第4章 協議離婚

離婚方式的選擇

律師解讀

1．當事人應結合自身情況選擇合適的離婚方式。離婚可以采取兩種方式：第一種是去婚姻登記地的民政局自愿離婚，另一種是去法院通過訴訟方式離婚。兩種離婚方式的選擇可以根據自身情況決定：如果雙方都愿意離婚，且對夫妻財產、孩子撫養等都沒有異議，可以選擇去民政局離婚；如果雙方對以上問題無法達成共識，則需要去法院訴訟離婚。法官會把雙方感情是否破裂作為主要考慮點判決是否準予離婚，同時對夫妻財產、孩子撫養等問題進行相應處理。在判決前，經過調解如果雙方能夠達成一致的，法院也會依法調解離婚。法院的判決書或者調解書與離婚證的效力一樣，也是當事人離婚的法律依據。

2．協議離婚的條件。并不是所有想離婚的人都可以通過協議離婚辦理離婚手續。雙方應當符合《婚姻法》第31條的規定，符合以下幾個條件：一是雙方當事人是合法登記的夫妻，如果是事實婚姻關系，雙方需要到法院通過訴訟方式解除；二是雙方對離婚達成合意，如果有一方不同意離婚，就只能到法院起訴；三是雙方必須對夫妻財產、子女撫養等問題達成一致意見，否則只能由法院對這些問題進行處理。

法律規定

《婚姻法》

第三十一條 男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚。婚姻登記機關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時，發給離婚證。

第三十二條第一款 男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。

《婚姻登記條例》

第十條 內地居民自愿離婚的，男女雙方應當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。

中國公民同外國人在中國內地自愿離婚的，內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地自愿離婚的，男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。

第十三條 婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況。對當事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養、財產、債務等問題達成一致處理意見的，應當當場予以登記，發給離婚證。

協議離婚與訴訟離婚的比較

律師解讀

1．離婚協議的效力。離婚協議通常包含了對解除婚姻關系、子女撫養、財產分割等事項的約定，是以離婚作為附生效條件的協議，也就是說離婚協議并不是從雙方當事人簽字時生效，而是以雙方離婚為生效條件。所以，雙方沒有在婚姻登記機關領取離婚證或者沒有獲取法院的離婚法律文書，協議內容則自然無效。在離婚訴訟中，法院也不會將該協議作為處理財產分割和子女撫養問題的依據。但是，協議本身仍然具有一個證據效力，對當事人的感情狀況及財產狀況等有一定的證明力，法官會參考其中的內容。比如在北京，根據2016年5月發布的《北京市婚姻登記工作規范》，離婚登記時，離婚協議書應當如實載明當事人雙方有無子女、有無財產或者有無債務等事項，不得省略；離婚后再要求更換變更協議內容的，婚姻登記機關不予受理。

2．訴訟有風險，離婚需謹慎。當事人起訴離婚時必須注意訴訟的風險問題，即法院的判決結果是否符合起訴的預期目標。起訴離婚不外乎以下幾個目的：一是盡快離婚，二是多分財產，三是獲得孩子的撫養權。但法院的判決并不以當事人的意志為轉移，需要當事人承擔舉證責任，存在諸多不確定因素，最后可能的結果是，婚是離了，但是少分了財產，或者失去了孩子的撫養權。這與訴訟目標相去甚遠，所以在起訴前應當慎重考慮，如果覺得風險較大，就要轉而考慮協議離婚的可能性。

法律規定

《婚姻法》

第三十一條 男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚?；橐龅怯洐C關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時，發給離婚證。

第三十二條第一款 男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。

《婚姻登記條例》

第十條 內地居民自愿離婚的，男女雙方應當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。

中國公民同外國人在中國內地自愿離婚的，內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地自愿離婚的，男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。

第十三條 婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況。對當事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養、財產、債務等問題達成一致處理意見的，應當當場予以登記，發給離婚證。

離婚協議

律師解讀

1．不履行離婚協議能否申請法院強制執行？不可以，因為根據規定，能夠作為法院執行依據的法律文書僅限于法院發生法律效力的民事判決書、裁定書、調解書及法院刑事判決、裁定中的財產部分；仲裁機構的裁決；公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書等。離婚協議并非生效的司法文書，所以不能申請法院強制執行。但當事人因離婚協議書中的財產內容發生糾紛的，可以向法院起訴，通過訴訟途徑解決問題。

2．離婚后又復婚的，原離婚協議是否繼續有效？復婚行為對離婚協議中財產方面和人身方面的內容影響是不同的。對于財產方面的內容，離婚協議生效后，其中對財產的約定和一般的民事合同沒有區別，復婚后仍然有效，原約定應當屬于一方的財產，比如房產、貴重物品等，也不會復婚而轉化為夫妻共同財產；對于子女撫養等人身方面的內容，雙方的復婚行為使雙方共同生活在一起，子女由誰直接撫養、撫養費支付多少、探望權如何行使等問題變得毫無意義，原離婚協議的目的不復存在，所以這部分內容自然歸于無效。

法律規定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》

第八條 離婚協議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協議，對男女雙方具有法律約束力。

當事人因履行上述財產分割協議發生糾紛提起訴訟的，人民法院應當受理。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》

第十四條 當事人達成的以登記離婚或者到人民法院協議離婚為條件的財產分割協議，如果雙方協議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應當認定該財產分割協議沒有生效，并根據實際情況依法對夫妻共同財產進行分割。

《婚姻登記工作規范》

第五十五條 受理離婚登記申請的條件是：

（四）當事人持有離婚協議書，協議書中載明雙方自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見；

第五十六條 婚姻登記員受理離婚登記申請，應當按照下列程序進行：

（三）雙方自愿離婚且對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的，雙方填寫《申請離婚登記聲明書》。

忠誠協議

律師解讀

1．一方在受脅迫、欺騙情況下簽訂的夫妻忠誠協議無效。夫妻忠誠協議是夫妻雙方在婚前或者婚后在平等協商的基礎上約定，兩人要對家庭、配偶、子女等有道德感和責任感，同時規定違背約定時承擔支付賠償金或財物責任。但是如果一方是在受脅迫、欺騙情況下簽訂的，比如當事人是在被捉奸時迫于壓力而簽訂的協議，由于違背了當事人的意愿，很難獲得法院的認可和支持。

2．夫妻忠誠協議中約定的賠償數額不應過大。《合同法》第2條規定婚姻等有關身份關系的協議適用其他法律的規定，所以忠誠協議不能直接適用合同法關于違約責任的條款。不過有的法院會將忠誠協議中的賠償條款認定為對無過錯方請求損害賠償的一種約定，從而支持賠償請求，不過約定的賠償金額不能過高，如果明顯超出當事人的收入水平，賠償后影響到當事人的正常生活，就可能屬于顯失公正，無法得到法院支持。

3．能否以違反夫妻忠實義務為由起訴？根據規定，單純以違反夫妻忠實義務為請求提起訴訟的，法院不予受理；已經受理的，法院會裁定駁回起訴。但如果有證據證明一方有過錯，比如重婚或有配偶者與他人同居導致離婚，無過錯方有權請求損害賠償。對此，法院一般會向原告釋明是否變更訴訟請求，原告可以請求賠償一定數額的精神損害賠償金。

法律規定

《婚姻法》

第四條 夫妻應當互相忠實，互相尊重；家庭成員間應當敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》

第三條 當事人僅以婚姻法第四條為依據提起訴訟的，人民法院不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴。

《民法通則》

第五十八條 下列民事行為無效：

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的。

離婚登記的程序

離婚登記流程圖

律師解讀

1．婚姻登記機關的管轄問題。離婚登記一般在一方戶籍所在地民政部門辦理。但是一些地方已經放松要求，比如在北京，自2015年12月1日起婚姻登記可跨區辦理，即一方或者雙方為北京市居民的結婚登記、離婚登記或者補領婚姻登記證，可在任一區民政局婚姻登記處辦理。登記離婚時，當事人必須親自到場，即使是委托律師或者通過公證授權委托書也不行。

2．離婚協議書不強制辦理公證。離婚協議書是以離婚為生效條件，在辦理離婚手續前，即使對離婚協議書進行了公證也不能生效，所以沒有必要公證，這樣可以剩下一筆公證費用。當然，公證的好處在于強化的離婚協議書內容的效力，在法院審理案件的過程中，法官會更多參考協議書的內容。

3．一些地方關于離婚登記的特殊做法。比如在北京，根據《北京市婚姻登記工作規范（試行）》的規定，婚姻登記員要向當事人講明離婚的條件，并進行適當調解。同時，登記員詢問當事人離婚及對離婚協議內容的意愿時，要分別制作詢問筆錄，由當事人核對無誤后簽字確認。

法律規定

《婚姻登記條例》

第十三條 婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況。對當事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養、財產、債務等問題達成一致處理意見的，應當當場予以登記，發給離婚證。

《婚姻登記工作規范》

第五十五條 受理離婚登記申請的條件是：

（一）婚姻登記處具有管轄權；

（二）要求離婚的夫妻雙方共同到婚姻登記處提出申請；

（三）雙方均具有完全民事行為能力；

（四）當事人持有離婚協議書，協議書中載明雙方自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見；

（五）當事人持有內地婚姻登記機關或者中國駐外使（領）館頒發的結婚證；

（六）當事人各提交2張2寸單人近期半身免冠照片；

（七）當事人持有本規范第二十九條至第三十五條規定的有效身份證件。