第一章 法律常識

命題熱點盤點

村官考試中法律常識部分的重點包含憲法、刑法、民法、行政法、經濟法等內容。在復習過程中要注意以下幾個方面的要求：

一是選擇側重點，建議考生看一些比較重要的法律文本。從村官的角度來說，考生要看憲法、立法法、行政處罰法、行政訴訟法、行政復議法、合同法等重要的法律文本。

二是注意總結，對于比較重要及容易出錯的法條要學會總結，舉一反三。

三是復習的過程中可以把法律當成“輔料”，在其他科目復習累的時候看一看法律，不要死記硬背法條，這樣可以提高復習的效率，達到事半功倍的效果。

必備知識盤點

法律常識的知識點比較零散，不同部門法律之間又有很強的相關度，如憲法和行政法之間。對憲法、民法、刑法的考查側重于對法條的理解，對行政法的考查則側重于實際公共行政管理過程中的應用。另外，各個部門法聯合起來考查的情況也經常出現，在復習時不可掉以輕心。

第一節 憲法

一、國家機構

（一）全國人民代表大會

（二）全國人民代表大會常務委員會

（三）國務院

（四）中華人民共和國主席

（五）中央軍事委員會

（六）人民法院

（七）人民檢察院

（八）地方各級人民代表大會

地方各級人大和全國人大基本相同，有些細微差別需要考生了解。

1．我國共有五級人大，分別是全國、省級、市級、縣級、鄉級人大。但并非每級人大都有常委會，鄉級人大沒有常委會。同時，鄉級人大代表也沒有刑事豁免權。

2．對中央來說，總理對副總理有提名權，由全國人大決定，而地方首長正職對副職沒有提名權，正職、副職（如省長、副省長、市長、副市長）一律由人大選舉產生。

（九）村民委員會、居民委員會

二、公民的基本權利

公民是指具有某國國籍的自然人。

三、國家基本制度

（一）政治制度

（二）經濟制度

第二節 刑法與刑事訴訟法

◎刑法概述

一、刑法的概念

刑法是統治階級為了維護其階級利益和統治秩序，以國家的名義制定的有關什么行為是犯罪和對犯罪者適用何種刑罰的法律規范的總稱。刑法鮮明地反映了統治階級的意志，是統治階級實現階級專政的重要工具。

刑法有廣義與狹義之分。廣義刑法是指一切規定犯罪、刑事責任和刑罰的法律規范，它不僅指刑法典，還包括單行刑法以及非刑事法律中的刑事責任條款（也稱附屬刑法）。狹義刑法僅指刑法典。

二、刑法的基本原則

刑法的基本原則，是指刑法所特有的、貫穿于全部刑法規范、對刑事立法和刑事司法均具有指導和制約意義的根本性準則。刑法的基本原則具有如下特征：必須貫穿于全部刑法規范；對刑事立法和刑事司法均具有指導和制約意義；必須能夠體現我國刑事法治的基本精神。

我國刑法中規定的基本原則有：（1）罪刑法定原則；（2）法律面前人人平等原則；（3）罪責刑相適應原則。

三、刑法的適用范圍

（一）刑法的空間效力

1．刑法的空間效力概述

刑法的空間效力，是指刑法在什么地方和對什么人具有效力，它解決的是國家刑事管轄權的范圍問題。刑法的空間效力主要有以下四種具體適用原則，即屬地原則、屬人原則、保護原則和普遍管轄原則。

2．我國刑法的屬地管轄權

《刑法》第6條第1款規定：“凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規定的以外，都適用本法。”

3．我國刑法的屬人管轄權

我國刑法的屬人管轄權的規定同刑法屬地管轄權的規定緊密聯系在一起，主要涉及對中華人民共和國公民和外國人的適用問題。

（1）對中華人民共和國公民的適用

①在我國領域內的適用。根據《刑法》第6條的規定，除法律有特別規定的以外，我國公民在我國領域內犯罪的，都適用我國刑法。

②在我國領域外的適用。《刑法》第7條規定：“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法，但是按本法規定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法。”

（2）對外國人的適用

①在我國領域內的適用。外國人在我國領域內犯罪的，除《刑法》第11條規定的享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任通過外交途徑解決外，其余一律適用我國刑法。

②在我國領域外的適用。《刑法》第8條規定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。”

4．我國刑法的普遍管轄權

《刑法》第9條規定：“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的，適用本法。”

（二）刑法的時間效力

1．刑法的生效時間

刑法的生效時間一般有兩種情況：一是從刑法公布之日起生效；二是刑法公布之后經過法律規定的一段時間再生效。

2．刑法的失效時間

刑法的失效時間也有兩種情況：一是宣告失效。國家的立法機關明確宣告失效；二是自然失效。因新法施行后代替同類內容的舊法，或者由于原來特殊的立法條件已經消失，舊法也自行失效。

3．刑法的溯及力

刑法的溯及力是指新的刑事法律生效后，對它生效前未經審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，則這一法律就有溯及力，否則就無溯及力。關于刑法溯及力問題，我國采取的是從舊兼從輕原則。

◎犯罪

一、犯罪的定義

犯罪是階級社會中的一種社會政治現象。一般來說，犯罪是指統治階級通過法律規定的，因危害其統治利益和統治秩序而用刑罰加以處罰的行為。

我國刑法對犯罪概念作出了科學的概括。《刑法》第13條規定：“一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經濟秩序，侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，侵犯公民私人所有的財產，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。”這是我們認定犯罪、區分罪與非罪的法律依據。

二、犯罪構成

犯罪構成是指我國刑法規定的，決定某一具體行為社會危害性及其程度，而為該行為構成犯罪所必需的一切客觀和主觀要件的總和。任何一種犯罪的成立都必須同時具備四個要件，即犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體和犯罪的主觀方面。

◎刑罰

一、刑罰的概念

刑罰是指刑法明文規定的，由國家審判機關依法對犯罪人適用的限制或剝奪其某種權益的最嚴厲的強制性法律制裁方法。

二、刑罰的目的

刑罰的目的，是指國家制定、適用、執行刑罰的目的，也即國家的刑事立法采用刑罰作為對付犯罪現象的強制措施及其具體適用和執行所預期實現的效果。

我國刑罰預防犯罪的目的包括特殊預防與一般預防。

特殊預防，是指預防犯罪人重新犯罪。特殊預防的對象只能是犯罪人，即實施了危害社會的行為，依法應當承擔刑事責任的人。在我國，特殊預防的刑罰目的通過改造、剝奪犯罪條件、剝奪生命三種途徑實現。

一般預防，是指預防尚未犯罪的人實施犯罪。一般預防的對象不是犯罪人，而是犯罪人以外的社會成員。

三、刑罰的種類

我國刑罰分為主刑和附加刑兩類，主刑和附加刑又各有多種。屬于主刑的各個刑種只能獨立適用；屬于附加刑的各個刑種既可以獨立適用，也可以作為主刑的附加刑適用。另外，對于犯罪的外國人，可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。

（一）主刑

主刑指審判機關對犯罪分子判處刑罰時，只能獨立適用，不能附加適用的刑罰。《刑法》規定的主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑五種。

（二）附加刑

1．罰金。罰金是指強制犯罪分子或者犯罪單位向國家繳納一定數額金錢的一種刑罰。

2．剝奪政治權利。剝奪政治權利是指剝奪犯罪分子參加國家管理和政治活動權利的一種刑罰。

剝奪政治權利是剝奪下列權利：（1）選舉權和被選舉權。（2）言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利。（3）擔任國家機關職務的權利。（4）擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。

3．沒收財產。沒收財產是指將犯罪分子個人所有財產的一部或全部強制無償地收歸國有的一種刑罰。

4．驅逐出境。驅逐出境是指強迫犯罪的外國人離開中國國（邊）境的刑罰方法。這種方法僅適用于犯罪的外國人，故是一種特殊的附加刑。

四、刑罰裁量

（一）刑罰裁量的概念

刑罰裁量，簡稱量刑，是指法院對于犯罪分子依法裁量決定刑罰的一種刑事審判活動。法院的刑事審判活動有兩個基本環節：一是定罪；二是量刑。量刑是在定罪的基礎上，決定對犯罪分子是否判處刑罰，如果需要判刑，應當判處何種刑罰、多重的刑罰以及所判的刑罰是否必須立即執行。

（二）刑罰裁量的原則

《刑法》第61條規定：“對于犯罪分子決定刑罰的時候，應當根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害程度，依照本法的有關規定判處。”這就是刑罰裁量應當遵循的一般原則。它是我國審判機關長期以來量刑實踐經驗的科學總結，也是“以事實為根據，以法律為準繩”的法律適用原則在量刑上的具體化和法律化。

（三）刑罰裁量情節

刑罰裁量情節，簡稱量刑情節，是指法院對犯罪分子裁量刑罰時，作為決定刑罰輕重或者免除處罰根據的各種事實情況。刑罰裁量情節分為法定情節和酌定情節兩類。

（四）累犯

累犯，是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰，在刑罰執行完畢或者赦免以后，在法定期限內又犯一定之罪的犯罪分子。《刑法》第65條規定，對累犯應當從重處罰。

（五）自首

根據《刑法》第67條的規定，自首分為一般自首和特別自首。一般自首是指犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的行為。特別自首是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。

（六）立功

根據《刑法》第68條的規定，立功分為一般立功和重大立功。

一般立功，是指犯罪分子揭發他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的行為。重大立功，是指犯罪分子揭發他人重大犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他重大案件的，或者阻止他人重大犯罪活動的，或者協助司法機關抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）的，或者對國家和社會有其他重大貢獻等表現的行為。

五、數罪并罰

（一）數罪并罰的概念

數罪并罰就是一人犯數罪，人民法院對其所犯各罪分別定罪量刑之后，依照法定的原則，決定應執行的刑罰。

（二）數罪并罰的原則

目前，世界各國采用的數罪并罰的原則主要有四種：吸收原則、并科原則、限制加重原則、綜合原則。我國刑法在數罪并罰原則上采取綜合原則，即以限制加重原則為基礎，同時兼取吸收原則和并科原則。具體表現為：

1．所犯數罪中，有判處死刑或者無期徒刑的，采取吸收原則；

2．所犯數罪分別判處有期徒刑、拘役或者管制的，采取限制加重原則；

3．所犯數罪中如果有判處附加刑的，對附加刑采取并科原則。

六、緩刑、減刑和假釋

（一）緩刑

1．緩刑的概念

緩刑是附條件地暫不執行原判刑罰的制度。

我國刑法中的緩刑，是指人民法院對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據其犯罪情節和悔罪表現，暫緩執行原判刑罰不致危害社會的，規定一定的考驗期，在考驗期內如果犯罪分子不再犯新罪，也沒有發現漏罪以及沒有違反法律、行政法規或者國務院有關部門關于緩刑的監督管理規定或者人民法院判決中禁止令的，或者即使違反但情節不嚴重的，原判刑罰就不再執行的制度。

2．緩刑的適用條件

根據《刑法》第72條和第74條的規定，緩刑的適用條件有以下三個：

（1）對于被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以宣告緩刑，對其中不滿18周歲的人、懷孕的婦女、已滿75周歲的人應當宣告緩刑。

（2）根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑確實不致再危害社會。這是適用緩刑的實質性條件。所謂犯罪情節，是指犯罪動機、手段、危害結果等犯罪情節比較輕微以及具有從輕或者減輕的法定量刑情節；所謂悔罪表現，是指犯罪后具有坦白、自首、立功表現，積極采取補救措施減輕危害結果或者有痛改前非重新做人的決心等悔改表現。只有對上述情況進行具體分析、綜合考慮，確信對其暫不執行原判刑罰，沒有再犯罪的危險、對所住社區沒有重大不良影響，人民法院才能適用緩刑。

（3）犯罪分子不是累犯和犯罪集團的首要分子。緩刑是有條件地暫不執行原判刑罰的制度，只能適用于所犯罪行較輕且沒有人身危險性的犯罪分子，而累犯和犯罪集團的首要分子屬于屢教不改，主觀惡性深，仍具有繼續危害社會的人身危險性的犯罪分子，因而不能適用緩刑。

（二）減刑

1．減刑的概念

所謂減刑，是指被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執行期間，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現或立功表現，將原判刑罰予以適當減輕的行刑制度。

2．減刑的條件

（1）適用對象是被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。在減刑適用對象的范圍上，只有刑罰種類的限制，而沒有刑期長短和犯罪性質以及是否屬于累犯的限制，因此，只要是被判處上述四種刑罰的犯罪分子，都可以適用減刑。但是，減刑不同于死緩考驗期滿后的減刑，后者只適用于死緩犯，而且適用條件和幅度等方面都具有特殊性，屬于死緩制度的一個組成部分，二者不能混淆。

（2）時間條件是在刑罰執行期間。因為減刑是根據犯罪分子在刑罰執行期間的表現，減輕犯罪分子實際執行的刑罰，即縮短其實際服刑期限的行刑制度，在刑罰執行前或者刑罰執行完畢后，由于根本不存在減輕其實際執行刑罰的問題，也就談不上減刑了。

（3）實質條件是確有悔改表現或者立功表現。我國刑法對減刑的適用區分為以下兩種情況：一是“可以減刑”的，是認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現的或者有立功表現的犯罪分子。二是“應當減刑”的，是具有重大立功表現的犯罪分子。

（4）限制條件是減刑不能超過一定限度。減刑是在原判刑罰基礎上進行的，雖然不是改判，但無限制的減刑會使減刑失去其積極意義和作用，反而影響原判刑罰的穩定性和嚴肅性。因此，減刑必須控制在一定限度內：犯罪分子減刑后實際執行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2；判處無期徒刑的，不能少于13年；人民法院依照《刑法》第50條第2款規定限制減刑的犯罪分子，緩刑執行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于25年，緩刑執行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年。

（三）假釋

1．假釋的概念

所謂假釋，是指被判處有期徒刑或無期徒刑的犯罪分子，在執行一定刑期之后，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，不致再危害社會，附條件地將其提前釋放的制度。

2．假釋的條件

（1）適用對象是被判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子。根據《刑法》第81條的規定，對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

（2）犯罪分子已經執行了一定期限的刑罰。根據我國《刑法》的有關規定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期1/2以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行13年以上，才能適用假釋。這是因為，只有執行一定刑期后，才有可能客觀地考察判斷犯罪分子是否認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，適用假釋后是否還有再犯罪的危險。另外，關于假釋的時間條件限制，還有一個“破格假釋”的特殊情況，即《刑法》第81條規定的“如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制”。這里的“特殊情況”是指具有國家政治、經濟、科技、國防、外交等方面特殊需要的情況。

（3）犯罪分子在服刑期間必須認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，沒有再犯罪的危險。適用假釋，就是將犯罪分子附條件地提前釋放，不再關押。因此，在服刑期間認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現的犯罪分子，由于已經認罪伏法，將其提前釋放也不會再危害社會，才可能適用假釋。沒有悔罪表現的犯罪分子，回到社會之后極有可能會危害社會，甚至繼續犯罪，因而不能適用假釋。

◎常見的犯罪

一、侵犯人身罪

（一）故意殺人罪

故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。故意殺人罪，侵犯的客體是人的生命權。關于人的出生，一般采用胎兒從母體分離出來能夠獨立呼吸的標準，因此對母體腹中的胎兒來說不存在殺人的問題。故意殺人罪的罪過形式是故意。

（二）過失致人死亡罪

過失致人死亡罪是指由于過失而引起他人死亡的行為。過失致人死亡罪，侵犯的客體是人的生命權。過失致人死亡罪的結果是他人死亡。并且，過失行為與他人死亡之間存在因果關系。

（三）故意傷害罪

故意傷害罪是指故意非法損害他人身體健康的行為。故意傷害罪，侵犯的客體是身體健康權。故意傷害罪的罪過形式是故意。這里的故意，是指明知自己的傷害行為會造成他人身體健康損害的結果，并且希望或者放任這種結果發生的主觀心理狀態。

（四）強奸罪

強奸罪是指使用暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強行與婦女發生性關系的行為。奸淫不滿14周歲的幼女的以強奸論，從重處罰。強奸罪的主體是男性，婦女不可能成為強奸罪的正犯，但可以成為強奸罪的共犯，即教唆犯或者幫助犯。強奸罪的罪過形式是故意。

（五）非法拘禁罪

非法拘禁罪是指以非法拘禁或者以其他方法，非法剝奪他人人身自由的行為。這里的非法，是相對于有關國家機關對犯罪嫌疑人或者被告人的合法拘禁而言的。非法拘禁罪的罪過形式是故意。

（六）綁架罪

綁架罪是指以勒索財物為目的綁架他人，或者出于政治性和其他目的綁架他人作為人質，或者以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的行為。這里的“嬰幼兒”，根據1992年12月24日最高人民法院、最高人民檢察院《關于執行<全國人民代表大會常務委員會關于嚴懲拐賣、綁架婦女、兒童的犯罪分子的決定>的若干問題的解答》的規定，不滿1周歲的為嬰兒，1周歲以上不滿6周歲的為幼兒。綁架罪的罪過形式是故意。

（七）拐賣婦女、兒童罪

拐賣婦女、兒童罪是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接送或者中轉婦女、兒童以及偷盜嬰幼兒的行為。

（八）刑訊逼供罪

刑訊逼供罪是指司法工作人員對犯罪嫌疑人或者被告人使用肉刑或者變相肉刑，逼取口供的行為。

（九）暴力取證罪

暴力取證罪是指司法工作人員對證人使用暴力，逼取證人證言的行為。

（十）誹謗罪

誹謗罪是指故意捏造并散布虛構的事實，損害他人人格，破壞他人名譽，情節嚴重的行為。

二、侵犯財產罪

（一）搶劫罪

搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強行奪取公私財物的行為。根據《刑法》規定，構成轉化型搶劫，需要具備以下要件：（1）犯盜竊、詐騙、搶奪罪，是轉化型搶劫的前提條件。（2）為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，是轉化型搶劫的主觀條件。（3）當場使用暴力或者以暴力相威脅，是轉化型搶劫的客觀條件。這里的當場，是指實施犯罪的現場，但現場發現犯罪人并隨后追趕的過程，應視為現場的延伸。

（二）敲詐勒索罪

敲詐勒索罪是指以非法占有為目的，采用威脅或者要挾的方法，強行索取公私財物，數額較大的行為。

（三）詐騙罪

詐騙罪是指以非法占有為目的，采用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取公私財物，數額較大的行為。

◎刑事訴訟法

一、刑事訴訟法的基本理論

（一）人民法院的性質和職權

1．人民法院是國家的審判機關，代表國家獨立行使審判權。

2．《刑事訴訟法》和《人民法院組織法》賦予人民法院以下職權：（1）對犯罪嫌疑人、被告人決定逮捕、拘傳、取保候審和監視居住；（2）在必要的時候，可以進行勘驗、檢查、扣押、鑒定和查詢、凍結，以調查核實證據，查明案件的事實真相，保證判決的順利進行；（3）收繳和處理贓款、贓物及其孳息；（4）行使某些判決和決定的執行權；（5）向有關單位提出司法建議等。

（二）人民檢察院的地位和職權

1．檢察、批準逮捕、檢察機關直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負責。

2．人民檢察院依法對刑事訴訟實行法律監督。

3．人民檢察院上下級之間是領導關系。在人民檢察院內部實行檢察長負責制。

（三）公安機關的地位、組織體系及領導機制

1．公安機關的地位主要體現在以下兩方面：（1）公安機關是重要的偵查機關；（2）公安機關是刑罰的執行機關之一。

2．公安機關的組織體系：（1）中華人民共和國公安部是國家的公安領導機關，負責領導和指揮全國的公安工作；（2）地方各級公安機關按照行政區劃設立。

3．公安機關上下級之間是領導關系；上級公安機關可以直接領導和指揮下級公安機關的工作。

4．不同地區、不同系統的公安機關則互不隸屬，在辦案過程中是配合、協作的關系。

（四）訴訟參與人

訴訟參與人是指在刑事訴訟中享有一定訴訟權利、負有一定訴訟義務的除國家專門機關工作人員以外的人。一般可以分為兩大類：

1．當事人，包括犯罪嫌疑人、被告人和被害人。

2．其他訴訟參與人，指除當事人以外，參與訴訟活動并在訴訟中享有一定訴訟權利、承擔一定訴訟義務的參與人。根據《刑事訴訟法》第106條第4項的規定，其他訴訟參與人包括法定代理人、訴訟代理人、辯護人、證人、鑒定人和翻譯人員。

（五）刑事訴訟法基本原則

1．分工負責、相互配合、互相制約原則。

2．公開審判原則。

3．未經人民法院依法判決，不得確定有罪原則。

4．保障人權原則。

二、管轄和刑事訴訟的終止

（一）管轄

1．立案管轄

刑事訴訟中的立案管轄，是指人民法院、人民檢察院和公安機關各自直接受理刑事案件的職權范圍。

（1）人民檢察院直接受理的案件：①貪污賄賂罪；②國家工作人員的瀆職犯罪；③國家機關工作人員侵犯公民人身權利和民主權利的犯罪；④國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件。

（2）人民法院直接受理的刑事案件——自訴案件。

2．審判管轄

刑事訴訟中的審判管轄，是指人民法院審判第一審刑事案件的職權范圍，包括各級人民法院之間、普通人民法院與專門人民法院之間，以及同級人民法院之間，在審判第一審刑事案件上的權限劃分。

（1）級別管轄；（2）地域管轄；（3）指定管轄；（4）專門管轄。

（二）刑事訴訟的終止

我國刑事訴訟中終止審理的主要情形有：（1）情節顯著輕微，危害不大，不認為是犯罪的；（2）犯罪已過追溯時效期限的；（3）經特赦免除刑罰的；（4）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；（5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（6）其他法律規定免予追究刑事責任的。

三、立案、偵查和起訴

（一）立案

1．有犯罪事實：（1）需要立案追究的只能是依照刑法的規定構成犯罪的行為；（2）犯罪事實必須有相關的證據材料證明。

2．需要追究刑事責任。

3．符合管轄的規定。

（二）偵查

偵查是指公安機關、人民檢察院在辦理案件過程中，依照法律進行的專門調查工作和有關的強制性措施。專門調查工作具體包括訊問犯罪嫌疑人，詢問證人、被害人，勘驗、檢查，偵查實驗，扣押物證、書證，查詢、凍結存款、匯款，通緝等訴訟活動。

（三）起訴

提起公訴是指行使國家公訴權的檢察機關，對公安機關偵查終結移送起訴的案件或者對自行偵查終結的案件，經過全面審查，確認偵查階段所收集的證據已經確實、充分，犯罪嫌疑人的行為已經構成犯罪，依法應當追究刑事責任而提請人民法院審判的一項訴訟活動。

提起公訴需具備如下條件：（1）犯罪嫌疑人的犯罪事實已經查清；（2）證據確實、充分；（3）依法應當追究刑事責任。

四、審理程序

（一）第一審程序

第一審程序是指刑事訴訟法規定的人民法院對人民檢察院提起公訴、自訴人提起自訴的案件進行初次審判時的程序。

（二）第二審程序

1．兩審終審制

兩審終審制是指一個案件經過兩級人民法院審判即告終結的制度。對于第二審人民法院作出的判決、裁定，當事人等不得再提出上訴，人民檢察院不得依上訴程序提出抗訴。

2．上訴不加刑原則

我國的上訴不加刑原則，是指第二審人民法院審判只有被告人一方上訴的案件，不得以任何理由加重被告人的刑罰的一項審判原則。但下列情形不受該原則的約束：（1）檢察院抗訴或者自訴人上訴的；（2）原判事實不清或證據不足，發回原審法院重新審判的；（3）經過二審程序，如發現新的犯罪事實，應變更控訴范圍，發回原審法院重新審判的；（4）按審判監督程序再審的。

（三）死刑復核程序

1．自2007年1月1日起，死刑立即執行的核準權統一由最高人民法院行使。

2．2006年12月31日以前，各高級人民法院和解放軍軍事法院已經核準的死刑立即執行的判決、裁定，依法仍由高級人民法院、解放軍軍事法院院長簽發執行死刑的命令。

（四）執行

1．人民法院的執行范圍：人民法院負責無罪、免除處罰、罰金、沒收財產及死刑立即執行判決的執行。

2．公安機關的執行范圍：（1）剝奪政治權利；（2）拘役。

3．可以暫予監外執行的情形：對被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監外執行：（1）有嚴重疾病需要保外就醫的；（2）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；（3）生活不能自理，適用暫予監外執行不致危害社會的。被判處無期徒刑的懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，可以暫予監外執行。對適用保外就醫可能有社會危險性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫。

4．監獄的執行范圍：被判處死刑緩期二年執行、無期徒刑、有期徒刑的罪犯。

五、刑事賠償

確定刑事賠償義務機關的總原則是哪個機關的錯誤，就應由哪個機關承擔賠償義務。即行使國家偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員自行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，該機關為賠償義務機關。

第三節 民法與民事訴訟法

◎民法概述

一、民法的調整對象

民法是調整平等主體在從事民事活動中發生的財產關系和人身關系的法律規范的總和。

《民法通則》第2條規定：“中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。”即民法調整的對象就是平等主體之間的人身關系和財產關系。

二、民法的基本原則

民法的基本原則，是指民事立法、民事司法、民事活動的基本準則，其效力貫穿民法始終，體現民法的基本價值，集中反映民事立法的目的和方針，反映民事生活的根本屬性，是對各項民法制度和民法規范起統帥和指導作用的根本準則。

民法的基本原則包括：（1）公民、法人的民事權益受法律保護原則；（2）平等原則；（3）自愿原則；（4）等價有償原則；（5）誠實信用原則；（6）公平原則；（7）禁止權利濫用原則；（8）公序良俗原則。

三、民事法律關系

（一）民事法律關系的概念與特征

民事法律關系是基于民事法律事實，由民法規范調整而形成的民事權利義務關系。具體而言，民事法律關系是民事法律規范調整財產關系和人身關系所形成的社會關系，是基于民事法律事實而形成的社會關系，是以民事權利和民事義務為內容的社會關系。

民事法律關系具有以下特征：（1）民事法律關系是平等主體之間的法律關系。（2）民事法律關系大部分是民事主體自主形成的法律關系。（3）民事法律關系主體的權利、義務通常是對等的。

（二）民事法律關系的要素

主體、客體、內容是民事法律關系必不可少的要素。

◎民事主體與客體

一、民事主體

（一）自然人

1．自然人的民事權利能力

自然人的民事權利能力，是指自然人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格，是公民主體資格的集中體現。《民法通則》第9條規定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。”

2．自然人的民事行為能力

自然人的民事行為能力，是指自然人通過自己的行為獨立行使民事權利或承擔民事義務的能力，包括從事合法行為的能力，也包括對其違法行為承擔責任的能力。自然人的民事行為能力是以其權利能力為前提的。《民法通則》根據自然人的年齡和精神狀況，把自然人的民事行為能力分為三種：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力。

（二）法人

法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

法人應當具備下列條件：（1）依法成立；（2）有必要的財產或經費；（3）有自己的名稱、組織機構和場所；（4）能夠獨立承擔民事責任。法人應具備的四個條件，必須是同時具備，缺一不可。

法人的特征包括：（1）法人是獨立的社會組織；（2）法人具有獨立的財產；（3）法人承擔獨立的責任。

二、民事客體

（一）民事客體的概念和特征

民事客體是民事法律關系的要素之一，指的是作為法律關系內容的民事權利和民事義務共同指向的對象。民事客體具有以下特征：（1）有益性；（2）客觀性；（3）法定性。

（二）民事客體的種類

民事客體包括以下幾類：

1．物。其中包括金錢和有價證券。

2．其他財產。財產在民法上是一個多含義的概念，有時專指物，有時指物和財產權利，有時指物以及財產權利和財產義務。這里的財產是指物以外的財產。

3．行為。行為是指人的工作和服務。如保管物品的保管行為，演出服務等。

4．智力成果。智力成果是智力勞動所創造出的成果，如商標、專利、技術秘密、發現等。

5．人身利益。人身利益是指人格和身份所體現的非物質利益。

6．其他。能夠滿足人們物質和精神利益需要的其他財富，如信息等也可為民事法律關系的客體。

◎民事法律行為、民事行為與代理

一、民事法律行為、民事行為

（一）民事法律行為概述

民事法律行為是指以意思表示為要素，而依意思表示的內容發生法律效果的民事合法行為。

民事法律行為具有以下特征：（1）民事法律行為是法律事實的一種，能引起一定法律關系的產生、變更或消滅。（2）民事法律行為是以意思表示為要素的法律事實。（3）民事法律行為是效果規定于意思表示內容的法律事實。

（二）民事行為的成立與生效

1．民事行為的成立

民事行為的成立是指符合民事行為的構成要素的客觀情況。民事行為成立要件可分為一般成立要件和特別成立要件。

民事行為的一般成立要件是指民事行為必須具備的當事人、意思表示、標的等幾個方面的要素。

民事行為的特別成立要件是指成立某一具體的民事行為除須具備一般條件外，還須具備的其他特殊事實要素。如實踐性行為以標的物交付為特別成立要件。

2．民事行為的生效

民事行為的生效是指已經成立的民事行為因符合法定有效要件而取得法律認可的效力。

民事行為的成立與民事行為的生效是兩個既有聯系又有區別的法律概念。民事行為的成立是民事行為生效的邏輯前提。一項民事行為只有成立以后，才談得上進一步確認其是否有效的問題。在大多數情況下，民事行為的成立與民事行為的生效在時間上是一致的，即在民事行為成立時即具有法律效力。只有在少數情況下，民事行為的成立與生效在時間上才不一致。

（三）民事行為的有效要件

民事行為的有效要件包括實質要件和形式要件。

1．實質要件

（1）行為人具有相應的行為能力。

（2）意思表示真實。

（3）不違反法律和社會公共利益。

（4）內容必須確定和可能。

2．形式要件

（1）口頭形式。

（2）書面形式。

（3）默示形式。

（四）無效民事行為，可撤銷、可變更民事行為與效力待定民事行為

1．無效民事行為

（1）無效民事行為的概念

無效民事行為是指已經成立，但欠缺法律行為的有效要件，因而不能依當事人意思發生效力的行為。

（2）無效民事行為的種類

①無民事行為能力人實施的。

②限制民事行為能力人依法不能獨立實施的。

③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的。

④惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的。

⑤違反法律或者社會公共利益的。

⑥經濟合同違反國家指令性計劃的。

⑦以合法形式掩蓋非法目的的。

2．可撤銷、可變更民事行為

（1）可撤銷、可變更民事行為的概念

可撤銷、可變更民事行為簡稱可撤銷民事行為，是指行為雖已成立生效，但一方當事人可通過行使撤銷權或變更權而使其效力歸于消滅的民事行為。此類行為已生效，撤銷權人不行使撤銷權，其將繼續有效，但一經行使撤銷權，該行為便自始無效。

（2）可撤銷、可變更民事行為的種類

①重大誤解，即一方當事人基于對行為的性質、內容等發生誤解。此種誤解只有在重大的情況下，誤解人才有撤銷權。

②顯失公平，指行為成立時雙方權利義務明顯不對等，利益發生失衡。

可撤銷民事行為，同時也是可變更民事行為，當事人可請求法院撤銷或變更該行為。撤銷權為形成權，法律規定了其除斥期間，撤銷權人應在知道或應當知道撤銷事由之日起1年內行使撤銷權，撤銷權可放棄。

3．效力待定民事行為

（1）效力待定民事行為的概念

效力待定民事行為，是指法律效力尚未確定，有待第三人以追認行為使之確定的民事行為。效力待定民事行為的效力既非無效，也非有效，而是處于懸而未決狀態，其效力的確定，取決于第三人的行為。經第三人追認，即發生法律效力，第三人拒絕追認，即確定地不發生法律效力。

（2）效力待定民事行為的種類

①限制民事行為能力人實施的與其行為能力不相符的行為。該類行為經限制民事行為能力人的法定代理人追認，即可發生效力，其法定代理人拒絕追認，即確定地不發生效力。

②無權代理行為。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義為一定行為的，被代理人可以追認該行為，一經追認，即發生與有權代理一樣的效果。

③無權處分行為。無處分權而處分他人財產的行為也屬于效力待定行為，無權處分是無處分權人以自己的名義對于他人權利標的所實施的處分行為。該行為經權利人追認或無權處分人事后取得處分權，即可發生效力。

二、代理

1．代理的概念

代理是指代理人依據代理權，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，而后果由被代理人承擔。

2．代理的特征

代理的特征在于：（1）代理人在代理權限之內實施代理行為。（2）代理人以被代理人的名義實施代理行為。（3）代理行為是具有法律意義的行為。（4）代理行為直接對被代理人發生效力。被代理人享有因代理行為產生的民事權利，同時也應承擔因代理行為產生的民事義務和民事責任。

3．代理的適用范圍

代理的適用范圍幾乎涵蓋各種民事法律行為。但是，具有人身性質的民事法律行為、雙方當事人約定應由本人親自實施的民事法律行為不適用代理，被代理人無權進行的行為也不得代理。

◎民事權利與民事責任

一、民事權利

（一）民事權利的概念

民事權利是民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍或者通過實施或不實施某一行為以實現某種民事利益的權利。

（二）民事權利的分類

1．根據民事權利是否以財產利益為內容，民事權利可分為財產權和人身權。

財產權，是指以財產利益為內容，直接體現財產利益的民事權利。財產權既包括物權、債權、繼承權，也包括知識產權中的財產權利。

人身權，是指不直接具有財產內容，與主體人身不可分離的權利。包括人格權和身份權。

2．根據權利的作用，民事權利可分為支配權、請求權、抗辯權和形成權。

支配權，是指主體對權利客體可直接加以支配并享受其利益的權利。物權、人身權、知識產權都屬于支配權。

請求權，是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權利。

抗辯權，廣義上是指抗辯請求權或否認他人的權利主張的權利，有的稱為異議權；狹義上是指對抗請求權的權利。

形成權，是指權利人得以自己一方的意思表示而使法律關系發生變化的權利。

3．根據民事權利的效力范圍，民事權利可分為絕對權和相對權。

絕對權，又稱對世權，是指其效力及于一切人，即義務人為不特定的任何人的權利。物權、知識產權、人身權都為絕對權。

相對權，又稱對人權，是指其效力及于特定人的權利，即義務人為特定人的權利。債權為典型的相對權。

4．根據兩項相互關聯的權利之間的關系，民事權利可分為主權利與從權利。

主權利，是指兩項有關聯的權利中不依賴另一權利可獨立存在的權利。

從權利，是指兩項有關聯的權利中其效力受另一權利制約的權利。

5．根據相互間是否有派生關系，民事權利可分為原權利與救濟權。

原權利為基礎權利，是權利性民事法律關系中的權利。

救濟權是由原權利派生的，其目的在于保護被侵害的原權利，是保護性法律關系中的權利。

6．根據權利有無移轉性，民事權利可分為專屬權與非專屬權。

專屬權，是指無移轉性，權利人一般不能轉讓，也不能依繼承程序轉移的權利。人身權多為專屬權。

非專屬權，是指具有轉移性，權利人可以轉讓，也可依繼承程序移轉的權利。財產權多為非專屬權。

（三）民事權利的內容

1．財產所有權

財產所有權是指所有人依法對自己的財產享有占有、使用、收益和處分的權利。

2．債權

（1）債的概念和特征

債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定權利和義務關系。債作為一種民事法律關系，有如下特征：①債的當事人都是特定的；②債的客體包括物、知識產權和行為；③債權的實現必須依靠義務人履行義務的行為；④債可以因合法行為而發生，也可以因不法行為而發生。

（2）債的發生根據

債發生的根據，即產生債的法律事實。引起債發生的主要根據有：合同之債；侵權行為之債；不當得利之債；無因管理之債；單方民事法律行為之債。

（3）債的擔保

債的擔保是為督促債務人履行債務，保障債權得以實現的一種法律制度。

（4）債的消滅

債因下列法律事實的出現而消滅：①因履行而消滅；②因雙方協議而消滅；③因當事人死亡而消滅；④因抵銷而消滅；⑤因債權人免除債務而消滅；⑥因債務人依法將標的物提存而消滅；⑦因法律規定或者當事人約定終止的其他情形而消滅。

3．人身權

（1）人身權的概念

人身權，是指法律賦予民事主體的與其生命和身份延續不可分離的民事權利。

（2）人身權的種類

人身權分為人格權和身份權兩方面內容。

①人格權，是法律規定的作為民事法律關系主體所應享有的權利，主要包括：姓名權、生命權、身體健康權、自由權、肖像權、名譽權、隱私權等。

②身份權，指因民事主體的特定身份而產生的權利，主要包括：知識產權中的人身權利；監護權；公民在婚姻家庭關系中的身份權，即親屬權；繼承權。

（3）人身權的保護方法

《民法通則》第120條規定了侵害人身權所應承擔的民事責任形式：停止侵害；恢復名譽；消除影響；賠禮道歉；賠償損失。

4．知識產權

知識產權，又稱智力成果權，是指智力成果的創造人和工商業生產經營標記的所有人依法所享有的權利的總稱。其內容包括：著作權、專利權、商標權、發現權、發明權和其他科技成果權。

5．財產繼承權

財產繼承權是指公民依法承受死者個人所遺留的合法財產的權利。財產繼承權的特征為：（1）它與財產所有權相聯系；（2）它與一定身份相關聯；（3）其實現必與一定法律事實相聯系。

二、民事責任

（一）民事責任的概念

民事責任，是對民事法律責任的簡稱，指民事主體在民事活動中，因實施了民事違法行為，根據民法所承擔的對其不利的民事法律后果或者基于法律特別規定而應承擔的民事法律責任。民事責任屬于法律責任的一種，它主要是一種民事救濟手段，旨在使受害人被侵犯的權益得以恢復。

（二）民事責任的承擔方式

民事責任的承擔方式，又稱為民事責任的形式，是指民事主體承擔民事責任的具體措施。根據《民法通則》第134條的規定，承擔民事責任的方式主要有：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險；（4）返還財產；（5）恢復原狀；（6）修理、重作、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復名譽；（10）賠禮道歉。以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。

◎訴訟時效

一、訴訟時效的概念與分類

（一）訴訟時效的概念

訴訟時效，是指權利人在法定期間內不行使權利即失去請求法院依訴訟程序強制義務人履行義務的權利。訴訟時效屬消滅時效范疇，即超過訴訟時效期間，權利人即喪失獲得法院依訴訟程序保護其權利的權利；但當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。

（二）訴訟時效的分類

1．普通訴訟時效

普通訴訟時效又稱一般訴訟時效，是指在一般情況下適用的訴訟時效。凡是法律沒有規定特殊訴訟時效期間的，都應適用一般訴訟時效的規定。

《民法通則》第135條規定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規定的除外。”

2．特殊訴訟時效

特殊訴訟時效，是指法律規定的僅適用于某些特殊民事法律關系的訴訟時效。

特殊訴訟時效包括短期訴訟時效、長期訴訟時效、最長期訴訟時效。

（1）短期訴訟時效

《民法通則》第136條規定，下列的訴訟時效期間為1年：（1）身體受到傷害要求賠償的；（2）出售質量不合格的商品未聲明的；（3）延付或拒付租金的；（4）寄存財物被丟失或者損毀的。

（2）長期訴訟時效

長期訴訟時效指時效期間在2年至20年（不包括2年和20年）之間的訴訟時效。它主要適用于一些調查取證費時耗力的疑難案件或涉外經濟糾紛。

（3）最長期訴訟時效

最長訴訟時效是指訴訟時效期間為20年的訴訟時效。根據《民法通則》第137條的規定，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。最長期訴訟時效不適用訴訟時效中斷、中止的規定。

二、訴訟時效的中止、中斷與延長

（一）訴訟時效的中止

訴訟時效的中止，是指因一定的法定事由的發生而使權利人無法行使請求權，暫時停止計算訴訟時效期間。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續計算。

《民法通則》第139條規定：“在訴訟時效期間的最后六個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續計算。”

（二）訴訟時效的中斷

訴訟時效的中斷，是指因法定事由的發生致使已經進行的訴訟時效期間全部歸于無效，訴訟時效期間重新計算。

《民法通則》第140條規定：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。”

（三）訴訟時效的延長

訴訟時效的延長是指因特殊情況，法院對已經屆滿的訴訟時效期間給予的延展。

三、訴訟時效的效力

我國采取訴權消滅主義，時效經過，勝訴權消滅。訴訟時效期間屆滿后，當事人自愿履行的，權利人可接受，義務人不得以時效已屆滿為由而請求返還。訴訟時效期間屆滿后，當事人又訂立新的履行協議的，該協議有效，債務人不履行此協議，債權人可請求法院強制其履行。

◎民事訴訟法

一、民事訴訟法的基本原則與基本制度

（一）民事訴訟法的基本原則

1．當事人訴訟權利平等原則。

2．同等原則和對等原則。

3．辯論原則。

4．處分原則。

5．誠實信用原則。

（二）民事訴訟法的基本制度

1．兩審終審制度。

2．合議制和獨任制。

3．回避制度。

4．公開審判制度。

二、管轄

（一）級別管轄

級別管轄是按照人民法院組織系統劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。級別管轄是在便于當事人參加訴訟，便于法院辦案的前提下，考慮案件的性質及影響大小等因素確定的。不同級別的法院管轄不同范圍的第一審民事案件。

（二）地域管轄

1．原則規定——被告住所地人民法院管轄。

2．例外規定——原告住所地人民法院管轄。

《民事訴訟法》規定，下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經常居住地不一致的，由原告經常居住地人民法院管轄：①對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟；②對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟；③對被勞動教養的人提起的訴訟；④對被監禁的人提起的訴訟。

（三）專屬管轄

1．因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。

2．因港口作業中發生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。

3．因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。

（四）協議管轄

協議管轄指雙方當事人在糾紛發生之前或之后，以合意方式約定解決他們之間糾紛的管轄法院。

（五）移送管轄

移送管轄是指法院審理案件后，發現該案不屬于本院管轄，而依法將案件移送給有管轄權的法院審理。移送管轄需滿足以下三個條件：移送的案件須為已經受理的案件；移送的法院對本案無管轄權；受移送的法院對該案有管轄權。

（六）指定管轄

指定管轄是指上級法院依法以裁定的方式指定其轄區內的下級人民法院對某具體案件行使管轄權。上級人民法院確有必要將本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理的，應當報請其上級人民法院批準。

（七）管轄權異議

管轄權異議，是指當事人認為受訴人民法院對該案無管轄權，而向受訴人民法院提出的不服該法院管轄的意見或主張。

三、證據

（一）民事訴訟證據的特征與種類

1．民事訴訟證據的特征

證據是證明案件事實的根據。凡能證明案件客觀真實情況的事實材料都是訴訟證據。

民事訴訟證據的本質特征有：（1）必須是客觀真實的；（2）必須是與本案有內在聯系的；（3）必須是符合法律規定的。

2．民事訴訟證據的種類

《民事訴訟法》第63條規定了8種證據：當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數據、證人證言、鑒定意見和勘驗筆錄。

（二）民事訴訟證據的分類

1．本證與反證。

2．直接證據與間接證據。

3．原始證據與傳來證據。

四、一審普通程序

（一）起訴與受理

1．起訴的條件

《民事訴訟法》第119條規定，起訴必須符合下列條件：

（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；

（2）有明確的被告；

（3）有具體的訴訟請求和事實、理由；

（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

2．人民法院的審查與受理

人民法院應當保障當事人依照法律規定享有的起訴權利。對符合《民事訴訟法》第119條的起訴，必須受理。符合起訴條件的，應當在7日內立案，并通知當事人；不符合起訴條件的，應當在7日內作出裁定書，不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。

人民法院對受理的案件，分別情形，予以處理：

（1）當事人沒有爭議，符合督促程序規定條件的，可以轉入督促程序；

（2）開庭前可以調解的，采取調解方式及時解決糾紛；

（3）根據案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序；

（4）需要開庭審理的，通過要求當事人交換證據等方式，明確爭議焦點。

（二）審理中的特殊問題

1．撤訴

撤訴，是指在人民法院受理案件之后，宣告判決之前，原告要求撤回其起訴的行為，是當事人對其訴訟權利行使處分權的表現，包括申請撤訴和按撤訴處理兩種情況。

2．缺席判決

民事訴訟中的缺席判決，即法院在一方當事人缺席時所為的判決。

3．延期審理的情形

（1）必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的。

（2）當事人臨時提出回避申請的。

（3）需要通知新的證人到庭，調取新的證據，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調查的。

（4）其他應當延期的情形。

4．訴訟中止的情形

（1）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的。

（2）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的。

（3）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的。

（4）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的。

（5）本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結的。

（6）其他應當中止訴訟的情形。

中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。

5．訴訟終結的情形

（1）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的。

（2）被告死亡，沒有遺產，也沒有應當承擔義務的人的。

（3）離婚案件一方當事人死亡的。

（4）追索贍養費、撫養費、撫育費以及解除收養關系案件的一方當事人死亡的。

五、二審程序

（一）上訴的提起和受理

1．上訴的提起

上訴是當事人依法享有的權利，但法律對上訴也規定了一定的條件，即實質要件和形式要件。

（1）上訴的實質要件

法律規定可以上訴的裁判，才能對之提起上訴。對地方各級人民法院適用普通程序和簡易程序審理作出的判決、人民法院對發回重審和按照一審程序對案件審理進行再審后作出的判決以及管轄權異議裁定、不予受理裁定和駁回起訴的裁定都可以提起上訴。

（2）上訴的形式要件

提起上訴的人必須享有上訴權，被上訴人是一審訴訟中的對方當事人；在上訴期間內提起；必須提出上訴狀。

2．上訴的受理

上訴狀應當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數提出副本。當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在5日內將上訴狀移交原審人民法院。原審人民法院收到上訴狀，應當在5日內將上訴狀副本送達對方當事人，對方當事人在收到之日起15日內提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起5日內將副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應當在5日內連同全部案卷和證據，報送第二審人民法院。

（二）審理

1．二審的審理范圍

《民事訴訟法》第168條規定，第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。

《最高人民法院關于民事經濟審判方式改革問題的若干規定》第35條規定，第二審案件的審理應當圍繞當事人上訴請求的范圍進行，當事人沒有提出請求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規定、侵害社會公共利益或者他人利益的除外。第36條規定，被上訴人在答辯中要求變更或者補充第一審判決內容的，第二審人民法院可以不予審查。

2．二審程序的審理方式

第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。

（三）裁判

第二審人民法院對上訴案件，經過審理，按照下列情形，分別處理：

1．原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

2．原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；

3．原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

4．原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審。

第四節 行政法

一、行政法基本理論

（一）概念

所謂行政法，是指調整行政主體在行使行政職權和接受行政法制監督過程中與行政相對人、行政法制監督主體之間發生的各種關系，以及行政主體內部發生的各種關系的法律規范的總稱。

（二）基本原則

1．依法行政原則，即行政機關必須依法行使行政權。該原則具體又可分為四項原則：法律優先原則、法律保留原則、職權法定原則、責任政府原則。

2．合理行政原則，即行政機關作出的行政行為內容要客觀、適度、符合理性。

二、行政法律關系主體

行政法律關系主體，又稱行政法主體，指行政法權利（職權）、義務（職責）的承擔者。行政法律關系的主體由行政主體和行政相對人構成。行政主體是依法行使行政職權、并對其后果承擔責任的國家行政機關和法律法規授權的組織。與行政主體對應的行政相對人可以是包括國家行政機關在內的國家機關，可以是我國公民、法人和其他組織，也可以是在我國境內的外國組織、外國人及無國籍人。

三、行政行為

（一）概念和特征

行政行為，是指行政主體實施行政管理活動、行使行政職權過程中所作出的具有法律意義的行為。行政行為的特征包括：從屬法律性、裁量性、單方意志性、效力先定性、強制性。

（二）行政行為效力

1．確定力。是指有效成立的行政行為，具有不可變更性，即非依法不得隨意變更或撤銷和不可爭辯力。

2．拘束力。主要表現為對行政主體和行政相對方的拘束力兩方面。

3．公定力。是指行政主體作出的行政行為，不論合法還是違法，都推定為合法有效，相關當事人都應當先予以遵守和服從，這是行政效率原則的要求。

4．執行力。是指行政行為生效后，行政主體依法有權采取一定手段，使行政行為的內容得以實現的效力，如強制受罰人繳納罰款。

（三）抽象行政行為

抽象行政行為，是指國家行政機關制定法規、規章和有普遍約束力的決定、命令等行政規則的行為。抽象行政行為本身是一個相對于“具體行政行為”的理論概念。具體特征有：第一，是國家行政機關實施的行為。不同于國家權力機關、司法機關、軍事機關制定的法律、軍事法規和司法解釋，也不同于非政府組織制定的內部規則。第二，是一種制定規則的行為。它不同于處理具體行政事務的具體行政行為。

（四）具體行政行為

1．行政征收。是指行政機關或者法定授權的組織根據法律、法規的規定，向公民、法人或者其他組織無償收取一定財物的行政行為。行政征收須以公民、法人或者其他組織負有行政法上的繳納義務為前提，其實質是國家以強制方式無償取得管理相對人一定財產所有權。特征包括：無償性、強制性、法定性。

2．行政許可。是指行政主體根據行政相對方的申請，經依法審查，通過頒發許可證、執照等形式，賦予或確認行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權利的一種具體行政行為。

3．行政處罰。是行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。種類有：行政拘留；勞動教養；責令停產、停業；暫扣或者吊銷許可證和營業執照；罰款；沒收違法所得、沒收非法財物；警告；通報批評。

4．行政強制。行政強制是指行政主體為實現一定的行政目的，保障行政管理的順利進行，對行政相對方的人身及財產等采取的強制性的具體行政行為的總稱。國家機關采取強制措施以當事人負有必須或者應當履行的法律義務為重要前提。當事人必須或者應當履行的法律義務，可以是法律規定的普遍性義務，也可以是行政決定規定的特定義務。司法機關和行政機關根據法律規定的不同情形采取國家強制措施。

5．行政裁決。是指行政機關或法定授權的組織，對平等主體之間發生的、與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛（爭議）進行審查并作出裁決的具體行政行為。

6．行政合同。指行政機關為達到維護與增進公共利益，實現行政管理目標之目的，與相對人之間經過協商一致達成的協議。

7．行政指導。指行政機關在其所管轄的事務范圍內，根據國家的政策規定或者法律原則，針對特定的公民、法人或其他組織，用非強制性的方法或手段，取得該行政相對方的同意或協助，有效地實現一定的行政目的的主動的管理行為。

四、行政賠償

（一）行政賠償的概念

行政賠償是指行政主體實施行政行為，侵犯相對人合法權益造成損害時由國家承擔的一種賠償責任。

（二）行政賠償的構成要件

1．主體要件。必須是在行使行政職權的過程中，侵犯了公民、法人或其他組織合法權益的行政機關及行政執法人員。

2．行為要件。行政侵權行為是行政賠償責任最根本的前提要件。

3．損害事實。損害的發生是行政賠償責任產生的基礎條件。包括人身損害與財產損害。

4．因果關系。只有當行政機關及其執法人員行使行政職權的行為與行政相對人的損害事實之間存在因果關系，行政機關才承擔賠償責任。但有下列情況之一的，行政機關不承擔賠償責任：第一，行政機關工作人員與行使行政職權無關的個人行為；第二，因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發生的。

（三）行政賠償的范圍

侵犯人身權的行為有五種：（1）違法拘留或者采取限制公民人身自由的行政強制措施的；（2）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；（3）以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；（4）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；（5）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。

侵犯財產權的行為有四種：（1）違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰的；（2）違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的；（3）違反國家規定征收財物、攤派費用的；（4）造成財產損害的其他違法行為。

（四）行政賠償的方式

《國家賠償法》第32條規定了三種賠償方式：（1）支付賠償金。是指以貨幣形式支付賠償金額的一種賠償方式。（2）返還財產。是行政機關將違法占有或控制的受害人的財產返還給受害人的賠償方式。（3）恢復原狀。是公民、法人或其他組織的財產因受到違法分割或毀損以致破壞，若能恢復原狀的，予以恢復原狀。

三種方式中支付賠償金為主要方式。

五、行政復議

（一）行政復議的概念

行政復議，是指公民、法人或者其他組織不服行政主體作出的具體行政行為，認為行政主體的具體行政行為侵犯了其合法權益，依法向法定的行政復議機關提出復議申請，行政復議機關依法對該具體行政行為進行合法性、適當性審查，并作出行政復議決定的行政行為。

（二）行政復議的特點

1．提出行政復議的人，必須是認為行政機關行使職權的行為侵犯其合法權益的法人和其他組織。

2．當事人提出行政復議，必須是在行政機關已經作出行政決定之后，如果行政機關尚未作出決定，則不存在復議問題。

3．當事人對行政機關的行政決定不服，只能按法律規定，向有行政復議權的行政機關申請復議。

4．行政復議，以書面審查為主，以不調解為原則。行政復議的結論作出后，即具有法律效力。只要法律未規定復議決定為終局裁決的，當事人對復議決定不服的，仍可以按行政訴訟法的規定，向人民法院提請訴訟。

（三）行政復議管轄

申請人對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。申請人對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議。申請人對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。

六、行政訴訟

（一）行政訴訟的概念

行政訴訟是法院應公民、法人或其他組織的請求，通過法定程序審查具體行政行為的合法性，從而解決一定范圍內行政爭議的活動。

（二）行政訴訟的受案范圍

根據《行政訴訟法》第12條規定，人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：（1）對行政拘留、暫扣或者吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、警告等行政處罰不服的；（2）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施和行政強制執行不服的；（3）申請行政許可，行政機關拒絕或者在法定期限內不予答復，或者對行政機關作出的有關行政許可的其他決定不服的；（4）對行政機關作出的關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的決定不服的；（5）對征收、征用決定及其補償決定不服的；（6）申請行政機關履行保護人身權、財產權等合法權益的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；（7）認為行政機關侵犯其經營自主權或者農村土地承包經營權、農村土地經營權的；（8）認為行政機關濫用行政權力排除或者限制競爭的；（9）認為行政機關違法集資、攤派費用或者違法要求履行其他義務的；（10）認為行政機關沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險待遇的；（11）認為行政機關不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經營協議、土地房屋征收補償協議等協議的；（12）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權等合法權益的。除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。

第五節 經濟法

一、反不正當競爭法

（一）反不正當競爭法的概念及其立法

反不正當競爭法是指調整在制止不正當競爭行為、維護公平競爭過程中發生的社會關系的法律規范的總稱。

為了保障我國社會主義市場經濟健康發展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經營者和消費者的合法權益，1993年9月2日，第八屆全國人民代表大會常務委員會第三次會議通過了《中華人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》），并于1993年12月1日起施行。

（二）不正當競爭行為

1．不正當競爭的概念與特征

不正當競爭是指經營者違反《反不正當競爭法》的規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。

不正當競爭具有以下特征：（1）不正當競爭行為的主體是經營者；（2）不正當競爭行為侵害的客體是其他經營者的合法權益和正常的社會經濟秩序；（3）不正當競爭行為是違法行為。

2．不正當競爭行為的種類

（1）采用假冒或仿冒等混淆手段從事市場交易，損害競爭對手的行為

根據《反不正當競爭法》第5條的規定，屬于這類不正當競爭行為的有：①假冒他人注冊商標；②擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；③擅自使用他人的企業名稱或姓名，引人誤認為是他人的商品；④在商品上偽造或冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品作引人誤解的虛假表示。

（2）商業賄賂行為

商業賄賂行為是指經營者在市場交易活動中，為爭取交易機會，特別是為獲得相對于競爭對手的市場優勢，通過秘密給付財物或者其他報償等不正當手段收買客戶的負責人、雇員、合伙人、代理人和政府有關部門工作人員等能夠影響市場交易的有關人員的行為。

（3）引人誤解的虛假宣傳

引人誤解的虛假宣傳是指經營者利用廣告或其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的宣傳的行為。引人誤解的虛假宣傳，既包括虛假宣傳，也包括引人誤解的宣傳兩種類型。

（4）侵犯商業秘密的行為

經營者侵犯商業秘密的不正當競爭行為有以下幾種表現形式：①經營者以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；②經營者披露、使用或允許他人使用以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取的權利人的商業秘密；③經營者違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者通知他人使用其所掌握的商業秘密；④第三人在明知或應知商業秘密是經營者通過不正當手段獲得并加以不法披露、使用或允許他人使用的情況下，仍然去獲取、使用或者披露權利人的商業秘密。

（5）經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品

《反不正當競爭法》禁止經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品，但規定了一些例外情形：①銷售鮮活商品；②處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；③季節性降價。④因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品。

（6）附條件交易行為

附條件交易行為是指經營者利用自己的經濟優勢或經營上的優勢，在銷售商品或提供服務時，違背購買者的意愿，搭售其他商品或附加其他不合理的交易條件的行為。

（7）違反規定的有獎銷售行為

有獎銷售是指經營者以提供獎品或獎金的手段進行推銷的行為。

我國《反不正當競爭法》禁止以下三種形式的有獎銷售：①采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；②利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；③抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。

（8）損害競爭對手信譽的行為

損害競爭對手信譽的行為，是指經營者為了競爭的目的，故意捏造、散布虛偽的事實，損害競爭對手的商業信譽和商品聲譽。

（9）投標招標中的不正當競爭行為

我國《反不正當競爭法》規定了投標、招標中常見的兩種類型的不正當競爭行為：①投標者串通投標，抬高標價或壓低標價的行為；②投標者和招標者之間相互勾結，以排擠競爭對手的行為。

（10）公用企業或其他依法具有獨占地位的經營者強制交易的行為

我國《反不正當競爭法》第6條規定，公用企業或者其他依法具有獨占地位的經營者，不得限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭。

（11）政府及其所屬部門濫用行政權力限制競爭的行為

從《反不正當競爭法》規定可以看出，政府及其所屬部門濫用行政權力限制競爭的行為有：①限定他人購買其指定的經營者的商品；②限制其他經營者正當的經營活動；③限制外地商品進入本地市場；④限制本地商品流向外地市場。

（三）不正當競爭行為的法律責任

根據我國《反不正當競爭法》的規定，經營者只要實施了各種不正當競爭行為以及與不正當競爭有關的違法行為，就要承擔相應的法律責任。

1．民事責任

《反不正當競爭法》規定，如果經營者的不正當競爭行為給其他經營者的合法權益帶來損害的，經營者應承擔賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。

2．行政責任

《反不正當競爭法》規定的行政責任，要通過不正當競爭行為的監督檢查部門對不正當競爭行為的查處來實現。行政責任的形式主要包括責令停止違法行為、責令改正、消除影響以及吊銷營業執照等形式。

3．刑事責任

刑事責任適用于那些對其他經營者、消費者和社會經濟秩序損害嚴重、情節惡劣的不正當競爭行為。《反不正當競爭法》只對經營者承擔刑事責任作了原則規定，確定具體的刑事責任要適用我國《刑法》的相應規定。

二、產品質量法與消費者權益保護法

（一）產品質量法的概念及其適用范圍

1．產品質量法的概念

產品質量法是調整產品質量關系的法律。在我國，《產品質量法》調整的對象有二：一是產品質量責任關系，二是產品質量監督管理關系。

我國的產品質量法，是調整在生產、流通以及監督管理過程中，因產品質量而發生的各種經濟關系的法律規范的總稱。

這里的產品主要限于經過加工、制作，用于銷售的產品，不包括建筑工程和雖經加工制作，但不用于銷售的產品以及天然物品（如初級農產品）。

2．產品質量法的適用范圍

從空間上說，該法適用于在中華人民共和國境內從事產品生產、銷售活動，包括銷售進口商品。

從主體上說，該法適用于生產者、銷售者、用戶和消費者以及監督管理機構。

從客體上說，該法適用于各種動產，而不包括不動產。

（二）違反《產品質量法》的法律責任

1．構成產品質量法律責任的條件及其范圍

（1）構成產品質量法律責任的條件

①生產了不符合產品質量要求的產品。

②必須有人身傷亡或財產損失的事實。

③產品質量不合格與財產損害事實之間有因果聯系。

上述三點是生產者的產品責任構成要件，這是一種嚴格責任，對銷售者而言，除了具備以上三個要件之外，還應以其過錯的存在為要件。銷售者承擔責任的歸責原則是過錯推定原則。

（2）產品質量法律責任的范圍

根據我國《產品質量法》的規定，違反產品質量法應當承擔民事責任、行政責任或刑事責任。

2．違反《產品質量法》所應承擔的責任

（1）民事責任

①修理、更換、退貨、賠償損失責任。

②因產品存在缺陷造成他人人身、財產損害的，產品生產者應當承擔賠償責任。生產者能夠證明有下列情況之一的，不承擔賠償責任：a．未將產品投入流通的；b．產品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；c．產品投入流通時的科學技術水平尚不能發現缺陷存在的。

③由于銷售者的過錯致使產品存在缺陷，造成他人人身、財產損害的，或者銷售者不能指明缺陷產品的生產者或供貨者的，銷售者應當承擔賠償責任。

④因產品存在缺陷造成受害人人身傷害的，侵害人應當賠償醫療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用；造成殘疾的，還應當支付殘疾者生活自助費、生活補助費、殘疾賠償金以及由其扶養的人所必需的生活費等費用；造成受害人死亡的，并應當支付喪葬費、死亡賠償金以及由死者生前扶養的人所必需的生活費等費用；造成受害人財產損失的，侵害人應當恢復原狀或折價賠償；受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人應當賠償損失。

⑤因產品存在缺陷造成人身損害的，受害人可以向產品生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。屬于產品生產者的責任，銷售者在賠償后有權向生產者追償。屬于產品銷售者的責任，生產者在賠償后有權向銷售者追償。

（2）行政責任

生產者、銷售者有違反《產品質量法》規定的情形的，由有關行政管理部門，視情節輕重分別給予責令更正、責令停止生產、沒收違法所得、沒收違法產品、罰款、吊銷營業執照等行政處罰。行政處罰視情節，既可單處，也可并處。

（3）刑事責任

根據《產品質量法》和《刑法》中關于生產、銷售偽劣商品犯罪的規定，如果生產者、銷售者的行為觸犯刑律，應當承擔刑事責任。

消費者權益保護法是指調整在保護消費者權益過程中發生的經濟關系的法律規范的總稱。所謂消費者，是指為了滿足個人生活消費而購買、使用商品或接受服務的居民。此處的居民是自然人或個體社會成員。消費者權益是指消費者依法享有的權利及該權利受到保護時而給消費者帶來的應得利益，其核心是消費者的權利。

（三）消費者的權利和經營者的義務

1．消費者的權利

（1）安全保障權。消費者有權要求經營者提供的商品和服務，符合保障人身、財產安全的要求。

（2）知悉真情權。消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。

（3）自主選擇權。包括有權自主選擇提供商品或者服務的經營者，自主選擇商品品種或者服務方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務；消費者在自主選擇商品或者服務時，有權進行比較、鑒別和挑選。

（4）公平交易權。消費者在購買商品或者接受服務時，有權獲得質量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件，有權拒絕經營者的強制交易行為。

（5）獲取賠償權。獲得賠償權的主體是商品的購買者、商品的使用者、服務的接受者及第三人。

（6）結社權。消費者享有依法成立維護自身合法權益的社會團體的權利。

（7）獲得有關知識權。

（8）受尊重權。包括享有人格尊嚴、民族風俗習慣得到尊重的權利，享有個人信息依法得到保護的權利。

（9）監督批評權。

2．經營者的義務

（1）履行法定和約定的義務。

（2）接受消費者監督的義務。

（3）保障商品和服務安全的義務：賓館、商場、餐館、銀行、機場、車站、港口、影劇院等經營場所的經營者，應當對消費者盡到安全保障義務。

（4）對存在缺陷，有危及人身、財產安全危險的商品或者服務，有向有關行政部門報告和告知消費者，并采取停止銷售、警示、召回、無害化處理、銷毀、停止生產或者服務等措施的義務。

（5）明碼標價和提供真實信息的義務。

（6）標明真實名稱和標記的義務。

（7）提供發票等購貨憑證或服務單據的義務。

（8）保證商品和服務質量的義務。

（9）不得以格式條款等方式排除或限制消費者權利的義務。

（10）不得侵犯消費者人格權的義務。

（11）不得違反法律、法規收集、使用消費者個人信息的義務；不得泄露、出售或非法向他人提供消費者個人信息的義務。

（四）爭議的解決和法律責任

1．爭議解決的途徑

根據我國《消費者權益保護法》第39條的規定，消費者和經營者發生消費者權益爭議的，可以通過下列途徑解決：

（1）與經營者協商和解；

（2）請求消費者協會調解；

（3）向有關行政部門申訴；

（4）根據與經營者達成的仲裁協議提請仲裁機構仲裁；

（5）向人民法院提起訴訟。

2．法律責任

根據經營者損害消費者合法權益的性質、情節和危害程度，經營者應依法承擔相應的民事責任、行政責任和刑事責任。

（1）民事責任

經營者提供商品或者服務有以下情形之一的，應承擔民事責任：①商品存在缺陷的；②不具備商品應當具備的使用性能而出售時未作說明的；③不符合在商品或者其包裝上注明采用的商品標準的；④不符合商品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況的；⑤生產國家明令淘汰的商品或銷售失效變質的商品的；⑥銷售的商品數量不足的；⑦服務的內容和費用違反約定的；⑧對消費者提出的修理、重作、更換、退貨、補足商品的數量、退還貨款和服務費用或者賠償損失的要求，故意拖延或者無理拒絕的；⑨法律、法規規定的其他損害消費者權益情形的。

（2）行政責任

經營者提供商品或服務有以下情形之一的，應承擔行政責任：①生產、銷售的商品不符合保障人身、財產安全要求的；②在商品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格商品冒充合格商品；③生產國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質的商品的；④偽造商品的產地，偽造或者冒用他人的廠名、廠址，偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志的；⑤銷售的商品應當檢驗、檢疫而未檢驗、檢疫或者偽造檢驗、檢疫結果的；⑥對商品或服務作引人誤解的虛假宣傳的；⑦對消費者提出的修理、重作、更換、退貨、補足商品數量、退還貨款和服務費用或者賠償損失的要求，故意拖延或者無理拒絕的；⑧侵害消費者人格尊嚴或者侵犯消費者人身自由的；⑨法律、法規規定的對損害消費者權益應當予以處罰的其他情形。

（3）刑事責任

我國《消費者權益保護法》規定，經營者提供商品或者服務，造成消費者或其他受害人人身傷害，致傷、致殘、致死，構成犯罪的，依法追究刑事責任。經營者以暴力、威脅等方法阻礙有關行政部門工作人員依法執行職務的，依法追究刑事責任。