在。兩者的結果無本質區別，均導致保證權利義務關系的消滅，也稱為保證的消滅。

保證消滅的原因可分為一般原因和特別原因。一般原因指債的消滅的通常原因，其適用債法關于債的消滅的一般規則，對于保證責任而言，保證消滅的一般原因有：其一，基于保證的從屬性而發生的消滅，即因主債權的消滅而使從屬的保證債權消滅，如主債權因債務人完全履行，以及因提存、混同、抵銷、解除或被免責等事由而不復存在；其二，基于保證的獨立性而發生的消滅，即保證人自己履行了保證義務，或因提存、混同、抵銷、被免責或保證合同的解除等事由導致保證責任的消滅。

保證責任消滅的特別原因指基于保證責任的特性由《擔保法》直接規定的消滅原因。主要包括以下幾個方面：

（一）保證期間屆滿而債權人未請求的；根據《擔保法》第25條及第26條的規定，因一般保證的保證人享有先訴抗辯權，如果債權人在保證期間內未對債務人提起訴訟或仲裁且對其財產強制執行的，一般保證人的保證責任免除；連帶責任保證的債權人在保證期間內未向保證人本人主張要求承擔保證責任的，連帶責任保證人免責，保證責任歸于消滅；

（二）未經保證人同意通過變更主合同內容而加重保證人責任的；《擔保法司法解釋》第30條對此進行了明確規定；

（三）債權人違反特別約定而轉讓主債權的；

（四）主債務轉讓未經保證人書面同意的；

（五）債權人知道或應當知道債務人破產的，其既未申報債權也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權的，保證人在該債權在破產程序中可能受償的范圍內免除保證責任；

（六）除保證人知道或應當知道外，主合同當事人協議以新貸償還舊貸的；

（七）債權人放棄物的擔保的。根據《物權法》及司法解釋的相關規定，在債務人提供的物保與保證并存時，保證人在債權人放棄物保的權利范圍內免除保證責任；債權人在主合同履行期屆滿怠于行使擔保物權，致使擔保物價值減少或毀損、滅失的視為債權人放棄部分或全部物的擔保，保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或免除保證責任。