四、所得稅報稅師的法律責任
美國《聯邦稅法典》規定,有償準備所得稅申報書或退稅申請書的人,必須遵守信息披露的相關規定。如果在準備材料的過程中有不當行為,還必須承擔相應的法律責任。這種替他人準備納稅材料的人,法律上被稱為報稅師。報稅服務的條款是1976年增加到《聯邦稅法典》的。當時,美國國會發現,在準備所得稅納稅或退稅材料時,大約一半納稅人求助于專業人員,報稅服務市場的容量急劇增長。但有證據證明,不少報稅師從事不正當的活動,如信誓旦旦保證退稅,要求納稅人在空白申報書上簽字,甚至幫助或教唆納稅人欺詐。為了解決這些問題,《聯邦稅法典》增加了相關條款,后來又經過了多次修訂。不過,正如本節標題所示,這些條款僅針對所得稅納稅申報和退稅申請,其他稅種的申報和退稅申請,以及程序方面的申請材料,都不在其規范范圍之內。
(一)報稅師的范圍界定
報稅師的主體范圍非常廣,任何有償幫助他人準備申報書的人,都可以成為報稅師。報稅師通常為營利性的中介機構,如會計師事務所、稅務師事務所或者稅務公司等,但在某些情況下,參與報稅服務的專業人士和個人,只要收取了報酬,并且對納稅申報起了實質性作用,同樣可能成為報稅師。從法律地位上看,報稅師可以分為三類,一是作為雇主的報稅師,二是作為雇員的報稅師,三是作為自雇營業者的報稅師。例如,公司或者合伙可以成為作為雇主的報稅師,而公司的雇員和合伙中的合伙人,則是作為雇員的報稅師。如果存在違法或不當的報稅服務,其責任同時涉及雇主和雇員。不過,在通常情況下,對于報稅服務中的違法不當行為,只有直接提供服務的雇員需要承擔責任。雇主只有在親自參與這些行為時,才需要為此承擔責任。
報稅師不一定親自動手完成納稅申報書。稅務籌劃或咨詢人員也可以成為報稅師。如果一個人給納稅人或者其他報稅師提供充分的信息,使得填具納稅申報表簡單異常,那么,即便這個人沒有親自將信息填入表格,或者親自對表格的內容進行審核,也構成法律意義上的報稅師。另外,對申報書中的某個具體項目,如果某個人所提供的建議和意見,直接決定該項目的存在、類型或者數額,那么,就這個項目而言,這個人也是報稅師。但是,如果建議僅針對將來可能的交易,而不是已經發生或完成的交易,提供建議的人不是報稅師。即便交易已經完成,如果建議的內容不是針對納稅申報,而是針對財務信息進行一般性評估,這種建議也不構成報稅服務。
參與所得稅報稅服務過程,但不屬于報稅師的主體包括:(1)在準備納稅申報書過程中從事打字、復印或其他機械性幫助的人;(2)為雇主、雇主的主管或者共事雇員(co-employee)準備納稅申報書或者退稅申請書的雇員,只要該雇員長期穩定地為該雇主工作;(3)以受托人(fiduciary)身份辦理納稅申報或退稅申請的人,其范圍包括監護人、信托管理人、行政管理人員、遺囑執行人,以及其他所有基于信任關系而從事活動的人;(4)在稅務稽查或者復議過程中,代擬退稅申請的納稅人的代表人。對于出租或者出售電腦程序,幫助納稅人處理、生成納稅申報書的人,聯邦稅務局堅持認為,由于它們并不是提供簡單的數字計算工具,而是為收入歸屬、費用扣除等提供法律結論,所以也應該屬于報稅師。
判斷某一主體是否構成報稅師時,還需要遵循一個量的標準。如果納稅申報書的全部內容都由某人準備,只要在符合有償這個條件,這個人當然構成報稅師。即便沒有覆蓋全部內容,如果由其所準備的內容,構成了申報書或退稅書的實質性部分,這個人也會被視為報稅師。判斷是否構成“實質性部分”時,需要比較該主體所涉及的稅目計算表(schedule)、納稅項目(entry)的金額,與申報表或退稅表所涉稅款總額的比例關系。可以作為安全底線的是,如果這些項目的金額少于2000美元,或者金額少于10萬美元并且小于申報表上總所得(gross income)的20%,提供服務的主體就不屬于美國稅法所規定的所得稅報稅師。超過這個標準的人,還需要繼續進行綜合比較,才能最終作出判斷。
(二)報稅師的執業標準
按照《聯邦稅法典》的相關規定,所得稅的報稅師必須遵循以下行為:
(1)在不遲于提供原件供納稅人簽字之時,為納稅人提供一份完整的納稅申報書或者退稅申請書復制件;
(2)對申報書的準確性負主要責任的人,在申報書完成并提供給納稅人之前,在申報書上簽署自己的名字;
(3)在納稅申報書上提上自己的地址,以及納稅身份號碼。報稅師如果是個人,納稅身份號碼為社會保障號(SSN);如果提供報稅服務的個人隸屬于某個雇主,那么,除了個人的納稅身份號碼之外,還必須提供雇主身份號碼(EIN)。
(4)對雇主類型或自營職業類型的報稅師而言,必須將其所準備的納稅申報書和退稅申請書保存3年,或者將納稅人名稱、稅號、納稅年度、稅收類型等列出清單,并保存3年。
如果報稅師違反了上述規定,每一次違法行為都可以處罰金50美元。由于每準備一份文書都可以視為一次行為,而專業的報稅師業務量龐大,所以,即便每件違法行為的處罰并不算重,但如果將所有的罰金累加起來,其數額還是非常可觀的。不過,這種罰金也有上限規定,即每一個日歷年度的罰金最高不得超過2.5萬美元。如果在退稅申請程序中,報稅師代替納稅人在退稅支票上背書,或者通過其他形式兌現支票,報稅師將被處以500美元的罰金。
納稅年度結束之后,在第二年的8月1日之前,作為雇主的報稅師還必須向稅務局報告遞交年度報告,報告具體從業人員的姓名、納稅身份號碼、從業地點。如果未能做到這一點,就會被處以100美元的罰金。另外,報告中每一個遺漏項目,都會遭致5美元的處罰,只是總額不得超過2萬美元。當然,如果報稅師能夠舉出合理理由,并且證明并非出于有意疏忽(willful neglect),這種處罰還是可以避免。
(三)報稅服務的法律責任
報稅服務必須遵循一定的標準。除了《聯邦稅法典》本身的規定之外,報稅服務還受行業規范的制約。如美國律師協會(the American Bar Association,簡稱ABA)要求,律師在從事報稅服務時,其在納稅申報書中所持的立場,必須在法庭上具有成功的現實可能性。美國注冊會計師協會(the American Institute of Certified Public Accountants,簡稱AICIP)也有類似的要求。美國財政部第230號通告規定,報稅服務至少必須遵循適當注意義務(due diligence)。根據《聯邦稅法典》的規定,如果出現實質性的少報稅款情形,會招致對納稅人處以罰款。這個規定盡管是針對納稅人的,但對報稅師也有的警示作用。另外,如果報稅師知道或者有理由相信,納稅申報立場將導致納稅人少報稅款,但是仍然幫助或者唆使納稅人照辦,那么,其必須承受第6701條規定的處罰。其中,如果納稅人為公司,該處罰為1萬美元。如果是其他納稅人,則為1000美元。
對報稅服務法律責任的最直接規定,集中在美國《聯邦稅法典》第6694條。這個條款規定了兩種類型的違法行為。第一種類型涉及到“不切實際的立場(unrealistic position)”,即納稅申報書或者退稅申請書的立場,在法律上不具有獲得支持的現實可能性,導致納稅人的應繳稅款被少報,而報稅師對此明知或者本來應該知道,但是沒有按照要求予以披露和說明(disclosure)。針對這種情況,針對每份納稅申報或退稅申請,報稅師將被處以250美元罰金,除非其提供服務時存在合理理由,或者基于善良愿望。在實務操作中,何謂“不切實際的立場”,如何判斷報稅申報人沒有過失,美國律師協會、美國注冊會計師協會和聯邦稅務局的立場不一,其中聯邦稅務局的規定最為嚴格,要求納稅申報立場必須至少達到三分之一的勝訴可能性,才能在法律上被視為具有現實可能性,從而免除相關的處罰。
與第一種主要涉及過失的情況不同,第二種類型涉及有意(intentional)或者故意(willful)的行為。如果報稅師故意試圖替納稅人少報稅款,或者有意不顧規則(rule)或規章(regulation)的內容,造成少報稅款的事實,針對每一份少報的納稅申報或者退稅申請,報稅師必須承擔1000美元的罰金。例如,納稅人提供了真實的納稅信息,但是報稅師故意增加抵扣額度,或者降低應稅收入的數量,就屬于這種類型的違法行為。不過,盡管第6694條的文本中并沒有提到,有意或者故意的少報稅款行為,也可以通過充分的信息披露而免責,但是從美國國會的立法沿革中,可以得出結論,只要報稅師將相關信息充分披露,使稅務局能夠糾正納稅申報的錯誤,即便報稅師故意少報了稅款,也可以不受上述處罰。
(四)處罰程序和禁令訴訟
報稅師是否應該受處罰,一般在稅務稽查階段由稽查人員決定。而其中具體的處罰和行政爭議過程,與稅款核定和行政爭議并無二致。報稅師接到處罰通知后,可以就處罰的內容進行爭議。不過,處罰決定和罰款核定并不同。處罰決定作出時,并不是一個最終的決定,而只是一種提議(propose),或者還只是提示一種可能性,罰金并沒有被實際核定,報稅師和聯邦政府之間還沒有產生債權債務關系,所以也不能進入罰金的征收程序。這個原理和稅收核定的原理是一致的。和稅收核定程序不同的是,在實際足額繳納罰金之前,報稅師可以申請行政復議,但是不能向稅務法院起訴。一旦罰金被核定,在繳納全部或部分罰金之后,報稅申請人可以提起返還申請(refund claim)。如果返還申請被拒絕,或者6個月之內沒有接到回應,就可以向聯邦地方法院提起返還訴訟。
報稅服務的處罰也有時效限制。一般情況下,稅務局必須在納稅申報書或者退稅申請書遞交之日起3年之內核定罰金。這種情況主要針對過失的違法行為,如納稅申報的立場沒有現實可能性。但是,對于故意少申報的行為,或者有意違反規則、規章的行為,罰金的核定不受時間限制。稅務機關在納稅申報書或退稅申請書被遞交之后,隨時都可以核定報稅師的罰金。
和稅款退還程序不同的是,報稅師被征收的罰金的退還,不需要以足額繳納罰金作為前提。報稅師收到催繳通知30天之內,只需要繳納不少于15%的罰金,就可以向稅務局申請退還。在行政審查程序結束之前,稅務局不得就罰金的余額啟動征收程序。行政審查程序結束之后,如果報稅師對審查結論不服,并且在30天之內向法院起訴,稅務局仍然不能啟動征收程序。在罰金退還訴訟中,法院審查的范圍不僅包括已經繳納的罰金,而且包括尚未繳納的罰金余額。稅務局針對報稅師的返還請求,可以就尚未繳納的罰金余額提起反訴。在訴訟過程中,報稅師必須證明自己沒有過失,不需要為此承擔法律責任。而對于故意或有意少報稅款的情節,聯邦稅務局必須承擔舉證責任。
從稅務局的角度看,對于報稅師的違法行為,除了施以民事處罰之外,稅務局還可以向法院申請禁令,阻止報稅師從事不正當或欺騙性行為。在禁令被簽發之前,稅務局必須確定,報稅師違反了《聯邦稅法典》的民事處罰及刑事責任條款,或者對其經歷、教育背景或者在聯邦稅務局的執業權利作了虛假陳述,或者向納稅人保證能獲得退稅及抵免,或者參與了其他嚴重干擾聯邦稅收執法的欺騙或欺詐行為。如果報稅師確實存在上述行為之一,稅務局還必須證實,只有獲得法院的禁令,才能阻止此類行為繼續發生。在聯邦稅收實踐中,申請禁令并不經常。但是,一旦提出申請,根據不同的情況和需要,法院對此有很大的自由裁量權。