第二節 工程招投標法律法規體系

為了規范招投標活動，保護國家利益、社會公共利益和招投標當事人的合法權益，提供經濟效益，保障工程質量，我國于1999年8月30日頒布，于2000年1月1日實施了《招投標法》，它是我國調整工程建設招投標活動法律關系，規范招標投標參與人行為的專門法律，該法第2條明確規定“在中華人民共和國境內進行招標投標活動，適用本法”。

一、招投標的法律法規

為了更好地貫徹落實招投標法的強制性規定，切實使《招投標法》的原則規定得到準確貫徹落實，國務院及各部委、各省級人大及政府、省級政府發改委及相關部門等相繼頒布了與《招投標法》相配套的有關招投標活動管理的中央法規、地方法規、部門規章、地方規章及規范性文件，它們共同構成了我國工程建設招投標活動的法律法規體系，保證了我國工程建設招投標活動在法治、規范、公平、公正、健康有序的環境下推進。

作為招投標活動和政府采購活動的參與者，掌握和了解我國的相關法律法規體系，對正確貫徹落實法律法規，提高招投標活動的規范性和效率具有重要意義；對投標人而言，提高自己的市場競爭力，在投標活動中提高投標文件編制質量，從而提高中標率具有現實意義；在招投標活動中維護自己的合法權益，解決招投標活動中存在的疑難問題具有重要意義。本書列出以下主要法律法規，目的是讓讀者清楚地了解招投標活動法律關系和行為的現行法律法規、規范性文件，便于讀者在招投標活動和政府采購實踐中遇到具體問題時，有針對性地學習和查找處理問題的依據。

（1）第一類，法律法規。

《中華人民共和國招標投標法》于2001年1月1日起施行，它包括《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政復議法》，以及《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國網絡安全法》等。

（2）第二類，中央法規，即國務院頒布的條例、命令、決定等。

根據國務院頒布的《行政法規制定程序條例》第4條規定，行政法規的名稱一般稱“條例”，也可以稱“規定”、“辦法”等。國務院根據全國人民代表大會及其常務委員會的授權決定制定的行政法規，稱“暫行條例”或者“暫行規定”。

現行的有關工程招投標管理的行政法規如下：

《招投標法實施條例》，由國務院制定頒布，2012年2月1日起施行；

《工程建設質量管理條例》（國務院279號令）,2004年2月1日起施行；

《建設工程安全生產管理條例》（國務院393號令）,2000年1月30日起施行。

（3）第三類，地方法規。

《中華人民共和國立法法》（簡稱《立法法》）第72條規定，省、自治區、直轄市的人民代表大會及其常務委員會根據本行政區域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下，可以制定地方性法規。設區的市的人民代表大會及其常務委員會根據本市的具體情況和實際需要，可以對城鄉建設與管理、環境保護、歷史文化保護等方面的事項制定地方性法規，設區的市的地方性法規須報省、自治區的人民代表大會常務委員會批準后施行。

目前，四川省有關招投標方面的地方法規，如《四川省國家投資工程建設項目招標投標條例》，由四川省人大常委會頒布，2004年1月1日起施行。

（4）第四類，中央部門規章。

《立法法》第80條規定，國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構，可以根據法律和國務院的行政法規、決定、命令，在本部門的權限范圍內，制定規章。

部門規章規定的事項應當屬于執行法律或者國務院的行政法規、決定、命令的事項。沒有法律或者國務院的行政法規、決定、命令的依據，部門規章不得設定減損公民、法人和其他組織權利或者增加其義務的規范，不得增加本部門的權力或者減少本部門的法定職責。

《立法法》第85條規定，部門規章由部門首長簽署命令予以公布。因此，根據這一規定，可以用簡單方法判定是否為部門規章。即凡是由國務院部門首長以“令”的形式公布的規定、辦法、規章等可以認為是部門規章。根據國務院《行政法規制定程序條例》的規定，國務院各部門和地方政府制定的規章不得稱“條例”。

當前施行的有關招投標活動的中央部門規章主要有以下部分：

《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》，由國家發改委、住建部、鐵道部、交通部、工信部、水利部、民航局、廣電總局聯合頒布，2003年8月1日起施行；《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》（國家發改委3號令），由國家改革委制定頒布，2000年7月1日起施行；

《招標公告發布暫行辦法》（國家發改委4號令）,2000年7月1日起施行；

《工程建設項目自行招標試行辦法》（國家發改委5號令）,2000年7月1日起施行；

《國家重大工程建設項目稽察辦法》（國家發改委6號令）,2000年8月17日起施行；

《工程建設項目申報材料增加招標內容和核準招標事項暫行規定》（國家發改委9號令）,2000年8月1日起施行；

《工程建設項目招投標活動投訴處理辦法》（國家七部委局11號令），由國家發改委、住建部、鐵道部、交通部、信產部、水利部、民航局聯合頒布，2004年8月1日起施行；

《評標委員會和評標方法暫行規定》（國家七部委局12號令），由國家發改委、經貿委、住建部、鐵道部、交通部、工信部、水利部聯合頒布，2001年7月5日起施行。2013年4月國家七部委23號令頒布了修訂版；

《國家重大建設項目招標投標監督暫行辦法》（國家發改委18號令）,2002年2月1日起施行；

《違反規定插手干預工程建設領域行為處分規定》（監察部、人力資源和社會保障部22號令）,2010年7月8日起施行；

《工程建設項目貨物招標投標辦法》（國家七部委局27號令），由國家發改委、住建部、鐵道部、交通部、工信部、水利部、民航局聯合頒布，2005年3月1日起施行；

《評標專家和評標專家庫管理暫行辦法》（國家發改委29號令）,2003年4月1日起施行；

《工程建設項目施工招標投標辦法》（國家七部委局30號令），由國家發改委、住建部、鐵道部、交通部、工信部、水利部、民航局聯合頒布，2003年5月1日起施行；

《〈標準施工招標資格預審文件〉和〈標準施工招標文件〉暫行規定》（國家九部委局56號令）,2008年5月1日起施行，2013年4月修訂。

（5）第五類，地方政府規章。

根據《立法法》第82條規定，省、自治區、直轄市和設區的市、自治州的人民政府，可以根據法律、行政法規和本省、自治區、直轄市的地方性法規，制定規章。

根據《立法法》第85條規定，地方政府規章由省長、自治區主席、市長或者自治州州長簽署命令予以公布。因此，地方地市級以上人民政府制定的地方政府規章，以地方行政首長“政府令”的形式公布的決定、命令、辦法、規定、規章等，可以認為是地方政府規章。

以四川省為例，四川省政府頒布有以下地方規章：

《四川省重大建設項目招標投標稽查辦法》（四川省政府166號令），由四川省人民政府制定頒布，2003年3月1日起施行；

《四川省工程建設招標代理辦法》（四川省政府191號令），由四川省人民政府制定頒布，2005年5月1日起施行；

《四川省政府投資工程建設項目比選辦法》（四川省政府197號令）,2006年2月15日起施行。

（6）第六類，國務院及部門規范性文件。

國務院及國務院各部門規范性文件，是國務院及各部委為了落實法律、法規和國家行政事務管理，解決實際工作中存在的問題，就某一方面的事物做出規定。規范性文件與法規最顯著的區別是：規范性文件的發文采用統一文件編號的形式，法規是以“國務院令”的形式頒布，部門規章是以“部委令”的形式頒布。有關招投標常用的規范性文件如下：

《建筑智能化工程設計與施工資質標準》、《消防設施工程設計與施工資質標準》、《建筑裝飾裝修工程設計與施工資質標準》、《建筑幕墻工程設計與施工資質標準》（住建部建市〔2006〕40號）,2006年9月1日起施行；

《建筑業企業資質等級標準》（住建部建市〔2014〕159號）,2015年1月1日起施行；

《關于國務院有關部門實施招標投標活動行政監督的職責分工的意見》（國辦發〔2000〕34號），由中央機構編制委員會辦公室頒發，2000年5月3日起施行；

《建設工程款結算暫行辦法》（財建〔2004〕369號），由財政部、住建部聯合頒布，2004年10月20日起施行；

《國家綜合評標專家庫試運行管理辦法》（國家發改委法規〔2012〕857號）,2012年4月9日起施行；

《關于印發簡明標準施工招標文件和標準施工總承包招標文件的通知》（國家發改委法規〔2011〕3018號）、《簡明標準施工招標文件》（2012）、《標準設計施工總承包招標文件》（2012），由國家發改委、工信部、財政部、住建部、交通部、鐵道部、水利部、廣電總局、民航局聯合頒布，2012年5月1日起施行；

《房屋建筑和市政工程標準施工招投標文件》（2010）；

《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招投標管理辦法》（住建部89號令）,2001年6月1日起施行。

（7）第七類，地方政府規范性文件。

該類文件是由地方政府頒布的“辦法”、“規定”（“條例”、“命令”以外的文件）等規范性文件。以四川省為例，四川省政府頒發的部分規范性文件如下：

《四川省工程建設招投標管理若干規定》（川府發〔2001〕9號）,2001年3月2日起施行；

《四川省評標專家庫管理辦法》（川辦發〔2003〕13號），由四川省政府辦公廳頒布，2004年4月11日起施行；

《關于國家投資工程建設項目招標投標活動行政監督的職責有關問題的通知》（川辦發〔2005〕第138號）；

《關于進一步規范招投標活動有關問題的通知》（川辦函〔2005〕145號）；

《關于嚴格規范國家投資工程建設項目招投標工作的意見》（川府發〔2007〕14號）；

《關于災后重建國家投資工程建設項目招標工作的通知》（川辦發〔2008〕21號）；

《關于進一步加強和規范全省招投標監督管理工作的方案》（川辦發〔2011〕12號）；

《關于進一步鼓勵和引導民間投資健康發展的實施意見》（川府發〔2011〕4號）。

（8）第八類，地方政府部門規范性文件。

該類文件是由地方省政府相關部門制定的有關招投標活動管理的“辦法”、“規定”等規范性文件，以省級發改委發布的管理文件為主。以四川省為例，四川省發改委等部門發布的部分規范性文件如下：

《四川省房屋建筑及市政工程工程量清單招標投標報價評審辦法》（川建發〔2009〕90號），由四川省住建廳和發改委聯合發布，2009年12月1日起施行；

《四川省政府投資工程建設項目固定價比選辦法》（川發改招管〔2012〕123號）, 2012年3月1日起施行。

二、法律法規效力關系

前面我們分析了招投標相關法律法規體系、不同的專門法律法規、調整相應專業的法律關系、規范相應專業的法律行為。那么，同一專業事物涉及相同專業法律法規如何適用？特別是法律法規對具體問題處理不一致時如何適用？這些是我們在招投標實踐中經常遇到的問題。因此，我們應當研究法律法規的效力關系，通過法律效力明確具體事物處理的法律適用。

我國《立法法》第五章專門對法律法規的適用問題做出明確規定，這是解決法律體系中法律效力的最權威、最準確規定，是我們解決法律法規效力關系的法律依據。

1．法律法規效力層級

《立法法》第87條規定，憲法具有最高的法律效力，一切法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章都不得同憲法相抵觸。這一條款明確了我國法律法規制定的根本原則，憲法的地位和法律效力，一切法律法規必須在憲法的框架下制定，不得與憲法相抵觸。

《立法法》第88條規定，法律的效力高于行政法規、地方性法規、規章。行政法規的效力高于地方性法規、規章。

《立法法》第89條規定，地方性法規的效力高于本級和下級地方政府規章。省、自治區的人民政府制定的規章的效力高于本行政區域內設區的市、自治州的人民政府制定的規章。

《立法法》第91條規定，部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間具有同等效力，在各自的權限范圍內施行。

《立法法》第87、88、89、91條明確規定了我國法律法規之間的法律效力關系，歸納如下：

憲法＞法律＞法規＞規章（中央部門規章與省級政府規章同等）＞規范性文件；

行政法規＞地方法規；

部門規章 = 省級政府制定的規章＞本行政區域內設區的市、自治州的政府制定的規章；

地方性法規＞本級和下級地方政府規章。

2．法律法規不一致的效力問題

當同一層級的法規不一致時如何適用，《立法法》第92、93、94、95條做出了明確規定。

《立法法》第92條規定，同一機關制定的法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定；新的規定與舊的規定不一致的，適用新的規定。

《立法法》第93條規定，法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章不溯及既往，但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益而做的特別規定除外。

《立法法》第94條規定，法律之間對同一事項的新的一般規定與舊的特別規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決。

行政法規之間對同一事項的新的一般規定與舊的特別規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院裁決。

《立法法》第95條規定，地方性法規、規章之間不一致時，由有關機關依照下列規定的權限做出裁決：

（1）同一機關制定的新的一般規定與舊的特別規定不一致時，由制定機關裁決；

（2）地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規的，應當決定在該地方適用地方性法規的規定；認為應當適用部門規章的，應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決；

（3）部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時，由國務院裁決。

根據授權制定的法規與法律規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決。

《立法法》用了4條規定對上述法律法規幾種不一致情形的法律效力的確定做出明確規定，這4條規定是我國在適用法律法規方面解決條款內容沖突問題的法律依據。

3．招投標文件的法律效力

在招投標實踐中，無論是按照《招投標法》規定的程序和方法進行招投標，還是按照《政府采購法》規定的方法和程序進行的采購活動，其招標文件或采購文件，都應當符合法律法規的原則規定和具體要求。在招標文件和采購文件中，設定投標人的資格條件、商務要求、技術要求、評審方法和細則、投標文件格式等實質性要求，不得違反法律法規，不得違反禁止性規定。我國的招投標和政府采購制度都是依據法律的規定而建立的，招投標活動本身就是法律活動，必須依據法律法規的規定開展招標活動、投標活動、評標活動及監督管理活動。招投標活動的監管者和參與者都必須依據招投標有關的法律法規參與活動，積極貫徹落實《招投標法》、《政府采購法》及相關法律法規。

從上述分析可知，招標文件和采購文件均應依據法律法規的規定編制，在招投標和采購活動中，其法律效力顯然是處于最低位置。

因此，招標文件或采購文件無論是否做出規定，投標人提供投標文件都應當符合法律法規的要求。為了更有利于貫徹落實法律法規強制性要求，有些規范性文件對此做出了具體規定。例如，《四川省政府采購評審規程》中明確規定，資格性審查的依據是法律法規和招標文件；無論招標文件是否做出規定，投標人均應符合政府采購法第22條規定的資格條件，否則做無效投標處理。

投標文件和采購響應文件同樣是具有法律效力的文件，該文件的應答既要滿足招標文件或采購文件的要求，更應當符合法律法規的規定，特別是有關資格性、符合性和其他實質性要求的承諾。中標后的投標文件和采購響應文件對投標人具有約束力，其自愿性承諾必須落實，法律法規強制性要求必須符合，否則將被取消中標資格。

在招投標實踐中，往往存在管理部門下發的招標文件范本，由于審查不嚴，文件的個別地方規定不符合法律法規要求；招標代理機構編制的具體項目招標文件對投標人資格條件的要求，不符合法律法規強制性規定；在項目評審過程中，存在個別評委僅按照招標文件要求的資格性和符合性進行評審，而不管法律法規的規定。上述這些問題都是違法行為，在政府采購活動中發生的概率較高。

三、工程及工程建設項目的定義

《招投標法》中所稱的“工程”和“工程建設項目”的定義，在《招投標法實施條例》中做出明確規定，這種定義具有法定性，是權威定義，它涉及《招投標法》和招投標活動的具體實施，不能隨意理解和修改。

《招投標法》所稱的“工程建設項目”，是指工程及與工程建設有關的貨物、服務。

《招投標法》所稱的“工程”，是指建設工程，包括建筑物和構筑物的新建、改建、擴建及其相關的裝修、拆除、修繕等。建設工程按照專業可分為土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程?！墩型稑朔ā匪Q“與工程建設有關的貨物”，是指構成工程不可分割的組成部分，且為實現工程基本功能所必需的設備、材料等?！墩型稑朔ā匪Q“與工程建設有關的服務”，是指為完成工程所需的勘察、設計、監理等服務。

四、招投標的工程建設項目的原則范圍

《招投標法》第3條規定，在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監理及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標。

納入招標范圍的工程建設主要包括以下幾類：

（1）大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目；

（2）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

（3）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

《招投標法》規定，應當進行招標的工程建設項目主要從工程建設項目的使用性質、項目建設的資金來源、外援資金或貸款的建設項目3大類進行了規范。

我們可以簡單地說，凡是使用國有資金進行基礎性、公共事業性和公共利益的建設項目，使用國際組織、外國政府貸款及外援資金建設項目進行招投標的，均適用《招投標法》及相關規定，按照《招投標法》規定的方式、方法和流程開展招投標活動。每個建設項目中的勘察、設計、施工、監理及與工程建設有關的重要設備、材料的采購均屬于建設項目的范疇，均應進行招投標。這是強制性規定，無論是建設單位還是行政監督管理機構都必須遵守執行。按照《招投標法》的規定，依法必須進行招標的工程建設項目的具體范圍和規模標準，由國務院發展改革部門會同國務院有關部門制定，報國務院批準后公布施行。全國各省根據《招投標法》和國家發改委制定的文件對招投標的建設項目的具體范圍和規模標準做出了規定。

五、招標范圍和規模標準的規定

國家發改委經國務院批準于2000年5月1日頒布了《工程建設項目招標范圍和規模標準》（簡稱《招標范圍和規模標準》），各省根據自己的經濟發展水平對規模標準進行了調整和細化。2014年國家發改委又啟動了對該《招標范圍和規模標準》的修訂工作。

國家發改委制定頒布的《招標范圍和規模標準》從11個方面進行了具體規定，使招標實踐中招標范圍的確定更具操作性，為正確貫徹落實招投標法律法規提供了依據。以下按照修訂版的招標范圍和規模標準進行陳述，并結合原版（2000年頒布）對不同的內容介紹如下：

第一，關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目的范圍。

（1）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；

（2）鐵路、公路、管道、水運、航空、郵政、綜合交通樞紐等交通運輸項目；

（3）電信樞紐、通信信息網絡等通信項目；

（4）防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目；

（5）環境污染防治、自然災害防治、土地整治、礦山地質環境恢復治理等生態環境項目；

（6）其他基礎設施項目。

第二，關系社會公共利益、公眾安全的公用事業項目的范圍。

（1）供水、排水、供電、供氣、供熱、污水和垃圾處理、地下管道、道路、橋梁、公共交通、公共停車場、園林綠化、照明等項目；

（2）科技、教育、文化、衛生、體育、旅游，以及社會福利設施等項目；

（3）保障性安居工程項目；

（4）其他公用事業項目。

第三，使用國有資金投資項目的范圍。

（1）使用各級各類財政性資金的項目；

（2）使用國有企業事業單位資金，并且國有資產投資占控股或者主導地位的項目。

第四，國家融資項目。

該類項目是指縣級以上人民政府依照法定權限融資的項目，其范圍如下：

（1）使用政府發行債券所籌資金的項目；

（2）使用政府對外借款或者擔保所籌資金的項目；

（3）政府授權投資主體融資的項目；

（4）政府采用特許經營方式融資的項目。

第五，使用國際組織或者外國政府資金項目的范圍。

（1）使用世界銀行、亞洲開發銀行等國際組織貸款資金的項目；

（2）使用外國政府及其機構貸款資金的項目；

（3）使用國際組織或者外國政府援助資金的項目。

第六，《工程建設項目招標范圍和規模標準》（修訂）以建設項目的合同額度為標準，對招標的建設項目規模進行規定。

《工程建設項目招標范圍和規模標準》第8條規定（即上述第一～第五規定范圍內的各類工程建設項目），包括項目的勘察、設計、施工、監理及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標：

（1）施工單項合同估算價在400萬元人民幣以上的（原規定金額為200萬元人民幣）；

（2）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在200萬元人民幣以上的（原規定金額為100萬元人民幣）；

（3）勘察、設計、監理等服務的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的（原規定金額為50萬元人民幣）。

原規定“單項合同估算價低于（1）、（2）、（3）項規定的標準，但項目總投資額在300萬元人民幣以上的”也要進行招標。按照法律效力原則，新法頒布舊法自動失效。新法頒布之前發生的問題在新法頒布后實施應當按照有利于受制約人的原則處理。

單項合同估算價要以項目所處階段對應的估算投資額、概算或施工圖預算等為依據進行確定。

《招標范圍和規模標準》（修訂）對工程建設項目發生變化的處理做出規定，同一工程建設項目12個月內發生的同類勘察、設計、施工、監理及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，總估算價達到第8條（工程范圍和規模標準）規定標準的，必須進行招標。也就是說，在同一個工程建設項目中，當其建設范圍的內容在一年之內發生變化的，變化部分達到了前述規定的金額標準，應當對增加部分再進行招標。這部分內容對變化部分未達到上述標準的是否應當進行招標，發改委的部門規章沒有做出強制性規定。此項規定與原規定（2000）相比，增加了工程變化部分是否需要招標的處理規定，這對解決工程建設實踐當中經常出現的工程量或工程范圍發生重大變化問題的處理提供了依據。

對工程范圍12個月后發生重大變化，其變化部分達到了上述規定的合同金額時是否應當進行招標并未做出規定。筆者認為，一個工程建設項目，招標后一年后工程范圍發生變化，其資金一定是原計劃的跨年度的追加額度，追加的建設資金就應當作為一個新的子項目，達到了規定的合同金額就應當通過招標的方式確定中標人。因此，工程范圍12個月后發生重大變化達到規定標準的，也應當招標確定中標人。

六、法律法規規定可以邀請招標的范圍

邀請招標是指招標人以投標邀請書的方式邀請特定的法人或者其他組織投標?！墩型稑朔ā泛汀墩型稑朔▽嵤l例》對不適應公開招標而采用邀請招標的范圍做出了明確規定。

《招投標法》第11條規定，國務院發展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，經國務院發展計劃部門或者省、自治區、直轄市人民政府批準，可以進行邀請招標。這就是說，不適應公開招標的國家重點工程建設項目，招標人必須向國家發改委申請。省級人民政府確定的重點工程建設項目由省級人民政府審批，經批準后才能采取投標邀請方式邀請特定的法人或其他組織參加投標。

《招投標法實施條例》第8條規定，國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目，應當公開招標；但有下列情形之一的，可以邀請招標：

（1）技術復雜、有特殊要求或者受自然環境限制，只有少量潛在投標人可供選擇（該類項目的確認由招標人申請有關行政監督部門做出認定）；

（2）采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大（由項目審批、核準部門在審批、核準項目時做出認定）。

七、法律法規規定可以不進行招標的范圍

依據《招投標法》第66條規定，涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目，按照國家有關規定可以不進行招標。

如果招標人認為項目屬于涉及國家安全、國家秘密的，必須由國家保密管理部門認定屬于涉及國家安全或國家秘密，報請招標行政管理部門批準后按照招標方式以外的方式確定項目實施者。

《招投標法實施條例》第9條規定，除《招投標法》第66條規定的可以不進行招標的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標：

（1）需要采用不可替代的專利或者專有技術；

（2）采購人依法能夠自行建設、生產或者提供；

（3）已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供；

（4）需要向原中標人采購工程、貨物或者服務，否則將影響施工或者功能配套要求；

（5）國家規定的其他特殊情形。

依據《招標范圍和規模標準》（修訂）第10條規定，可以不進行招標的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標：

（1）工程建設項目達到《招標范圍和規模標準》（修訂）第8條規定的資金額度標準，但使用國有資金或者國家融資資金不足50萬元人民幣；

（2）安排財政性投資補助或者貼息資金之前，已經依法進行勘察、設計、施工、監理或者與工程建設有關的重要設備、材料等的采購；

（3）經省級以上人民政府有關部門同意用于應急救援能力建設的工程建設項目；

（4）符合條件的潛在投標人數量不足3個；

（5）《招標范圍和規模標準》（2000）第8條規定，建設項目的勘察、設計，采用特定專利或者專有技術的，或者其建筑藝術造型有特殊要求的，經項目主管部門批準，可以不進行招標?！墩袠朔秶鸵幠藴省罚ㄐ抻啠﹦h去了這條規定，意味著“建筑藝術造型有特殊要求的”不再作為不招標的對象。

八、工程建設項目的審批

按照國家有關規定，項目建設必須履行項目審批、核準手續，根據《招標范圍和規模標準》（修訂）第7條的規定，其招標范圍、招標方式、招標組織形式應當報項目審批、核準部門審批、核準。項目審批、核準部門應當及時將審批、核準確定的招標范圍、招標方式、招標組織形式通報有關行政監督部門。

也就是說，建設項目在辦理審批過程中，整體項目的各子項目，其招標范圍（勘察、設計、施工、監理）、招標方式（公開招標、邀請招標、不招標）、招標組織形式（代理招標、自行招標、公共資源交易中心招標），在審批和核準時一并確定。

九、招投標活動的監管

《招投標法》第3條規定，對招標投標活動的行政監督及有關部門的具體職權劃分，由國務院規定。

國務院頒布的《招投標法實施條例》第4條規定，國務院發展改革部門指導和協調全國招投標工作，對國家重大建設項目的工程招投標活動實施監督檢查。國務院工業和信息化、住房城鄉建設、交通運輸、鐵道、水利、商務等部門，按照規定的職責分工對有關招投標活動實施監督。

《招投標法實施條例》對地方各級政府的法定監督職責做出了明確規定，縣級以上地方人民政府發改委指導和協調本行政區域的招投標工作?？h級以上地方人民政府有關部門按照規定的職責分工，對招投標活動實施監督，依法查處招投標活動中的違法行為。縣級以上地方人民政府對其所屬部門有關招投標活動的監督職責分工另有規定的，從其規定。

對政府采購工程建設項目的監管主體，《招投標法實施條例》也做出了規定，財政部門依法對實行招投標的政府采購工程建設項目的預算執行情況和政府采購政策執行情況實施監督。

監察機關依法對與招投標活動有關的監察對象實施監察。

《招投標法實施條例》的上述規定明確了各國家機關對招投標工作的監督和管理的職能分工。

（1）國家發改委，是全國招投標工作的指導和協調部門，也就是牽頭部門，負責協調國務院其他部委的招投標工作。盡管與其他部委是平行機關，但由于國家發改委的工作職能，法律規定其為協調或者是牽頭部門，要貫徹落實國家工程建設招投標工作，制定與招投標法律相配套的部門規章；指導各部委的招投標管理和監督工作；國家發改委同時還承擔國家具體的重大建設工程招投標活動的監督檢查；縣級以上各級政府發改部門具有與國家發改委類似的職能，是本地區招投標工作的指導和協調部門，是本地區重大建設工程招投標活動的監督檢查部門。

（2）工業和信息化部（簡稱工信部）、住房和城鄉建設部（簡稱住建部）、交通運輸部、水利部、商務部等部門，按照規定的職能和職責分工對本部門應當管轄的工程建設項目的招投標活動實施監督；縣級以上地方人民政府對其所屬各部門行使本部門職能職責管轄的工程建設項目招投標的監督和管理，查處招投標活動中的違法違規行為。

（3）違法違規查處部門，中央法規賦予了縣級以上地方人民政府所屬各部門查處招投標活動中違法違規行為的職責。

（4）財政部門，是政府采購工程的財政預算執行的監管和政策執行的監管部門。按照《政府采購法》的規定，政府采購工程進行招投標的，適用《招投標法》，但是未明確監管主體。《招投標法實施條例》對此做出了規定，政府采購工程建設項目的財政預算執行和政策執行的監督由財政部門行使，各級財政部門監管本級工程建設資金預算實際執行情況，這個規定完善了《政府采購法》第4條關于“政府采購工程進行招投標的適用《招投標法》”的規定，彌補了該類型的采購沒有明確其監管主體的缺陷，使《政府采購法》規定的政府采購活動、監管權行使形成了一致。該實施條例頒布之前，政府采購中的工程建設項目采購，沒有明確對資金預算執行情況由誰行使監管權，因此財政部門監管的政府采購工程類項目，如果按照工程建設項目的招標方式進行招標，就要適用招投標法律法規，監管權就意味著轉交給其他行政部門行使，財政部門就失去了對政府采購工程項目的監督管理權，是失職行為。為了保證財政部門對工程項目監管權的行使，以前的政府采購中，工程建設項目招標活動都是按照貨物采購的流程進行的。這一規定的頒布，為解決政府采購工程項目不按照工程建設項目進行招投標，而是按照貨物采購的方式進行招標這一弊端，提供了法規依據。

（5）監察機關，是招投標活動的行政監察機關，依法行使行政監察職能。在招投標實踐中，招標人的監察部門派員監督招投標活動全過程，監督參與招投標評標活動的相關人員，查處違規行為。