第七章　罪數形態

一、罪數的概念

罪數是犯罪的單復或個數，即一罪與數罪。罪數形態是指表現為一罪或數罪的各種類型化的犯罪形態。我國通說上確定罪數的標準采取犯罪構成說，即凡是行為人以一個犯意，實施一個行為，符合一個犯罪構成的，就是一罪；凡是實施數個犯罪行為，符合數個犯罪構成的，就是數罪。

確定罪數的意義在于：（1）正確確定犯罪的個數，是正確定罪的基本要求。（2）確定數罪是確定刑罰權個數的前提，因為國家刑罰權個數與犯罪個數應當對應。

數罪又分為同種數罪和不同種數罪（異種數罪）。如果行為具備數個同一犯罪構成的，是同種數罪。如果行為具備數個不同的犯罪構成的，是不同種數罪。同種數罪是客觀存在的，但是法律規定某種數次同種犯罪作為該罪的嚴重情節的，就不應當認定為同種數罪，而應當是一罪的重罪構成。例如，《刑法》第263條規定的“多次搶劫”，就構成搶劫罪的加重構成，是搶劫罪一罪。

區分同種數罪與異種數罪的意義在于：我國司法習慣僅對異種數罪實行數罪并罰，而對一并審理的同種數罪不實行數罪并罰。不實行數罪并罰的同種數罪不僅包括罪名相同的數罪，如甲犯有三個盜竊罪，通常是將三次盜竊數額累加按一個盜竊罪定罪處罰，也包括“選擇的一罪”，如走私、販賣、運輸、制造毒品罪，若甲分別犯有一個販賣毒品罪、一個制造毒品罪，則將兩次犯罪事實只按一個販賣、制造毒品罪定罪處罰。值得一提的是，同種數罪在法律有特別規定的情況下，也可能實行數罪并罰。例如，《刑法》第70條規定，判決宣告以后，刑罰執行完畢以前，發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發現的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照數罪并罰的原則，決定執行的刑罰。上述規定中的“新發現的罪”，包括同種犯罪。

二、罪數的判斷標準

（一）判斷罪數標準的學說

1．行為說

該說認為，行為是犯罪的核心要素，主張按照自然觀察的行為個數判斷犯罪的個數，即行為人實施一個行為的，只能構成一罪；實施數行為的，才能構成數罪。當一行為造成數結果、觸犯數罪名的，也認為是一罪。

2．法益說（結果說）

該說認為，犯罪的本質是對法益的侵害，主張以犯罪行為侵害的法益個數作為判斷罪數的標準。法益說把法益分為專屬法益（如生命、自由等）與非專屬法益（如財產等）。專屬法益根據法益的主體來確定法益的個數；非專屬法益根據法益的歸屬來確定法益的個數。

3．意思說

該說認為，犯罪是行為人主觀犯罪意思的外部表現，行為只是行為人犯罪意思或主觀惡性的表征，應當以行為人犯罪意思的個數作為判斷犯罪個數的標準。只要出于單一的意思，不管造成什么樣的結果，都是一罪。

4．構成要件說

該說認為，罪數應以構成要件為標準，主張符合一次（一個）構成要件的事實就是一罪，符合數次（數個）構成要件的事實就是數罪。

（二）我國刑法確定罪數的標準

采用不同的標準判斷罪數，往往得出不同的結論。我國刑法判斷罪數的標準是犯罪構成標準說。該說認為，我國刑法中的犯罪構成，是主客觀要件的統一，是犯罪成立要件的整體，行為符合犯罪構成，犯罪即可成立，所以判斷罪數是一罪還是數罪，應當以犯罪構成為標準，行為具備一個犯罪構成的，是一罪；行為具備數個犯罪構成的，是數罪。這里所說的犯罪構成，主要是指刑法分則條文對各種具體犯罪所規定的具體的犯罪構成。

三、法條競合與法條競合犯

（一）法條競合

法條競合是指在刑法中有一些條文之間在內容上存在重復或交叉的情況，其表現形式包括條文規定之間的重復、包容或交叉。例如，《刑法》第266條規定的詐騙罪與《刑法》第196條規定的信用卡詐騙罪之間存在法條競合關系，刑法總則有關教唆犯的規定與刑法分則規定的教唆他人吸毒罪之間也存在法條競合關系。法條競合不僅存在于刑法分則條文之間，也存在于刑法總則條文與刑法分則條文之間。

（二）法條競合犯

法條競合犯是指一行為同時觸犯存在法條競合關系的數個法條的犯罪形態。例如，甲以非法占有為目的，在簽訂合同過程中騙取對方當事人乙60萬元定金后逃匿。甲的行為既符合合同詐騙罪的構成要件，也符合詐騙罪的構成要件，因為二者存在法條競合關系，導致甲的一行為不可避免地觸犯這兩個法條，屬于法條競合犯。成立法條競合犯，需要具備如下條件：（1）行為人僅僅實施了一個犯罪行為。這是成立法條競合犯的前提，如果行為人實施的是數個行為，數個行為分別符合不同的犯罪構成，則不發生法條競合的問題。（2）一個行為同時觸犯數個刑法規范，形式上同時符合數個不同的犯罪構成。（3）一行為同時觸犯的數個刑法條文之間具有包括與被包括（包容與被包容）的關系。例如，所有的故意殺人罪都觸犯故意傷害罪，但不能說故意傷害罪同時觸犯故意殺人罪，所以，故意殺人罪包含了故意傷害罪，二者存在法條競合（故意殺人罪是故意傷害罪的特別法條）。又如，猥褻兒童罪是強制猥褻罪的特別法條。再如，傳播淫穢物品牟利罪是傳播淫穢物品罪的特別法條。（4）對于法條競合犯，只能適用其中的一個法律條文（只能按照一個犯罪來處理），而排斥其他條文的適用。由于行為人只實施了一個犯罪行為，雖然數個刑法條文都能夠同時評價該行為，但是數個條文之間具有邏輯上的包括與被包括的關系，所以只能選擇其中一個而排斥其他條文的適用。

（三）對法條競合的處理原則

由于法條競合是因法律規定的內容有重復、交叉而產生的，換言之，一個犯罪行為之所以觸犯數個法條是由立法技術上的原因造成的，所以法條競合犯與犯罪形態無關，純屬法律適用問題。

對法條競合的處理原則是：（1）特別法（條）優于一般法（條），即特別法條排斥一般法條的適用。（2）在法律有特別規定的情形下，依照法律規定。優先適用重法條即屬于法律規定的特別情形。例如，《刑法》第149條第2款規定，生產、銷售本節第141條至第148條所列產品，構成各該條規定的犯罪，同時又構成本節第140條規定之罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。第140條規定的是生產、銷售一般偽劣產品的行為，第141條至第148條規定的是生產、銷售特定偽劣產品的行為。因此，第140條是普通法條，第141條至第148條是特別法條。行為既符合特別法條的規定又符合普通法條的規定時，原則上依照特別法條的規定定罪量刑；但如果普通法條處刑較重時，則按照普通法條的規定定罪量刑（優先適用重法條）。

四、轉化犯

轉化犯是指行為人在實施一個基本犯罪時，在一定條件下轉化為另一種更為嚴重的犯罪，并應當依照后一種犯罪定罪量刑的犯罪形態。轉化犯是因刑法性質發生變化，需要選擇新罪名進行評價的犯罪形態。例如，我國《刑法》第269條規定的轉化型搶劫罪，就是行為人先實施了盜竊、詐騙、搶奪行為，后為窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，轉化為搶劫罪。也有行為人在實施某個具體犯罪的過程中，產生了新犯意并進而實施其他犯罪的轉化犯。

轉化犯具有如下特征：（1）行為人實施了基本犯罪構成的行為。這是轉化犯的前提。（2）構成轉化犯必須基于某種特定的條件。這一條件從客觀上分析或者是行為人連帶實施了犯罪構成以外的其他行為，或者是發生了基本構成以外的加重結果。（3）轉化犯應當發生刑法性質上的變化。行為人所實施的基本犯罪與經過轉化的犯罪之間具有刑法上的不同性質，才可以稱為轉化，或者是刑罰的加重，或者是罪名的變化。行為性質的轉化并不以前行為構成犯罪為前提，例如，盜竊他人財物數額較小，不值得科處刑罰，不構成犯罪，但為窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，也應當成立轉化型搶劫。此外，由輕罪向重罪的轉化才能是轉化犯，對于重罪向輕罪的轉化，不屬于轉化犯。對于過失犯罪，也不存在轉化。（4）基于刑法的規定或者立法的精神，只能按照一個犯罪來處理。其有特殊的立法模式，如“犯……罪……的，依照本法……條處罰”。例如，《刑法》第238條第2款規定，犯非法拘禁罪，致人重傷的，處3年以上10年以下有期徒刑；致人死亡的，處10年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第234條（故意傷害罪）、第232條（故意殺人罪）的規定定罪處罰。又如，《刑法》第247條規定，司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處3年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第234條、第232條的規定定罪從重處罰。屬于轉化犯的情形還有：虐待被監管人罪轉化為故意傷害罪、故意殺人罪（《刑法》第248條）；抗稅罪轉化為故意傷害罪、故意殺人罪^[21]。

從表面上看，轉化犯涉及兩個不同的罪名，兩個罪名之間具有不同的關系，即一個犯罪的內容能夠為另外一個犯罪所包括，所以只需要按照一個犯罪進行處理。我國刑法對轉化犯的法定刑一般沒有作出單獨的規定，而是比照和援引轉化后所構成犯罪的法定刑進行處理。

一、實質的一罪的概念和種類

實質的一罪是指一些貌似數罪、實際是一罪的情況。實質的一罪主要有繼續犯、想象競合犯和結果加重犯。

二、繼續犯

（一）繼續犯的概念

繼續犯又稱持續犯，是指作用于同一對象的一個犯罪行為從著手到實行終了，犯罪行為與不法狀態在一定時間內處于繼續狀態的犯罪。最典型的是非法拘禁罪，即非法將他人拘禁，在釋放之前，不法拘禁行為和他人身體遭受非法拘禁的狀態處于同步持續之中。相對于“狀態犯”“即成犯”，繼續犯具有不法狀態和不法行為同步的持續性。

（二）繼續犯的特征（成立條件）

繼續犯有四個特征：（1）一個犯罪故意。繼續犯支配行為的犯意只有一個，并且這種犯意貫穿實行行為的開始到終了。（2）侵犯同一客體（法益或社會關系）。一個行為侵犯了同一具體的客體，即實行行為自始至終都針對同一對象、侵犯同一客體。如果數行為侵犯同一客體，或者一行為侵犯數客體，則不是繼續犯。例如，行為人今天非法拘禁張三，明天非法拘禁李四，后天非法拘禁王五，由于非法拘禁的對象不同，構成數個非法拘禁罪，而不能認定為一個非法拘禁罪。（3）犯罪行為能夠對客體形成持續、不間斷的侵害。繼續犯的實行行為必須具有時間上的繼續性，即在一定時間內持續，持續時間的長短不影響繼續犯的成立。（4）犯罪完成、造成不法狀態后，行為仍能繼續影響不法狀態，使客體遭受持續侵害。不法狀態不能脫離犯罪行為而獨立存在。例如，非法拘禁罪，行為人一旦著手實行拘禁行為，犯罪行為與被害人被非法剝奪自由的不法狀態便同時、持續地存在。行為人將被害人非法拘禁之后，犯罪就既遂。如果行為人繼續扣押被害人，不僅意味著被害人被非法剝奪自由的不法狀態持續存在，而且意味著其非法拘禁被害人的行為本身也在繼續。

（三）繼續犯的類型

1．繼續犯的類型

繼續犯主要有如下類型：（1）持有型犯罪，如非法持有毒品罪，非法持有假幣罪，非法持有、私藏槍支、彈藥、爆炸物罪。（2）窩藏性犯罪，如窩藏罪，窩藏毒品、毒贓罪。（3）不作為犯罪，如遺棄罪，逃稅罪，拒不執行判決、裁定罪，戰時拒絕、逃避服役罪。（4）侵犯公民人身自由的犯罪，如非法拘禁罪，綁架罪，拐賣婦女、兒童罪，虐待罪等。至于重婚罪是否屬于繼續犯，目前尚有爭議。

2．繼續犯與即成犯

即成犯是指犯罪行為發生侵害法益結果的同時，犯罪行為即告終了，犯罪行為終了，隨之法益被消滅。其特點是行為、結果、法益、不法狀態均隨著犯罪完成而終結。如故意殺人罪就是如此，行為人的犯罪行為造成死亡結果，故意殺人的犯罪既遂。犯罪既遂，意味著犯罪行為結束和法益消滅。

3．繼續犯與狀態犯

狀態犯是指發生侵害一定法益的事實同時，犯罪行為雖然結束，但在其后侵害法益的狀態可能依然存在。其特點是行為、結果、法益均隨犯罪既遂而終結，但形成的不法狀態可獨立存在。當這種存續的侵害法益的狀態還受構成要件的評價時，不另成立他罪。例如盜竊罪、詐騙罪、搶劫罪等就是如此。行為人犯盜竊罪竊取財物后，對所竊之物品的占有意味著被害人的財產權利遭受侵害的不法狀態存在。這種不法狀態雖然存在，但盜竊的犯罪行為卻已經結束了。另外，對于盜竊罪而言，犯罪人對竊取物品的毀壞或處分行為，在法律上已經作為盜竊罪的一部分考慮進去了，不另成立故意毀壞財物罪，侵占罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪等，即“事后不可罰的行為”。事后不可罰的行為，又稱為共罰的事后行為（即不能獨立定罪的事后行為——僅針對實施了前行為的人而言，故僅參與事后行為的人，依然可能成立犯罪），是指在狀態犯的場合，利用該犯罪行為的結果的行為，如果孤立地看，符合其他犯罪的犯罪構成，具有可罰性，但由于被綜合評價在狀態犯中，故沒有必要另認定為其他犯罪。之所以事后不可罰的行為不另成立其他犯罪，是因為事后行為并沒有侵犯新的客體或法益。例如，甲將盜竊的財物予以毀壞的行為，由于事后毀壞的行為沒有侵犯新的法益，所以，不另成立故意毀壞財物罪。倘若事后行為侵犯新的客體或法益，則應認定為數罪。例如，將盜竊的贗品（價值數額較大）冒充文物出賣給他人騙取財物的，應將盜竊罪與詐騙罪實行數罪并罰。再如，盜竊他人生產的偽劣產品后又銷售，銷售金額達到法定數量的，應將盜竊罪與銷售偽劣產品罪實行數罪并罰。

繼續犯和狀態犯的區別有：（1）繼續犯的不法狀態從犯罪實行即行發生，一直存在于犯罪行為終止前的整個犯罪過程中；狀態犯的不法狀態則發生于犯罪行為終止之后，而不存在于整個犯罪過程中。（2）繼續犯是犯罪行為與不法狀態同時繼續；狀態犯則只是不法狀態的繼續，而不存在犯罪行為的繼續。

（四）繼續犯的法律后果

確定繼續犯的意義有以下三點：（1）追訴時效的起算時間推后，追訴時效不是從犯罪成立之日起計算，而是從犯罪行為終了之日起計算。一般犯罪，不法狀態持續到何時與追訴時效無關，例如，盜竊罪，行為人持有贓物5年以后，對其行為的追訴時效仍自犯罪成立之日起計算。而繼續犯則不同，根據《刑法》第89條第1款規定，追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續或者繼續狀態的，從犯罪行為終了之日起計算。例如，行為人自2006年12月1日非法拘禁他人，到2007年5月1日釋放被害人，則追訴時效自被害人獲釋之后起算。（2）正當防衛時機。在犯罪既遂以后，如果犯罪行為繼續，屬于正在進行的不法侵害，允許進行正當防衛。例如，甲綁架乙，犯罪既遂，但在犯罪既遂之后繼續扣押人質期間，人質對甲可實行正當防衛。（3）犯罪繼續期間，其他加入者可以成立共犯。例如，甲非法拘禁他人數日后，乙參與進來幫助實施看守行為。

（五）繼續犯的處斷原則

刑法分則對于繼續犯設置了專門法條，規定了具體罪名，確定了相應的法定刑，對于繼續犯，應當依據刑法分則的規定論處，不實行數罪并罰。至于繼續時間的長短，是量刑考慮的因素。

三、想象競合犯

（一）想象競合犯的概念

想象競合犯是指行為人實施一個犯罪行為同時觸犯數個罪名的情況。

由于想象競合犯只有一個行為，從重視行為在確認罪數方面的地位的觀點看，以“一行為”而犯數罪，不是實際的數罪，而是觀念上的數罪或者想象的數罪，所以想象競合犯又稱為觀念競合或想象數罪，含有貌似數罪實為一罪的意味。例如，開一槍而致一人死亡、一人重傷，一個開槍行為同時觸犯了殺人與傷害兩個罪名。再如，盜竊整體性珍貴文物的一部分，造成珍貴文物毀損的，同時觸犯了盜竊罪與故意毀壞文物罪。又如，盜竊電力設備，導致電力設備被破壞，因而危害公共安全的，同時觸犯了盜竊罪與破壞電力設備罪。我國刑法總則沒有明文規定想象競合犯，但刑法理論普遍承認這一概念。

（二）想象競合犯的特征

1．想象競合犯的特征（成立條件）

想象競合犯具有兩個主要特征：（1）行為人只實施了一個犯罪行為。從次數上講，行為人只實施了一個行為，而不是多次行為；從形式上看，行為人的行為可能是單一動作，也可能是一系列動作；從形態上看，一個行為總是表現為既遂的實行行為，不可能表現為預備行為或未遂行為。（2）一個犯罪行為同時觸犯了數個罪名。一行為觸犯數罪名的客觀表現為一個行為造成數個實際的犯罪結果，這數個結果分別屬于不同的犯罪，把這一個行為與其所造成的每一個結果聯系起來，都構成一種犯罪。例如，甲偷盜鐵路鐵軌，一個行為同時觸犯盜竊罪和破壞交通設施罪兩個罪名。又如，乙盜割正在使用中的電話線，導致通信中斷，乙只有一個盜割電話線的行為，卻同時觸犯了盜竊罪和破壞公用通信設備罪，屬于一行為觸犯數罪，是想象競合犯。此外，所觸犯的數罪名包括過失犯罪。例如，妨害公務行為過失致人死亡的，成立妨害公務罪與過失致人死亡罪的想象競合犯。

2．想象競合犯的常見實例

想象競合犯常見的例子有：盜割高壓電線，同時危害電力安全，觸犯盜竊罪和破壞電力設備罪的，以較重的破壞電力設備罪論處；使用破壞性手段盜竊，同時觸犯盜竊罪和故意毀壞財物罪的；使用暴力妨害公務，致人輕傷，同時觸犯故意傷害罪和妨害公務罪等；經濟犯罪中的制售偽劣商品同時觸犯其他罪，如沒有專賣許可證銷售香煙，觸犯非法經營罪；銷售冒充中華香煙的注冊商標的香煙，觸犯銷售假冒注冊商標的商品罪；銷售劣質香煙，觸犯銷售偽劣產品罪；用含有毒性物質的工業鹽冒充食用鹽出售，銷售額達到50萬元，觸犯生產、銷售偽劣產品罪，生產銷售有毒、有害食品罪，假如沒有獲得食鹽專賣許可，還觸犯非法經營罪。

3．想象競合與法條競合的區別

想象競合與法條競合都是實施了一個行為，都是觸犯了數個罪名，這是相同的，但兩者存在如下區別：（1）法條競合的一個行為，只是出于一個罪過，并且產生一個結果；想象競合的一個行為，往往是數個罪過，數個結果。如開槍打死一人、打傷一人，只能是想象競合，而不可能是法條競合。（2）法條競合是由于法規的錯綜復雜規定即法律條文內容存在著包容或交叉關系，以致一個犯罪行為觸犯數個刑法規范；想象競合則是由于犯罪的事實特征，即出于數個罪過、產生數個結果，以致一個行為觸犯數罪名。（3）法條競合，一行為觸犯的數個刑法規范之間存在著此一規范規定的犯罪構成包容另一規范規定的犯罪構成的關系；想象競合，一行為觸犯規定的數個罪名的法條不存在上述犯罪構成之間的包容關系。（4）法條競合，在競合的數個法條中，依照特別法優于普通法等原則來解決；想象競合，依照“從一重罪處斷”的原則來解決。

（三）想象競合犯的處斷原則

想象競合犯是實際上的一罪，對其采取“從一重罪處罰”的原則。也就是在犯罪人同時觸犯的數個罪名中，選擇最重的一罪處罰。例如，甲盜竊正在使用中的公用電信設施，甲的行為同時觸犯盜竊罪和破壞公用電信設施罪，如果按破壞公用電信設施罪處罰較重，就按破壞公用電信設施罪定罪處罰。

四、結果加重犯

（一）結果加重犯的概念

結果加重犯是指行為人實施基本犯罪構成的行為，同時又造成一個基本犯罪構成以外的結果，刑法對其規定較重法定刑的情況。例如，故意傷害致人死亡中，致人死亡這個結果就是故意傷害罪的加重結果。

（二）結果加重犯的特征（成立條件）

1．行為人實施了基本犯罪構成的行為

基本犯罪構成是結果加重犯存在的前提，沒有基本犯罪構成就沒有結果加重犯。基本犯可以是實害犯、危險犯或行為犯。（1）基本犯為實害犯的，行為導致性質相同且更為嚴重的實害時，該嚴重實害就是基本犯的加重結果。故意傷害行為造成重傷或者死亡就屬于這種情況。（2）基本犯為實害犯的，行為造成了性質更為嚴重的結果時，該嚴重結果可能屬于基本犯的加重結果。搶劫致人重傷、死亡的，屬于這種情形。（3）基本犯為危險犯的，行為導致具體的危險發展到侵害結果時，該結果就是基本犯的加重結果。例如，放火致人死亡的就屬于這種情況。基本犯通常是故意，但不排除出于過失。失火致人死亡的，其基本犯（失火罪）就是出于過失。（4）基本犯為行為犯的，行為造成了性質更為嚴重的結果時，該嚴重結果可能屬于基本犯的加重結果。例如，強奸之人重傷、死亡的，就屬于這種情況。

2．行為人產生了基本構成以外的加重結果

構成結果加重犯，以發生重結果為不可缺少的條件，并且重結果必須由基本犯罪的犯罪行為所引起，即重結果與基本犯罪行為之間必須具有因果關系；否則，不構成結果加重犯。例如，故意傷害致死，“致死”是故意傷害罪基本犯罪構成之外的加重結果，是故意傷害罪的結果加重犯。再如，甲將乙非法拘禁，要求乙還債，乙在被羈押期間跳樓身亡，由于乙的死亡與甲的非法拘禁行為沒有因果關系，因而不能認定為乙的死亡是非法拘禁罪的結果加重犯。

常見的結果加重犯有：放火、爆炸、投放危險物質、破壞交通工具、破壞交通設施、破壞電力設備等造成人身傷亡或者重大財產損失的；劫持航空器致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴重破壞的；交通肇事后因逃逸致人死亡的；生產、銷售假藥嚴重危害人體健康的；強奸致人重傷、死亡的；非法拘禁致人重傷、死亡的；拐賣婦女、兒童造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的；虐待致人重傷、死亡的；暴力干涉婚姻自由致人死亡的；搶劫致人重傷、死亡的；組織、運送他人偷越國（邊）境造成被組織人死傷的；非法行醫致人死亡的；等等。需要注意的是，有些情況貌似結果加重犯，但因刑法分則并沒有規定為結果加重犯，不得認定為結果加重犯，例如，遺棄罪中因遺棄致人死亡的；醫療事故罪中造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的，都不是結果加重犯。從表面上看，結果加重犯又構成了傷害、殺人、毀壞財物等罪，但是法律上認為是其基本罪行導致的結果，不作為獨立犯罪評價，而是作為基本罪行的加重刑罰的后果，不數罪并罰，僅僅作為加重某一罪法定刑的情況。

3．行為人對加重結果有過錯

行為人對基本犯罪具有故意或者過失，但對加重結果至少需要有過失。“對加重結果至少有過失”是刑法理論對認定結果加重犯所堅持的基本原則。

4．刑法規定了比基本犯罪較重的法定刑

較重的法定刑，是相對于基本犯罪構成法定刑而言，即結果加重犯的法定刑高于基本犯罪構成的法定刑。如果刑法沒有加重法定刑，結果再嚴重也不是結果加重犯。例如，遺棄行為致人重傷或死亡的，因為沒有加重法定刑，不成立結果加重犯。由于刑法對結果加重犯規定了加重的法定刑，故對結果加重犯適用加重的法定刑，不能適用數罪并罰。再如，《刑法》第247條規定，司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處3年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第234條、第232條的規定定罪從重處罰。此規定因沒有規定重傷、死亡加重法定刑，因而并非結果加重犯，而是轉化犯。《刑法》第292條第2款規定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第234條、第232條的規定定罪處罰。此規定也并非聚眾斗毆罪的結果加重犯。

（三）結果加重犯的處斷原則

對于結果加重犯，以一罪處罰，不實行數罪并罰，因為該結果已經作為適用較重法定刑的依據。

一、法定的一罪的概念及其種類

法定的一罪是指數個獨立的犯罪行為依據刑法的規定作為一罪處罰的情況。主要有結合犯、集合犯。

二、結合犯

（一）結合犯的概念

結合犯是指兩個以上各自獨立成罪的犯罪行為，依據刑法的明文規定，結合成另一獨立的新罪的犯罪形態。

（二）結合犯的特征（成立條件）

結合犯具有以下特征：（1）結合犯中的犯罪行為，是數個可以分別構成其他犯罪的行為結合而來的。（2）數個獨立的犯罪結合成為一個新罪。數個獨立的犯罪，是指數個各自具有自己罪名的犯罪，亦即，獨立的犯罪就是不依附于其他任何犯罪、符合獨立的犯罪構成的行為。數個獨立的犯罪，必須是數個不同的犯罪，而不是數個相同的犯罪。新罪，是指區別于被結合之罪的、具有自己的獨立犯罪構成要件的犯罪。數個獨立的犯罪結合成一個新罪的方式是：甲罪＋乙罪＝丙罪（或甲乙罪），丙罪便是結合犯。通說認為，我國刑法尚無結合犯的規定。但也有人認為，對于我國《刑法》規定的實施綁架過程中故意殺害被綁架人的，拐賣婦女過程中奸淫被拐賣的婦女的，屬于結合犯。（3）數個獨立的犯罪結合成一個新罪，是根據刑法的明文規定。換言之，從原罪變成新罪，必須有刑法的明文規定。例如，日本刑法規定的強盜強奸罪，就是強盜罪和強奸罪的結合。

（三）結合犯的處斷原則

對于結合犯，以法律規定的一罪論處，不實行數罪并罰。

三、集合犯

（一）集合犯的概念

集合犯是指行為人以實施不定次數的同種犯罪行為為目的，實施了數個同種犯罪行為，刑法規定作為一罪論處的犯罪形態。

（二）集合犯的特征（成立條件）

集合犯具有以下特征：（1）行為人以實施不定次數的同種犯罪行為為目的。換言之，行為人不是意圖實施一次犯罪行為即行結束，而是預計實施不定次數的同種犯罪行為，而且每一次實施的行為都是一個獨立的犯罪行為。如果行為人的行為每次都不構成犯罪，則不能認定為集合犯，而且每次實施的犯罪行為所侵犯的罪名和行為性質是相同的。例如，《刑法》第336條第1款規定的非法行醫罪，行為人就是意圖實施不定次數的非法行醫行為。這是集合犯主觀方面的特征。（2）行為人實施了數個同種犯罪行為。換言之，刑法要求行為人具有多次實施同種犯罪行為的意圖，并且行為人一般也是實施了數個同種犯罪行為。所謂“同種犯罪行為”，是指數個行為的法律性質是相同的。集合犯的數個同種犯罪行為，必須觸犯的是同一個罪名。例如，非法行醫罪，雖然多次非法行醫，仍然只構成非法行醫罪一罪，但行為人即使非法行醫一次，情節嚴重的，如因非法行醫造成就診人身體健康受到嚴重損害，也構成非法行醫罪。又如，《刑法》第303條第1款規定的賭博罪，以賭博為業的，構成賭博罪，數十次賭博，也只構成一罪。再如，《刑法》第363條第1款規定的制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，以牟利為目的，多次制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，仍只構成一罪。（3）刑法將數個同種犯罪行為規定為一罪，集合犯是法定的一罪。對于集合犯，刑法分則條文一般進行了明文特殊規定。

從數個同種行為構成一罪來看，集合犯與連續犯近似，但二者存在根本區別：集合犯是刑法規定同種的數行為為一罪，所以是法定的一罪；而連續犯，連續實施的同種數行為均獨立構成犯罪，是數罪而只作為一罪處理，所以是處斷的一罪。從犯罪在時間上可能存在一定的過程來看，集合犯又與繼續犯相近似，但兩者也存在明顯區別：集合犯是由數個同種的犯罪行為組成，并且行為之間存在時間的間隔，簡言之，它是數個行為；而繼續犯則是一行為處于不間斷持續之中，簡言之，它是一個行為。

（四）集合犯的處斷原則

對于集合犯，以法律規定的一罪論處，不實行數罪并罰。

一、處斷的一罪的概念及其種類

處斷的一罪是指數個行為犯數罪但按照一罪定罪處罰的情形。主要有連續犯、牽連犯和吸收犯。

二、連續犯

（一）連續犯的概念

連續犯是指行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續多次實施犯罪行為，觸犯相同罪名的犯罪。

（二）連續犯的特征（成立條件）

連續犯具有以下特征：（1）行為人實施數個獨立成罪的犯罪行為。這是連續犯成立的前提條件，沒有實施數個行為，只實施一個行為的，不可能成立連續犯。例如，行為人以數個舉動完成犯罪，而數個舉動僅形成一個行為，就不是連續犯。此外，實施的數個行為必須是獨立成罪的，即各個行為都獨立具備犯罪構成的要件，連續犯才可能成立。（2）數個犯罪行為具有連續性。這是連續犯成立的重要條件；否則，獨立成罪的數個行為之間，如果不具有連續性，則只能構成獨立的數罪，而不構成連續犯。（3）數個犯罪行為出于同一或概括的故意。同一的故意，是指行為人預計實施數次同一犯罪的故意，每次實施的具體犯罪都明確地包含在行為人的故意內容之中。概括的故意，是指行為人概括地具有實施數次同一犯罪的故意，每次實施的具體犯罪并非都是明確地包含在行為人的故意內容之中，即行為人主觀上具備只要有條件就實施特定犯罪的故意。例如，甲、乙二人有仇，甲蓄意報復乙，準備對乙及其家人造成傷害，除了明確傷害乙外，對其家屬什么人的傷害并無明確的目標。隨后，甲傷害了乙的兒子，不久又傷害了乙，這就構成傷害罪的連續犯。（4）數個犯罪行為觸犯相同罪名。相同罪名，是指出于符合相同基本犯罪構成的罪名。

連續犯不同于多次犯。凡是刑法分則條文有“多次”字樣的表述，都可謂是多次犯。刑法分則條文規定的“多次”，既包括連續犯，也包括集合犯和同種數罪。概言之，多次犯可能是連續犯，也可能不是連續犯，二者不能等同。多次犯中的某一行為未必獨立構成犯罪，而連續犯的每一行為都獨立構成犯罪。例如，行為人連續盜竊，每次盜竊數額都不構成犯罪，但因多次盜竊，構成盜竊罪，此為多次犯，而不是連續犯，倘若每一次盜竊都獨立構成犯罪，則是連續犯。多次犯主要包括：（1）將“多次”規定為法定刑升格條件的多次犯。例如，《刑法》第263條規定的“多次搶劫”。（2）將“多次”犯罪累計數額的多次犯。例如，《刑法》第153條第3款規定，對多次走私未經處理的，按照累計走私貨物、物品的偷逃應繳稅額處罰。（3）將“多次”作為基本構成要件的多次犯。例如，《刑法》第264條規定的“多次盜竊”，《刑法》第267條規定的“多次搶奪”，《刑法》第274條規定的“多次敲詐勒索”，等等。

（三）連續犯的法律后果（意義）

確定連續犯的實際意義主要有三點：（1）追訴時效起算。犯罪行為有連續狀態的，追訴時效從行為終了之日起計算。（2）在刑法溯及力方面，根據最高人民檢察院《關于對跨越修訂刑法施行日期的繼續犯罪、連續犯罪以及其他同種數罪應如何具體適用刑法問題的批復》等司法解釋的規定，對于開始于1997年9月30日以前，連續到1997年10月1日以后的連續犯罪，應當適用修訂刑法，一并進行追訴，但是修訂刑法比原刑法所規定的構成要件和情節較為嚴格，或者法定刑較重的，在提起公訴時應當提出酌情從輕處理意見。換言之，犯罪行為由刑法（1997年刑法）生效前連續到刑法生效后的，如果新舊刑法都認為是犯罪，即使現行刑法規定的處罰較重也適用現行刑法，但是在量刑時可以適當從寬處罰。（3）對于“次數加重犯”的認定，也具有一定的意義。次數加重犯，又稱為多次加重犯，主要是指將“多次”規定為法定刑升格條件的多次犯。例如，《刑法》第263條規定的“多次搶劫”，對于“多次搶劫”的，法定刑升格，即對于“多次搶劫”的，加重處罰。此外，也有人認為，刑法分則規定的情節犯，倘若行為人多次實施構成情節嚴重或者情節特別嚴重的情節犯，也屬于次數加重犯。例如，《刑法》第310條第1款規定：“明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿或者作假證明包庇的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。”該條文表述的“情節嚴重”，倘若行為人多次實施相同的窩藏、包庇行為，構成“情節嚴重”，這也可以認定為次數加重犯。對于次數加重犯是否屬于連續犯，尚有爭議，但不可否認，連續犯對于“次數加重犯”的認定具有一定的意義。

（四）連續犯的處斷原則

連續犯實際上是以數行為犯同種數罪。鑒于連續犯只有一個同一或概括的犯罪故意，實施的數行為又具有連續性，在我國一般按一罪處罰。但是，因為我國司法習慣對判決宣告前的同種數罪不論是否具有連續性均不實行數罪并罰，所以，連續犯（具有連續性之同種數罪）在解決數罪并罰問題上沒有實際價值，只是在追訴時效計算上，以及對同種數罪實行并罰的情況下，區分連續犯和同種數罪才具有一定的意義。

三、牽連犯

（一）牽連犯的概念

牽連犯是指實施某個犯罪，作為該犯罪的手段行為或結果行為又觸犯其他犯罪的情況。

（二）牽連犯的特征（成立條件）

牽連犯具有如下特征：（1）有一個最終的犯罪目的。牽連犯的發生是圍繞著本罪而展開的，即為了實現某一犯罪。在實現犯罪的過程中，其方法行為、手段行為和結果行為又構成另一個獨立的他罪。如果行為人為了實現數個犯罪目的，在不同的目的之下實施了數個犯罪的，不能構成牽連犯。具言之，牽連犯的基本結構可以分為兩個部分，即所謂的本罪與他罪。所謂本罪，是行為人基于犯罪目的或者最終意圖而實施的具體犯罪；所謂他罪，是指行為人為了實施本罪而選擇的方法所構成的其他犯罪，以及實施本罪行為之后的結果行為所構成的其他犯罪。如果將牽連犯視為一個整體，則應當由兩部分行為構成：一部分是本罪的行為，又稱為目的行為和原因行為；另一部分由他罪行為構成，與本罪行為相對應，被稱為方法行為（手段行為）和結果行為。例如，為了騙取財物而偽造公文，騙取財物是目的行為，偽造公文是手段行為。結果行為是指本罪行為實行后由于本罪而實施的行為。再如，出于盜竊的故意盜竊他人提包，得手后打開提包，里面卻是一只手槍、十發子彈，遂將手槍、子彈藏于家中。盜竊他人提包是原因行為，藏匿手槍、子彈就是結果行為。又如，綁架他人（原因行為）后勒索到財物（結果行為）的，也是牽連犯。在牽連犯中，無論是目的行為還是手段行為、結果行為，都具有特定含義，不能與一般意義的犯罪目的、犯罪動機或者犯罪手段、方法、結果等混為一談。如果行為人出于實施數個犯罪的目的，在此目的支配下實施了數個犯罪，這個犯罪不是牽連犯。（2）有兩個以上的犯罪行為。牽連犯之所以被確定為處斷的一罪，是因為其實施的數個行為，只有數個行為才能分別符合數個犯罪構成，才會在定罪與量刑上發生罪數的判定問題，所以行為的復數性是構成牽連犯的基礎條件。（3）觸犯了兩個以上不同的罪名。這就是牽連犯以實施某一犯罪為目的，其手段行為或結果行為又觸犯了其他罪名。這里也存在兩種情況：一是實施一種犯罪，其犯罪所采用的手段行為又觸犯了其他罪名。例如，為了騙取財物偽造了信用卡，然后利用偽造的信用卡進行詐騙，目的行為是信用卡詐騙罪，其手段行為則觸犯了偽造金融票證罪。二是實施一種犯罪，其犯罪的結果行為又觸犯了其他罪名。例如，前述的盜竊他人提包，發現提包中是手槍和子彈，然后加以隱藏。原因行為是盜竊罪，其結果行為則觸犯了私藏槍支、彈藥罪。如果實施一種犯罪，其犯罪的手段行為或結果行為不是觸犯其他罪名，而是觸犯相同的罪名，則不構成牽連犯。例如，入戶搶劫的，搶劫是目的行為，入戶是手段行為，但刑法把入戶搶劫規定為加重搶劫罪構成的條件之一，在這里手段行為也是觸犯的搶劫罪，因而只能按加重搶劫罪論處，不構成牽連犯。牽連犯雖然實施了數個行為，但是刑法中數個行為并非一定都能構成數罪名，有時數個相同性質的行為觸犯一個罪名；有時數個不同的行為也只能觸犯一個罪名。而牽連犯所實施的數個行為，則是分別觸犯數個不同的罪名。（4）所觸犯的兩個以上罪名之間有牽連關系，即一罪或數罪是他罪的手段行為或結果行為。這種牽連關系在主觀上由一個犯罪目的統領，即犯罪目的上的同一性；在行為上則由數個不同的犯罪行為之間發生主從聯系作為客觀表現。所以說，牽連犯的數個犯罪具有內在一致性，亦即，數行為之間既存在主觀聯系又存在客觀聯系。例如，甲在外地打工時盜竊雷管，打算回家蓋房子炸石頭使用，春節回家時隨身攜帶這些雷管欲乘坐長途汽車時被抓獲。從主觀上分析，甲盜竊后攜帶回家，出于一個犯意和目的；客觀上屬于盜竊行為的結果行為，既有主觀聯系也有客觀聯系，所以屬于牽連犯。倘若僅有主觀聯系沒有客觀聯系，不是牽連犯。例如，為了殺人而盜竊槍支，搶劫后為了滅口而殺人等，雖然有目的上的牽連，但缺乏內在的必然聯系。因為殺人未必需要槍支，盜竊槍支未必用于殺人，所以不認為是牽連犯。再如，偽造武裝部隊公文、證件、印章冒充軍人招搖撞騙的，是牽連犯；但盜竊軍車后冒充軍人招搖撞騙的，不應認定為牽連犯，而應實行并罰。也有學者認為，如果是為了殺人而盜竊槍支，盜竊槍支后立即用于殺人的，屬于牽連犯。

常見的牽連犯的情形有：行為人出于詐騙的目的而偽造公文證件等用于詐騙犯罪的，偽造國家機關證件在招搖撞騙中使用的，通過在醫院繳費單上加蓋私刻收費章這種欺騙手段而不繳納治療費的，盜竊信用卡又使用的，為擅自設立金融機構而偽造公文的，竊得存折又去騙領現金的。在經濟犯罪中常見的牽連犯是假冒注冊商標用于其制售的偽劣商品。例如，甲用工業酒精配制食用酒，并大量印制名牌酒的商標、包裝，冒充名牌酒出售。

（三）牽連犯的處斷原則

刑法總則沒有明文規定牽連犯的處斷原則，但刑法理論上一般認為，對于牽連犯，擇一重罪處罰，但法律另有規定的除外。這里的“法律另有規定的除外”，主要是指我國刑法分則中某些犯罪對如何處理牽連犯有特別規定的，只能按照刑法分則有關規定的條款處理。例如，《刑法》第198條規定，投保人、被保險人故意造成財產損失的保險事故，騙取保險金；投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，騙取保險金，同時構成其他犯罪的，依照數罪并罰的規定處罰。該規定將原本屬于牽連犯的情形規定為數罪并罰。所以，對于牽連犯的認定，應特別注意刑法分則的特殊規定。

四、吸收犯

（一）吸收犯的概念

吸收犯是指一個犯罪行為因為是另一個犯罪行為的必經階段、組成部分、當然結果，而被另一個犯罪行為吸收的情況。

（二）吸收犯的特征（成立條件）

吸收犯具有如下特征：（1）有數個危害行為。如果行為人只實施了一個犯罪行為，不構成吸收犯。（2）犯數罪。行為人的行為觸犯數個罪名，觸犯一個罪名的不構成吸收犯。（3）犯不同種數罪。行為人實施的數個行為分別屬于不同性質的、具有獨立犯罪構成的犯罪行為。（4）其中的一個行為吸收其他行為。數個犯罪行為之間必須存在吸收關系才能認定為吸收犯。吸收關系來自行為之間的發展、更替或者派生的關系。（5）吸收犯屬于實際的數罪、處斷的一罪。

（三）吸收犯的形式

吸收犯的形式有：（1）吸收必經階段的行為。例如，行為人入室搶劫，往往伴有非法入侵他人住宅的行為。這個“非法入侵他人住宅”的行為是行為人預定入室“搶劫”行為的一個必經階段，被搶劫行為吸收，只需要以搶劫罪一罪論處。（2）吸收組成部分的行為。例如，行為人偽造增值稅發票，同時又偽造發票印章，偽造印章的行為是行為人偽造發票行為的一個組成部分，被偽造發票行為吸收，只需要以偽造發票罪論處。再如，在組織他人偷越國（邊）境中，組織者本人實施的偷越國（邊）境行為被組織他人偷越國（邊）境的行為吸收，只定組織他人偷越國（邊）境罪，偷越國（邊）境行為不再獨立評價。（3）吸收當然結果的行為。例如，行為人非法制造槍支后又持有該非法制造的槍支，非法持有槍支的行為是行為人非法制造槍支行為的當然結果，為非法制造槍支行為所吸收，只需要以非法制造槍支罪一罪論處。

此外，對下列情形也有人認為是吸收犯：（1）重行為吸收輕行為。例如，非法制造槍支、彈藥，事后藏于家中，非法制造在性質上重于私藏行為，所以，非法制造槍支、彈藥行為吸收私藏槍支、彈藥行為，只成立非法制造槍支、彈藥罪，私藏槍支、彈藥行為不另行成立。（2）實行行為吸收非實行行為（或者稱為：主行為吸收從行為）。在將共同犯罪分為共同正犯（共同實行犯）、教唆犯、幫助犯的情況下，先教唆或者幫助他人犯罪，隨后又參與共同實行犯罪，其教唆行為或者幫助行為，應為共同實行行為所吸收。先教唆他人犯罪，隨后又幫助他人犯罪，其幫助行為應為教唆行為所吸收。（3）高度行為吸收低度行為。例如，為了使用偽造的信用卡詐騙財物，自己先偽造信用卡，偽造之后使用偽造的信用卡詐騙大量財物，偽造信用卡是信用卡詐騙罪的預備行為，觸犯了偽造金融票證罪，其后使用偽造的信用卡詐騙財物的行為是實行行為，觸犯了信用卡詐騙罪，高度的實行行為吸收低度的預備行為，僅依信用卡詐騙罪定罪處罰。在我國，這種精細的理論區分似乎意義不大。

（四）吸收犯的處斷原則

對吸收犯只按吸收之罪處斷，因為另一個罪被吸收，不實行數罪并罰。

（五）幾個界限

1．想象競合犯與牽連犯、吸收犯的區別

關鍵區別在于行為數量不同。想象競合犯是“一行為”，而牽連犯、吸收犯是“數行為”。判斷一行為還是數行為的要點看是否“同時觸犯”數罪。同時觸犯數罪的，是一行為；不是同時觸犯數罪，而是明顯有間隔的，是數行為。

2．牽連犯、吸收犯和連續犯的區別

關鍵區別在于是否同種數罪。連續犯所犯數罪是同種的，而牽連犯、吸收犯所犯數罪是不同種的。

3．牽連犯與吸收犯的區別

牽連犯和吸收犯都是數行為犯數罪，都是實際的數罪、處斷的一罪，都是不同種數罪，都是數罪但不并罰。二者也有區別，但較難區分，區分二者只能通過二者具有不同的類型以及通過記憶典型的例子加以掌握。牽連犯的類型包括手段行為與目的行為的牽連和原因行為與結果行為的牽連兩種，而吸收犯的類型包括吸收必經階段、吸收組成部分和吸收當然結果三種情形。只要能夠對于牽連犯和吸收犯的典型例子熟練掌握，就可以了。