第一章 割據(jù) 中國(guó)法律服務(wù)市場(chǎng)三十年

話說(shuō)天下大勢(shì)，分久必合，合久必分。

——羅貫中，《三國(guó)演義》

割據(jù)，是理解中國(guó)歷史的一個(gè)重要概念。秦統(tǒng)一前的幾百年時(shí)間里，東周的領(lǐng)土一直是一幅四分五裂的景象。而自漢代以來(lái)，割據(jù)現(xiàn)象在朝代更替之際也隨處可見(jiàn)，如著名的“三國(guó)”和“五代十國(guó)”等時(shí)期。當(dāng)兩千年的中華帝國(guó)史終于告一段落，神州大地又迅速被各路軍閥和殖民者所割據(jù)，直到第二次世界大戰(zhàn)后中華人民共和國(guó)的成立。在共和國(guó)的前三十年里，大一統(tǒng)的政治體制得到了明顯加強(qiáng)，它對(duì)中國(guó)社會(huì)的穿透性超過(guò)了以往任何時(shí)期，并最終導(dǎo)致了極具破壞性的“文化大革命”。當(dāng)改革開(kāi)放在1970年代末開(kāi)始時(shí)，這個(gè)古老國(guó)家的傳統(tǒng)社會(huì)結(jié)構(gòu)基本已被夷平，絕大多數(shù)國(guó)家和市場(chǎng)制度都需要重新建立。對(duì)于“文革”期間社會(huì)與政治動(dòng)蕩的深刻反思，讓我國(guó)的領(lǐng)導(dǎo)人開(kāi)始重新認(rèn)識(shí)法律制度對(duì)于維護(hù)社會(huì)秩序和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要性，而這引發(fā)了中國(guó)歷史上最大規(guī)模的一次國(guó)家主導(dǎo)的法律改革，并一直延續(xù)到了今天。

三十年的高速改革極大地改變了中國(guó)法律制度的外觀。在立法方面，數(shù)以萬(wàn)計(jì)的法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、司法解釋和地方性法規(guī)在不到三十年里陸續(xù)得到頒布實(shí)施，有的還經(jīng)歷了多次修改（蔡定劍，1999；朱景文，2007）。在司法制度方面，司法系統(tǒng)里的復(fù)轉(zhuǎn)軍人逐漸被法學(xué)畢業(yè)生所取代，法院和檢察院也變成了具有科層結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性組織（賀衛(wèi)方，1998; Woo, 1991,1999; Zhang, 2003; Liu, 2006a）。在法學(xué)教育方面，全國(guó)各地的高校從1990年代起建立了幾百個(gè)全新的法學(xué)院系（朱景文，2007:520），法學(xué)研究和法學(xué)教育的知識(shí)基礎(chǔ)幾乎被全盤(pán)西化，并且變得越來(lái)越技術(shù)化（劉思達(dá)，2007, 2008a）。從表面上看，我們似乎正在見(jiàn)證著一次中華法律傳統(tǒng)在韋伯意義上的理性化過(guò)程（Weber, 1978）。

但法律制度從來(lái)都不是在真空里運(yùn)作的，而總是通過(guò)與市場(chǎng)和政治環(huán)境的互動(dòng)而演進(jìn)。當(dāng)中國(guó)法在三十年間發(fā)展成為一個(gè)以被移植的法律知識(shí)和制度為基礎(chǔ)的復(fù)雜而自我維系的正式系統(tǒng)，它與日常社會(huì)生活之間的距離也就大大增加了。中國(guó)法律改革的這一現(xiàn)代性語(yǔ)境下的“脫域”（disembedding）效果（Giddens, 1990）主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：（1）制度移植的符號(hào)化；（2）法律知識(shí)的技術(shù)化；（3）政治權(quán)力的分割化（劉思達(dá)，2008a:3—19）。對(duì)國(guó)外法律條文和制度的大規(guī)模移植導(dǎo)致了國(guó)家正式法律與“行動(dòng)中的法律”（law in action）之間的斷裂，而這在我國(guó)法律制度的各個(gè)方面都有所體現(xiàn)。其中很重要的一點(diǎn)是，法律專(zhuān)業(yè)人員（包括學(xué)者與實(shí)踐工作者）的學(xué)術(shù)性知識(shí)變得越來(lái)越技術(shù)化，幾乎完全脫離了本地的文化語(yǔ)境。更重要的是，中國(guó)的法制建設(shè)一直伴隨著國(guó)家與其試圖發(fā)展的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)性變化，而這一法律、國(guó)家與市場(chǎng)之間獨(dú)特的并置關(guān)系（juxtaposition）在改革開(kāi)放時(shí)期催生了一個(gè)高度割據(jù)的法律服務(wù)市場(chǎng)。

研究當(dāng)代中國(guó)的法律服務(wù)市場(chǎng)就仿佛是走進(jìn)了一片廣袤的熱帶雨林。當(dāng)你進(jìn)入?yún)擦种螅瑫?huì)發(fā)現(xiàn)一系列令人困惑的職業(yè)群體——它們有著不同的行業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，卻從事著十分相似的工作。從1970年代末的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)改革開(kāi)始，律師業(yè)的穩(wěn)步發(fā)展就一直伴隨著其他法律服務(wù)提供者的迅速繁衍和擴(kuò)散。在廣闊的個(gè)人法律服務(wù)領(lǐng)域，律師面臨基層法律工作者、各種法律咨詢機(jī)構(gòu)和大量“黑律師”“土律師”的強(qiáng)烈競(jìng)爭(zhēng)（Alford, 1995；傅郁林，2006；王亞新，2006；應(yīng)星，2007）。在企業(yè)法律服務(wù)方面，外國(guó)律師、企業(yè)法律顧問(wèn)、專(zhuān)利代理人、商標(biāo)代理人和公證員的執(zhí)業(yè)資格都與律師不同，而這些行業(yè)在法律服務(wù)市場(chǎng)上占據(jù)了利潤(rùn)頗高的份額（Mertha, 2005; Liu, 2006b，2008）。即使是在律師看似具有壟斷地位的刑事辯護(hù)領(lǐng)域，公檢法機(jī)關(guān)不甚友好的態(tài)度和司法實(shí)踐中的種種做法也讓他們的工作顯得十分困難，有時(shí)甚至很危險(xiǎn)（Yu, 2002; Lu & Miethe, 2002; Michelson, 2007a; Halliday & Liu, 2007; Liu & Halliday, 2009）。

中國(guó)律師市場(chǎng)地位不穩(wěn)固的根源在于其背后的政府管理規(guī)范體制。作為管理律師業(yè)的國(guó)家機(jī)關(guān)，司法部同樣沒(méi)能確立其對(duì)于整個(gè)法律服務(wù)市場(chǎng)的管理權(quán)。一方面，它在管理規(guī)范相互競(jìng)爭(zhēng)的法律職業(yè)時(shí)受到了來(lái)自其他行政機(jī)關(guān)的很大壓力；另一方面，它在與公檢法等機(jī)關(guān)互相協(xié)調(diào)以保護(hù)律師權(quán)益時(shí)也顯得舉步維艱。也就是說(shuō)，中國(guó)法律服務(wù)市場(chǎng)的管理體制和這個(gè)市場(chǎng)一樣，都是高度割據(jù)的——管理律師的是司法行政機(jī)關(guān)，而與律師存在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的絕大多數(shù)職業(yè)群體都是由其他國(guó)家機(jī)關(guān)來(lái)管理規(guī)范的，這些機(jī)關(guān)之間的政治利益和權(quán)力關(guān)系大相徑庭。因此，割據(jù)——即社會(huì)主體之間穩(wěn)定的空間性結(jié)構(gòu)分化——就成了理解當(dāng)代中國(guó)法律服務(wù)市場(chǎng)的關(guān)鍵詞，無(wú)論是市場(chǎng)上的法律職業(yè)還是國(guó)家內(nèi)部的管理機(jī)關(guān)，都呈現(xiàn)出高度割據(jù)的現(xiàn)象，而這顯然背離了我國(guó)領(lǐng)導(dǎo)人在1970年代末開(kāi)始進(jìn)行法律改革時(shí)的構(gòu)想。

為什么中國(guó)三十年的法制建設(shè)產(chǎn)生了一個(gè)如此割據(jù)的法律服務(wù)市場(chǎng)？為什么律師在這個(gè)市場(chǎng)上四面受敵？而這些包括市場(chǎng)、國(guó)家和職業(yè)在內(nèi)的割據(jù)的社會(huì)結(jié)構(gòu)又是通過(guò)怎樣的社會(huì)過(guò)程產(chǎn)生和演變的？本書(shū)秉承社會(huì)學(xué)芝加哥學(xué)派的生態(tài)分析傳統(tǒng)，提出一個(gè)關(guān)于法律職業(yè)與國(guó)家的生態(tài)理論來(lái)解釋上述這些經(jīng)驗(yàn)問(wèn)題。這既是一項(xiàng)關(guān)于中國(guó)法律職業(yè)的實(shí)證研究，又是一次對(duì)于社會(huì)結(jié)構(gòu)分化與整合的基本過(guò)程的理論探討。在本章的余下部分里，我將簡(jiǎn)要地論述社會(huì)學(xué)生態(tài)理論的基本構(gòu)成要素，介紹本書(shū)所使用的經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)和研究方法，并對(duì)中國(guó)法律服務(wù)市場(chǎng)自1970年代末以來(lái)的三十年歷史進(jìn)行一個(gè)概述。在本書(shū)第二至六章分別對(duì)法律服務(wù)市場(chǎng)的五個(gè)空間領(lǐng)域進(jìn)行實(shí)證分析之后，第七章將更為深入地探討這項(xiàng)研究的社會(huì)學(xué)意涵及其對(duì)我國(guó)法律實(shí)踐的啟示。