六、眾籌與非法吸收公眾存款罪

根據(jù)以上對(duì)眾籌的分類，眾籌可分為共同體眾籌和投資性眾籌，而本書重點(diǎn)介紹共同體眾籌中的產(chǎn)品眾籌，以及投資性眾籌中的股權(quán)眾籌。由于產(chǎn)品眾籌對(duì)支持者來說沒有投資屬性，僅涉及商品買賣屬性或贈(zèng)與屬性，而非法集資罪名主要針對(duì)投融資行為，不針對(duì)商品交易行為或贈(zèng)予行為，所以產(chǎn)品眾籌不涉及非法集資問題，我們僅需要討論具有投資屬性的股權(quán)眾籌與非法集資之間的關(guān)系。

大家通常所說的非法集資更詳細(xì)的名稱是非法吸收公眾存款罪。2010年最高人民法院出臺(tái)了一份關(guān)于非法集資的司法解釋，即《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》），這份解釋是目前界定非法集資的主要依據(jù)。其中規(guī)定非法吸收公眾存款罪必須同時(shí)具備四個(gè)要素：自作主張、公開宣傳、承諾回報(bào)、面向公眾。這四個(gè)要素缺少任意一個(gè)都無法構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，因而必須同時(shí)滿足。

《解釋》中具體規(guī)定如下。

要素1自作主張：未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金。

要素2公開宣傳：通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳。

要素3承諾回報(bào)：承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)。

要素4面向公眾：向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

對(duì)股權(quán)眾籌來說，由于眾籌本身就具有大眾屬性，而且是通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)進(jìn)行信息的傳播和交易的撮合，所以要素2（公開宣傳）和要素4（面向大眾）的滿足毋庸置疑。對(duì)于要素3（承諾回報(bào)）也是滿足的，因?yàn)楣蓹?quán)眾籌的確是以股權(quán)方式給付回報(bào)。雖然要素2、要素3、要素4都滿足了，但是只有這三個(gè)要素對(duì)于非法吸收公眾存款罪的判定并不充分，我們還需要判斷是否具備要素1。發(fā)起人應(yīng)把自己打算做的事情向有關(guān)部門進(jìn)行咨詢，根據(jù)該部門的意見和答復(fù)再進(jìn)行眾籌。因?yàn)橹灰玫奖O(jiān)管部門的批準(zhǔn)，“自作主張”這個(gè)要素就不成立，無法構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。但目前我國(guó)還沒有一例真正的股權(quán)眾籌得以批準(zhǔn)。

目前我國(guó)規(guī)模較大的幾家互聯(lián)網(wǎng)私募平臺(tái)（如京東東家、阿里螞蟻達(dá)客）都比較規(guī)范，通過對(duì)網(wǎng)站布局的特殊設(shè)計(jì)和交易流程的仔細(xì)梳理，嚴(yán)格規(guī)避上述要素2（公開宣傳）和要素4（面向公眾），在合法范圍內(nèi)積極開展互聯(lián)網(wǎng)私募業(yè)務(wù)。首先，京東東家等平臺(tái)對(duì)于融資信息的公開性嚴(yán)格把關(guān)，并非對(duì)所有人開放信息的瀏覽權(quán)限，只有經(jīng)過平臺(tái)審核達(dá)到一定資質(zhì)的群體才有機(jī)會(huì)瀏覽該信息，這就不會(huì)構(gòu)成公開宣傳（要素2）。其次，京東東家等平臺(tái)上面的每一個(gè)融資項(xiàng)目最終吸收的投資者都并非來自社會(huì)不特定對(duì)象，而是來自之前審核過資質(zhì)的潛在投資者群體，即來自特定對(duì)象，所以也沒有構(gòu)成面向社會(huì)公眾吸收資金（要素4）。但由于互聯(lián)網(wǎng)私募業(yè)務(wù)的火爆，越來越多的新平臺(tái)擠入互聯(lián)網(wǎng)私募行業(yè)，在操作過程中魚龍混雜，難免有些平臺(tái)會(huì)違反上述不得公開宣傳和不得面向公眾吸收資金的要求。這種涉嫌非法吸收公眾存款的做法既會(huì)給平臺(tái)自身帶來巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，也不利于整個(gè)行業(yè)的健康發(fā)展，所以開展互聯(lián)網(wǎng)私募業(yè)務(wù)的平臺(tái)務(wù)必要嚴(yán)守上述兩道“警戒線”，對(duì)自己的網(wǎng)站進(jìn)行合理的布局不要公開宣傳融資信息，同時(shí)確保只向特定對(duì)象吸收資金。