- 法律文明史(第十三卷):現(xiàn)代公法的變革
- 張進德 方堃
- 7352字
- 2019-05-07 17:44:14
總序
新中國法和法學(xué)經(jīng)過60多年的發(fā)展,已日趨成熟。表現(xiàn)在對法和法學(xué)的歷史研究方面,也已經(jīng)有了不少成果,出版了若干中國法制史、外國法制史、中國法律思想史、西方法律思想史以及各國法律發(fā)達史、比較法方面的著作,從各個角度、各個側(cè)面對人類的法律文明成果進行了梳理和研究。《法律文明史》多卷本在吸收上述成果的基礎(chǔ)上,進一步將其予以整合,發(fā)揚光大,完成一部系統(tǒng)闡述整個人類法律文明的起源、發(fā)展和演變的作品,為繼承與傳播人類文明做出我們應(yīng)有的貢獻。
一
文明一詞,雖然在學(xué)術(shù)界尚有不同的理解,但大部分學(xué)者認為,文明是社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物,是較高文化的結(jié)晶,具體表現(xiàn)為物質(zhì)生活水平(方式)、精神文化產(chǎn)品、典章制度規(guī)則,以及社會組織機構(gòu)等,因而有了我們平時所說的物質(zhì)文明、精神文明、制度文明和政治文明等諸種形態(tài)。
法律作為調(diào)整社會上人與人之間的經(jīng)濟關(guān)系、保障公民各項權(quán)利、規(guī)范政府權(quán)力的運作,以及維護社會正常秩序的規(guī)范體系,也是人類社會發(fā)展到一定階段之后才產(chǎn)生的,是人類文明的重要組成部分,屬于制度文明和政治文明范疇,同時又對制度文明和政治文明的發(fā)展與完善起著推動作用。由于法律文明包括了法律的物質(zhì)文明、制度文明和思想(精神)文明,因此,法律文明的內(nèi)涵非常豐富,而在歷史上又經(jīng)歷了曲折的發(fā)展,留下了眾多的法律文化遺產(chǎn)。而這些法律遺產(chǎn),對我們今天法律文明的進步,意義重大。所以,要推進新時期法律文明的進步,必須先要了解法律文明的歷史。
第一,法律文明史的研究,可以為我國的法學(xué)研究梳理出一條人類法律文明發(fā)展進化的歷史線索,提升我國法學(xué)研究的完整性和系統(tǒng)性,為新時期我國學(xué)術(shù)研究的進步與發(fā)展做出貢獻。如上所述,我們已經(jīng)在法律史研究的具體領(lǐng)域,都有了多卷本專著的出版。但法律文明通史的研究,則還剛剛開始,需要我們做出努力來予以推進。
第二,法律文明史的研究,可以幫助我們吸收和借鑒古今中外法律文明發(fā)展的成果,為我國新時期的法治建設(shè)實踐和法學(xué)研究進步所用。在法律文明的誕生與進化過程中,人類創(chuàng)造了輝煌的成就,如古代近東(兩河流域)地區(qū)的成文法典,埃及的司法審判制度,希伯來的契約精神,希臘的憲政文化,羅馬的私法文化,中世紀歐洲基督教會法中關(guān)于法律面前人人平等的精神以及近代部門法的萌芽,中華法系的制度遺產(chǎn),伊斯蘭法中的務(wù)實精神,以及近代資產(chǎn)階級法律體系崛起過程中得以廣泛傳播和確立的法治傳統(tǒng)和法治理念,第二次世界大戰(zhàn)以后現(xiàn)代法的各項變革,如公民權(quán)利的尊重、政府權(quán)力的限制、國家公益事業(yè)的法律推動,以及人性化法律政策的出臺,等等。所有這些人類法律文明發(fā)展過程中凝聚著的法律精華,都是我們現(xiàn)在建設(shè)社會主義法治國家所應(yīng)當挖掘、吸收、利用的寶貴遺產(chǎn)。
第三,法律文明史的研究,還可以幫助我們從整體上、從全局上來理解和把握法這一社會文明現(xiàn)象的產(chǎn)生、發(fā)展和演變。本書的研究,涉及的是關(guān)于法的文明的整體而不是法文明的某一部分。我們平時所說的中、外法律制度史,研究的是制度;中、外法律思想史,研究的是思想;中、外法學(xué)史,研究的是學(xué)說。前者屬于物質(zhì)文明和制度文明,而后兩者屬于思想文明、精神文明。在目前我國學(xué)術(shù)界,這幾個部分的研究基本上是分開的,我們的教學(xué)和科研也相應(yīng)分開進行,這樣分門別類地進行研究,可以加深我們的研究層面,更好地理解和把握我們所要研究的對象的內(nèi)涵與本質(zhì)。本書試圖順應(yīng)近年來人類文明史整體研究的趨勢,將上述幾個方面的研究整合在一起,從而獲得與以往的研究所不同的視野、方法和成果。
第四,法律文明史的研究,還可以推動我國與其他國家間的法律文化交流。每一個國家,都有與其本國的政治、經(jīng)濟和文化發(fā)展水平相適應(yīng)的法律文明形態(tài),各個國家和地區(qū)間的法律文明形態(tài)既有相異相斥之處,也有相同相融之處。了解各個法律文明形態(tài)的誕生、發(fā)展和演變的歷史,就能幫助我們加深彼此的了解和理解,在推動我們吸收、借鑒和引進國外先進的法律文明的同時,也可以將中國歷史上和現(xiàn)代的法律文明介紹給世界其他國家與地區(qū),通過法律文明的國際化和本土化,以期營造一個和諧的世界法律文明秩序。
二
本書由16卷專著組成。第1卷《法律文明的起源》嘗試用法學(xué)原理來解析歷史學(xué)、考古學(xué)、人類學(xué)的最新研究成果,闡述在人類進入文明社會之前,調(diào)整、約束人們行為的那些規(guī)范的面貌,以及這些規(guī)范最后是如何轉(zhuǎn)化成為各個部門法律的過程;最后一卷即第16卷《法的國際化和本土化》,主要描繪人類法律文明未來的發(fā)展方向。通過解析當前法的國際化和本土化雙重現(xiàn)象,以揭示世界各國法律文明發(fā)展過程中的趨同化浪潮,以及在這種浪潮之中各個國家、各個民族又都保持了法的民族(本土)特色這兩個法律發(fā)展規(guī)律的交叉作用現(xiàn)象。
而本書中間的第2卷至第15卷,共14卷,則盡可能系統(tǒng)翔實地演繹人類法律文明的漫長歷程,依次分為四個進步的階梯:古代(近東、遠東和西方)法的足跡、中世(宗教、世俗和中華)法的遺產(chǎn)、近代(英美、大陸、蘇聯(lián)、中國、亞非拉)法的成長和現(xiàn)代(公、私和社會)法的變革,以及在這四個階梯中法律文明具體形態(tài)的演變。具體分述如下:
第2卷《古代近東法》講述法律文明源起之后,法律規(guī)范在古代近東地區(qū),如埃及、巴比倫、亞述、赫梯、希伯來等國家與地區(qū)的發(fā)展演變。
第3卷《古代遠東法》講述遠東地區(qū),主要是中國,也包括日本、朝鮮、越南和印度等國家的法律的起源、發(fā)展和演變,以及遠東上古時期法律文明對中華法系誕生、發(fā)展以及基本特征形成的影響。
第4卷《古代西方法》主要涉及古代西方,如希臘和羅馬等法律的起源、發(fā)展和演變,重點論述希臘的憲政文明和私法文化,羅馬詳密的私法規(guī)范和在公法上的制度設(shè)計。
第5卷《宗教法》講述中世紀宗教法的起源、內(nèi)容與特點,三大宗教法(基督教、伊斯蘭教和佛教)的彼此消長及相互影響,宗教法與社會的內(nèi)在關(guān)系,宗教法在現(xiàn)當代的變異與影響,以及三大宗教法的主要內(nèi)容、基本特點、對社會民眾法律生活的影響等。
第6卷《中世歐洲世俗法》講述中世紀歐洲世俗法的起源、內(nèi)容與特點,歐洲幾大世俗法淵源,如日耳曼法、王室法、封建地方法、商法和城市法等彼此消長及相互影響,世俗法與宗教法的關(guān)系,以及歐洲世俗法對中世紀歐洲社會發(fā)展的推動作用。
第7卷《中華法系》主要涉及中華法系的起源、內(nèi)涵與特點,中華法系的基本內(nèi)容,中華法系成員國日本、朝鮮和越南等國家法律的發(fā)展,中華法系對中國封建社會發(fā)展的影響,中華法系的歷史地位等。
第8卷《英美法系》講述英美法系的概念;英美法系的歷史基礎(chǔ)和理論淵源;英美法系的形成和發(fā)展;英美法系的特征;英美法系的主要成員和分支,如英國法、美國法、加拿大法和澳大利亞法的主要內(nèi)容和基本特征,以及英美法系對世界法和法學(xué)發(fā)展的貢獻。
第9卷《大陸法系》主要講述大陸法系的概念;大陸法系的歷史基礎(chǔ)和理論淵源;大陸法系的形成和發(fā)展;大陸法系的基本特征;21世紀大陸法系國家法律的進步和變化,大陸法系的主要成員和分支,如法國法、德國法、日本法、意大利法和西班牙法等(重點是法國法)的主要內(nèi)容和基本特征,以及大陸法系在世界法和法學(xué)發(fā)展史上的影響。
第10卷《蘇聯(lián)法》講述蘇聯(lián)建立前的法制、蘇聯(lián)建立后的法制、蘇聯(lián)解體后的法制的主要內(nèi)容、基本特征和發(fā)展演變,以及其經(jīng)驗和教訓(xùn),闡述社會主義法律體系的形成、發(fā)展、演變的歷史過程以及其客觀規(guī)律。
第11卷《中國近代法》講述中國法的近代化過程,包括西法東漸,西方法學(xué)觀在中國的傳播,西方的憲政、民商事法律、刑事法律、訴訟法律,西方的法律教育模式,西方的法學(xué)作品等的傳入與本土化,中國法律近代化的成就與問題等。本卷還包括了對中國近代臺灣、香港和澳門地區(qū)法律、租借地法律,以及紅色革命根據(jù)地法律發(fā)展的論述。
第12卷《亞非拉地區(qū)法》講述亞洲(如菲律賓、印度、韓國、越南、新加坡、馬來西亞、泰國、印度尼西亞等國家)、非洲(如埃及、利比亞、阿爾及利亞、蘇丹、肯尼亞、尼日利亞、南非等國家)和拉丁美洲(如巴西、墨西哥、阿根廷、智利、秘魯?shù)葒遥┑姆ǖ慕^程,包括西方法的入侵,西方法學(xué)觀的傳播,西方的憲政、民商事法律、刑事法律、訴訟法律,西方的法律教育模式,西方的法學(xué)作品等的傳入與本土化,拉丁美洲法近代化的成就與問題等。
第13卷《現(xiàn)代公法的變革》講述第二次世界大戰(zhàn)以后世界各主要國家(以英、美、法、德、日、俄、中七個國家為主)的公法(憲法、行政法、刑法、刑事訴訟法)的變遷,闡述這種變遷的社會歷史背景、原因和影響,總結(jié)這種變遷所體現(xiàn)的公法的發(fā)展演變規(guī)律。
第14卷《現(xiàn)代私法的變革》講述現(xiàn)代時期世界各主要國家的私法(民法、商法、民事訴訟法)的變遷,闡述這種變遷的社會歷史背景、原因和影響,總結(jié)變遷所體現(xiàn)出的私法的發(fā)展演變規(guī)律。
第15卷《社會法》講述現(xiàn)代時期世界各主要國家的社會法(經(jīng)濟法、勞動法、社會保障法)的誕生和變遷,闡述這種變遷的社會歷史背景、原因和影響,總結(jié)這種變遷所體現(xiàn)的社會法的發(fā)展演變規(guī)律。
三
本書涉及的許多研究話題,如世界法律文明史概念的提出和內(nèi)涵的闡述,以及各國別法律文明史的分析梳理等,基本上是最近十幾年才開始受到學(xué)術(shù)界重視的。因此,對其感興趣并展開研究的學(xué)者,相當部分都是年輕教師及博士、博士后,本書就是將全國從事這些各個相關(guān)領(lǐng)域研究的年輕學(xué)者聯(lián)合起來,組織在一起,將他們各自從事的研究以及成果整合起來,形成一項比較完整、系統(tǒng)的法律文明史的集大成式的補白性成果。所以,本書各卷的負責人和撰稿人,大多是副教授以下的學(xué)有專長、對相關(guān)問題有前期研究成果的年輕人。
特別需要指出的是,本書作為2011年度國家社科基金重大項目的最終研究成果,研究的對象非常宏大,涉及的學(xué)科面也比較廣,要完成它,并且完成得好,必須要有一支年富力強、朝氣蓬勃的學(xué)術(shù)團隊,而且這個團隊是齊心協(xié)力的、和諧的、穩(wěn)定的、有時間保證的,而不是臨時“拉郎配”的。
本書的寫作集中了全國20多所高校、研究機構(gòu)的100余位中青年學(xué)者,從2008年開始組建,至今連續(xù)工作已經(jīng)有八年,大家在一起召開總課題和子課題各類會議不下百余次,各位學(xué)者互相尊重,彼此協(xié)調(diào),配合得非常默契。雖然,在這五年多的時間內(nèi),大家從事的是一種非常艱巨的高強度思維勞動,但卻也是一種提升所有參加本書撰稿的作者科研創(chuàng)造力的非常有效的、難得的學(xué)術(shù)訓(xùn)練。由于大家的齊心協(xié)力,我們不僅順利地完成了整部書稿的撰寫任務(wù),而且在此過程中,培養(yǎng)出了一批優(yōu)秀的青年法學(xué)人才。
四
那么,本書的學(xué)術(shù)價值體現(xiàn)在哪里?對我國乃至世界法學(xué)研究的貢獻有哪些呢?筆者以為,大體有以下幾個方面。
首先,我們構(gòu)建了一個全新的總體研究框架,將極其豐富、精彩紛呈的人類幾千年法律文明的起源、發(fā)展和演變的內(nèi)容融入其中,以幫助學(xué)術(shù)界對這一文明史領(lǐng)域的了解和理解。
其次,本書中,有些問題,學(xué)術(shù)界還沒有觸及,我們這里提出來了,也進行了史實論證。比如,關(guān)于法律文明的起源,我們現(xiàn)在是將其界定在人類社會進入比較經(jīng)常性的群居生活,形成公共社會,產(chǎn)生了調(diào)整人們行為的規(guī)范(風俗習(xí)慣。古代社會重視宗教,故也包括宗教的禁忌等),但這些規(guī)范還沒有凝練提升為法律的層次,我們就將處在這一階段的社會規(guī)范,視為“法律文明的起源”。確定這一階段法律文明最早的起源,還是有相當難度的。我們現(xiàn)定位在南方古猿(Australopithecus)之后的非洲能人(Homohabilis)“奧杜韋遺址”(Oldowan),它距今已經(jīng)有100多萬年的歷史了,被考古學(xué)家初步認定為游群社會,已經(jīng)出現(xiàn)了“權(quán)力”“國體”“政體”“公共社會機構(gòu)”等意識之萌芽。而進入古代近東蘇美爾社會,烏爾納姆法典(公元前22世紀)等各成文法典的制定頒布之后,我們就將其視為法律文明已經(jīng)產(chǎn)生。接下來就是發(fā)展、演變和完善,就不屬于“法律文明的起源”之研究范圍。
又如,關(guān)于宗教法,我們這里重點闡述了基督教會法、伊斯蘭法和佛教法。對于前兩者,學(xué)術(shù)界都是認可的,也出版了若干專著(如彭小瑜的教會法研究,吳云貴、高鴻鈞、馬明賢、哈寶玉等的伊斯蘭法研究等)。但對佛教法,法學(xué)界還有分歧,許多學(xué)者不認可佛教還有法律,佛教戒律也是法律。因此,在此領(lǐng)域,相應(yīng)的研究還不多。而我們認為,作為一種影響廣泛、涉及人群眾多的組織,佛教也有自己的法律規(guī)范,約束著教徒和相關(guān)成員,雖然其表現(xiàn)形態(tài)與基督教和伊斯蘭教有很大的不同。為此,我們將三大宗教法整合在一起,并對佛教法的內(nèi)涵、產(chǎn)生、發(fā)展與制度、特點等做了初步的闡述。
再次,本書中,還有一些問題,學(xué)術(shù)界雖然有所觸及,但都是沒有定論,也沒有比較成熟的觀點,我們也提出了,并且進行了論證、肯定。如古代印度在地理和法系上是否算遠東?古代越南和朝鮮國名如何稱呼?香港、澳門、臺灣區(qū)際法能否納入近代中國法律體系?在第二次世界大戰(zhàn)以后世界各國法律發(fā)展紛繁復(fù)雜的情況下,僅用3卷篇幅,即“公法”“私法”和“社會法”來概括是否合適?以及將刑事訴訟法歸入公法、民事訴訟法歸入私法這一大陸法系的傳統(tǒng)分類是否適合于當下中國?用“法的國際化”和“法的本土化”兩大趨勢來概括未來人類法律文明進步與進化的規(guī)律是否恰當?等等。我們的態(tài)度是,拋磚引玉,以求共識。
最后,本書還從新的角度,對一些法律史上的問題進行了探索。比如,本書將古代希臘法和羅馬法整合在一起,作為一個整體的“古代西方法”,對其進行了描述和評述;又如,本書通過將人類法律文明的進步劃分成為“古代法的足跡”“中世法的遺產(chǎn)”“近代法的成長”和“現(xiàn)代法的變革”四個階梯,將其糅為一個有著內(nèi)在發(fā)展邏輯的整體,對其進行了全方位的梳理,并通過設(shè)計“古代近東法”“宗教法”“中華法系”“英美法系”“大陸法系”等卷,將其精華和亮點予以突出、彰顯;再如,本書以“法的國際化和法的本土化”兩條發(fā)展線索,來概括總結(jié)人類法律文明進化和進步的未來趨勢,給學(xué)術(shù)界提供了比較大的思考路徑和分析空間。
五
本書的寫作,已歷時八年,經(jīng)歷了諸多坎坷。但因法學(xué)界和歷史學(xué)界眾多朋友、同仁的支持和幫助,最終得以完成。2008年,本書先是作為一個重點項目,得到了國家重點學(xué)科華東政法大學(xué)法律史學(xué)科的經(jīng)費支持。2009年,本書得到商務(wù)印書館領(lǐng)導(dǎo)王濤、于殿利等先生的支持與襄贊,通過了選題論證,在商務(wù)印書館的出版計劃中獲得立項。2010年,本選題又被納入原國家新聞出版總署選定的國家“十二五”重點圖書出版規(guī)劃。2011年,在國家社科規(guī)劃辦領(lǐng)導(dǎo)以及法學(xué)界同行專家的全力支持下,本書最終獲得了國家社科基金2011年度重大項目的立項(項目批準號11&ZD081)。
本書的構(gòu)思、立項、寫作,八年上了四個臺階,實屬不易,完全是由于相關(guān)專家的全力支持推動才得以實現(xiàn)。雖然,列舉式地提及一些同仁和朋友的做法,可能會犯掛一漏萬的錯誤,但我在此還是要提及如下一些專家的名字,他們在本書的課題立項、書稿寫作以及結(jié)項評審等各個方面,給予了真誠的幫助,他們是:王家福、張文顯、關(guān)保英、吳漢東、應(yīng)松年、徐顯明、黃進、王利明、鄭成良、李林、劉作翔、孫憲忠、陳景良、霍存福、汪世榮、徐祥民、武樹臣、楊一凡、趙秉志、陳興良、徐愛國、梁根林、許明月、姚建宗等。此外,歷史學(xué)界的侯建新、趙文洪、陳文海、趙立行、駢宇騫等專家,也為本書的編寫出版提供了無私的幫助。在本書出版之際,對上述專家僅表示我們一片真摯的謝意(此外,各卷后記中我們也會對相關(guān)熱情幫助人士給予感謝)!
本書的寫作和出版,獲得了國家社科基金的資助,得到了國家重點學(xué)科華東政法大學(xué)法律史學(xué)科建設(shè)經(jīng)費的資助,得到了華政配套科研經(jīng)費的資助,也獲得了上海市人文社科建設(shè)基地華東政法大學(xué)外國法與比較法研究院建設(shè)經(jīng)費的資助,得到了國家新聞出版總署以及商務(wù)印書館的出版規(guī)劃項目支持,也得到了商務(wù)印書館總經(jīng)理于殿利、副總編輯陳小文、學(xué)術(shù)中心主任鄭殿華的幫助和支持。而政治與法律編輯室前主任王蘭萍編審、現(xiàn)主任王曦,則從本書提出編纂思路之時就開始全程參與,出謀劃策,對如何把住書稿的質(zhì)量等予以指導(dǎo)和幫助,責任編輯馬冬梅、洪霞、吳婧、金瑩瑩、朱靜芬對本書所有書稿的編輯、修改、定稿等一系列的事務(wù)付出了極大的心血。可以這么說,本書如果沒有王蘭萍以及這樣的編輯團隊的全力支持,本書就不會以現(xiàn)在這一面貌問世。對此,也表示我們一片誠摯的謝意。
本書作為華東政法大學(xué)歷史上獲批立項的第一個國家社科基金重大項目,在項目書的起草、論證、修改,以及最后申請等過程中,得到了時任科研處處長的羅培新教授以及科研處所有成員的熱忱幫助和支持。在項目的申請和論證過程中,上海市社科規(guī)劃辦原主任榮躍明教授也給予了精心指導(dǎo)和多方面的無私幫助。本書作為華東政法大學(xué)法律史學(xué)科的重點項目,該學(xué)科的大部分老師都參與了本書的寫作和編纂工作,許多老師放下了自己手頭的工作,專心致志地投入到本書的撰稿之中,從而保證了本書按時保質(zhì)地順利完成。對此,一并表示我們真摯的謝意。本書的寫作團隊達到了百余人,許多撰稿人都是中期甚至后期參與進來的,他們不計較在書中的署名排序,也從不提及經(jīng)費報銷和稿費之類的事項,完全是友情參與,令筆者深受感動、倍感溫暖。對此,我們會在每一卷的后記中特別提及,這里就不一一致謝了。
本書規(guī)模宏偉、工程浩大,參與撰稿的作者人數(shù)眾多,各位作者的外語水平、專業(yè)素養(yǎng)、寫作風格、語言特征等都不同,因此,存有錯誤、缺點以及疏漏,亦在所難免。尤其是,本書的作者隊伍中,雖然集聚了英、法、德、意、日、韓、俄、越、西班牙、葡萄牙,以及希臘語、拉丁語等各語種的人才,但由于他們都很年輕,且許多人學(xué)習(xí)這些外語的時間還不太長,因此,在閱讀、翻譯和引用原始文獻等方面,可能會存在這樣或那樣的問題。此點,懇望廣大讀者能夠予以諒解,并予以批評指正。
本書的寫作,我們遵循的宗旨就是百花齊放、百家爭鳴,每一位撰稿人可以有自己獨立的學(xué)術(shù)觀點,主編都不予干涉。同樣的道理,每一位撰稿人在其承擔的部分中所論述的內(nèi)容和觀點,也只代表其本人,我們都以文責自負的原則對待之。當然,對學(xué)術(shù)討論和學(xué)術(shù)觀點之外的問題,筆者作為主編將承擔全部的責任。
長期的構(gòu)思寫作終于化成作品出版,多年的編纂愿望得以如愿以償,對一名學(xué)者而言,世上還有比這更加幸福的事嗎?我慶幸自己生活在中華民族重新崛起的盛世,眾多學(xué)界前輩、法學(xué)精英一直想做但因國家的長期動蕩而未竟之事,在我們這一代人手中終于完成了。我們應(yīng)該感謝我們這個時代!我想,這種感恩的心態(tài),將永遠激勵我們在學(xué)術(shù)的道路上奮進。
何勤華
于華東政法大學(xué)
法律文明史研究院
2016年元旦