第4章 協(xié)議離婚

離婚方式的選擇

律師解讀

1．當(dāng)事人應(yīng)結(jié)合自身情況選擇合適的離婚方式。離婚可以采取兩種方式：第一種是去婚姻登記地的民政局自愿離婚，另一種是去法院通過訴訟方式離婚。兩種離婚方式的選擇可以根據(jù)自身情況決定：如果雙方都愿意離婚，且對夫妻財產(chǎn)、孩子撫養(yǎng)等都沒有異議，可以選擇去民政局離婚；如果雙方對以上問題無法達(dá)成共識，則需要去法院訴訟離婚。法官會把雙方感情是否破裂作為主要考慮點判決是否準(zhǔn)予離婚，同時對夫妻財產(chǎn)、孩子撫養(yǎng)等問題進(jìn)行相應(yīng)處理。在判決前，經(jīng)過調(diào)解如果雙方能夠達(dá)成一致的，法院也會依法調(diào)解離婚。法院的判決書或者調(diào)解書與離婚證的效力一樣，也是當(dāng)事人離婚的法律依據(jù)。

2．協(xié)議離婚的條件。并不是所有想離婚的人都可以通過協(xié)議離婚辦理離婚手續(xù)。雙方應(yīng)當(dāng)符合《婚姻法》第31條的規(guī)定，符合以下幾個條件：一是雙方當(dāng)事人是合法登記的夫妻，如果是事實婚姻關(guān)系，雙方需要到法院通過訴訟方式解除；二是雙方對離婚達(dá)成合意，如果有一方不同意離婚，就只能到法院起訴；三是雙方必須對夫妻財產(chǎn)、子女撫養(yǎng)等問題達(dá)成一致意見，否則只能由法院對這些問題進(jìn)行處理。

法律規(guī)定

《婚姻法》

第三十一條 男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。

第三十二條第一款 男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。

《婚姻登記條例》

第十條 內(nèi)地居民自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。

中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。

第十三條 婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對離婚登記當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況。對當(dāng)事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成一致處理意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。

協(xié)議離婚與訴訟離婚的比較

律師解讀

1．離婚協(xié)議的效力。離婚協(xié)議通常包含了對解除婚姻關(guān)系、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等事項的約定，是以離婚作為附生效條件的協(xié)議，也就是說離婚協(xié)議并不是從雙方當(dāng)事人簽字時生效，而是以雙方離婚為生效條件。所以，雙方?jīng)]有在婚姻登記機(jī)關(guān)領(lǐng)取離婚證或者沒有獲取法院的離婚法律文書，協(xié)議內(nèi)容則自然無效。在離婚訴訟中，法院也不會將該協(xié)議作為處理財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的依據(jù)。但是，協(xié)議本身仍然具有一個證據(jù)效力，對當(dāng)事人的感情狀況及財產(chǎn)狀況等有一定的證明力，法官會參考其中的內(nèi)容。比如在北京，根據(jù)2016年5月發(fā)布的《北京市婚姻登記工作規(guī)范》，離婚登記時，離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)如實載明當(dāng)事人雙方有無子女、有無財產(chǎn)或者有無債務(wù)等事項，不得省略；離婚后再要求更換變更協(xié)議內(nèi)容的，婚姻登記機(jī)關(guān)不予受理。

2．訴訟有風(fēng)險，離婚需謹(jǐn)慎。當(dāng)事人起訴離婚時必須注意訴訟的風(fēng)險問題，即法院的判決結(jié)果是否符合起訴的預(yù)期目標(biāo)。起訴離婚不外乎以下幾個目的：一是盡快離婚，二是多分財產(chǎn)，三是獲得孩子的撫養(yǎng)權(quán)。但法院的判決并不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，需要當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，存在諸多不確定因素，最后可能的結(jié)果是，婚是離了，但是少分了財產(chǎn)，或者失去了孩子的撫養(yǎng)權(quán)。這與訴訟目標(biāo)相去甚遠(yuǎn)，所以在起訴前應(yīng)當(dāng)慎重考慮，如果覺得風(fēng)險較大，就要轉(zhuǎn)而考慮協(xié)議離婚的可能性。

法律規(guī)定

《婚姻法》

第三十一條 男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚。婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。

第三十二條第一款 男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。

《婚姻登記條例》

第十條 內(nèi)地居民自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。

中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。

第十三條 婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對離婚登記當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況。對當(dāng)事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成一致處理意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。

離婚協(xié)議

律師解讀

1．不履行離婚協(xié)議能否申請法院強(qiáng)制執(zhí)行？不可以，因為根據(jù)規(guī)定，能夠作為法院執(zhí)行依據(jù)的法律文書僅限于法院發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書、調(diào)解書及法院刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分；仲裁機(jī)構(gòu)的裁決；公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書等。離婚協(xié)議并非生效的司法文書，所以不能申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。但當(dāng)事人因離婚協(xié)議書中的財產(chǎn)內(nèi)容發(fā)生糾紛的，可以向法院起訴，通過訴訟途徑解決問題。

2．離婚后又復(fù)婚的，原離婚協(xié)議是否繼續(xù)有效？復(fù)婚行為對離婚協(xié)議中財產(chǎn)方面和人身方面的內(nèi)容影響是不同的。對于財產(chǎn)方面的內(nèi)容，離婚協(xié)議生效后，其中對財產(chǎn)的約定和一般的民事合同沒有區(qū)別，復(fù)婚后仍然有效，原約定應(yīng)當(dāng)屬于一方的財產(chǎn)，比如房產(chǎn)、貴重物品等，也不會復(fù)婚而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)；對于子女撫養(yǎng)等人身方面的內(nèi)容，雙方的復(fù)婚行為使雙方共同生活在一起，子女由誰直接撫養(yǎng)、撫養(yǎng)費支付多少、探望權(quán)如何行使等問題變得毫無意義，原離婚協(xié)議的目的不復(fù)存在，所以這部分內(nèi)容自然歸于無效。

法律規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》

第八條 離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。

當(dāng)事人因履行上述財產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》

第十四條 當(dāng)事人達(dá)成的以登記離婚或者到人民法院協(xié)議離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議，如果雙方協(xié)議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該財產(chǎn)分割協(xié)議沒有生效，并根據(jù)實際情況依法對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。

《婚姻登記工作規(guī)范》

第五十五條 受理離婚登記申請的條件是：

（四）當(dāng)事人持有離婚協(xié)議書，協(xié)議書中載明雙方自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見；

第五十六條 婚姻登記員受理離婚登記申請，應(yīng)當(dāng)按照下列程序進(jìn)行：

（三）雙方自愿離婚且對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的，雙方填寫《申請離婚登記聲明書》。

忠誠協(xié)議

律師解讀

1．一方在受脅迫、欺騙情況下簽訂的夫妻忠誠協(xié)議無效。夫妻忠誠協(xié)議是夫妻雙方在婚前或者婚后在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上約定，兩人要對家庭、配偶、子女等有道德感和責(zé)任感，同時規(guī)定違背約定時承擔(dān)支付賠償金或財物責(zé)任。但是如果一方是在受脅迫、欺騙情況下簽訂的，比如當(dāng)事人是在被捉奸時迫于壓力而簽訂的協(xié)議，由于違背了當(dāng)事人的意愿，很難獲得法院的認(rèn)可和支持。

2．夫妻忠誠協(xié)議中約定的賠償數(shù)額不應(yīng)過大。《合同法》第2條規(guī)定婚姻等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議適用其他法律的規(guī)定，所以忠誠協(xié)議不能直接適用合同法關(guān)于違約責(zé)任的條款。不過有的法院會將忠誠協(xié)議中的賠償條款認(rèn)定為對無過錯方請求損害賠償?shù)囊环N約定，從而支持賠償請求，不過約定的賠償金額不能過高，如果明顯超出當(dāng)事人的收入水平，賠償后影響到當(dāng)事人的正常生活，就可能屬于顯失公正，無法得到法院支持。

3．能否以違反夫妻忠實義務(wù)為由起訴？根據(jù)規(guī)定，單純以違反夫妻忠實義務(wù)為請求提起訴訟的，法院不予受理；已經(jīng)受理的，法院會裁定駁回起訴。但如果有證據(jù)證明一方有過錯，比如重婚或有配偶者與他人同居導(dǎo)致離婚，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。對此，法院一般會向原告釋明是否變更訴訟請求，原告可以請求賠償一定數(shù)額的精神損害賠償金。

法律規(guī)定

《婚姻法》

第四條 夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》

第三條 當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

《民法通則》

第五十八條 下列民事行為無效：

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的。

離婚登記的程序

離婚登記流程圖

律師解讀

1．婚姻登記機(jī)關(guān)的管轄問題。離婚登記一般在一方戶籍所在地民政部門辦理。但是一些地方已經(jīng)放松要求，比如在北京，自2015年12月1日起婚姻登記可跨區(qū)辦理，即一方或者雙方為北京市居民的結(jié)婚登記、離婚登記或者補(bǔ)領(lǐng)婚姻登記證，可在任一區(qū)民政局婚姻登記處辦理。登記離婚時，當(dāng)事人必須親自到場，即使是委托律師或者通過公證授權(quán)委托書也不行。

2．離婚協(xié)議書不強(qiáng)制辦理公證。離婚協(xié)議書是以離婚為生效條件，在辦理離婚手續(xù)前，即使對離婚協(xié)議書進(jìn)行了公證也不能生效，所以沒有必要公證，這樣可以剩下一筆公證費用。當(dāng)然，公證的好處在于強(qiáng)化的離婚協(xié)議書內(nèi)容的效力，在法院審理案件的過程中，法官會更多參考協(xié)議書的內(nèi)容。

3．一些地方關(guān)于離婚登記的特殊做法。比如在北京，根據(jù)《北京市婚姻登記工作規(guī)范（試行）》的規(guī)定，婚姻登記員要向當(dāng)事人講明離婚的條件，并進(jìn)行適當(dāng)調(diào)解。同時，登記員詢問當(dāng)事人離婚及對離婚協(xié)議內(nèi)容的意愿時，要分別制作詢問筆錄，由當(dāng)事人核對無誤后簽字確認(rèn)。

法律規(guī)定

《婚姻登記條例》

第十三條 婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對離婚登記當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況。對當(dāng)事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成一致處理意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。

《婚姻登記工作規(guī)范》

第五十五條 受理離婚登記申請的條件是：

（一）婚姻登記處具有管轄權(quán)；

（二）要求離婚的夫妻雙方共同到婚姻登記處提出申請；

（三）雙方均具有完全民事行為能力；

（四）當(dāng)事人持有離婚協(xié)議書，協(xié)議書中載明雙方自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見；

（五）當(dāng)事人持有內(nèi)地婚姻登記機(jī)關(guān)或者中國駐外使（領(lǐng)）館頒發(fā)的結(jié)婚證；

（六）當(dāng)事人各提交2張2寸單人近期半身免冠照片；

（七）當(dāng)事人持有本規(guī)范第二十九條至第三十五條規(guī)定的有效身份證件。