2.法律盡職調查看“皮”

股權是企業成立發展之根基。股權結構合理的企業，創始團隊占有主要股權比例是比較合理的。在盡職調查過程中，法律盡職調查一般是借助投資機構認可的外部律師事務所來完成，主要確認企業在歷史沿革中是否有法律風險，因為每一個風險都會成為企業上市的障礙。

從法律盡職調查角度來看，企業最可能存在的風險在于主體資格有問題，這也是在監管部門審核時最看重的法律問題。主體資格問題看似輕巧，但是涉及企業的股本是否屬實、企業股東取得的股份是否合法、企業作為一個上市公司的主體資格是否成立等，如此種種問題，可能都會影響企業的上市進程，更有可能會被投資機構直接否定。

中國證券監督管理委員會（以下簡稱“中國證監會”）頒布的《首次公開發行股票并上市管理辦法》《首次公開發行股票在創業板上市管理辦法》中的發行條件中明確了主體資格、獨立性、財務與會計、募集資金運用、規范運行等內容。發行條件要求企業依法設立、合法存續；企業歷史沿革清晰可辨，歷次增資、重組、并購、股權轉讓、引入投資機構都合法合規。

除了主體資格歷史沿革中可能出現的問題，還有企業持有資產的法律風險考察，例如企業持有的土地、房產、無形資產、商標專利等權屬方面的問題。

下面是一個企業存在法律風險的案例。

某大數據科技公司（下稱“該公司”）擁有自主研發的大數據平臺產品，主要提供企業級大數據平臺和大數據解決方案。在做法律盡職調查的過程中，從歷史沿革層面發現了該公司的下列問題。

股權轉讓中可能存在的虛假操作問題。該公司的第一次股權轉讓中，某資產評估有限公司出具的《資產評估報告》，評估“某運維管理軟件”價值為4000萬元，某信息技術公司將公司注冊資本增加至5000萬元，創始人以其持有的非專利技術“某運維管理軟件”80%權益向公司出資。第二次股權轉讓中，第一次增資和轉讓的知識產權實際為某信息技術公司所有，上述股權轉讓主要是為了還原知識產權歸屬問題，轉讓價格為0元。在這一股權轉讓中，初始出資存在一定的法律瑕疵。

分包合同合法性問題。根據對合同主體的梳理，該公司存在以參與總包商分包方式承接項目的情況，政府部門招標時對承包方的資質要求為系統集成一級資質，而該公司當時只有系統集成三級資質，無法直接獲取政府項目。

故該公司參與總包商分包形式承接項目存在一定法律風險。同時，根據和總包商的合同約定，該公司收款是以總包商收到最終用戶款項為前提的，如果總包商與上游企業發生款項糾紛，該公司需要等總包合同分歧解決后，才能對總包商要求給予款項支付。若上述法律風險繼續存在，該公司此項業務收入的持續性和收款確定性將受到影響。

歷史沿革中的個人所得稅問題。該公司歷史上股權轉讓較頻繁，且此股權轉讓多按平價轉讓。2018年5月的股權轉讓存在同批次股權轉讓價格不同的情況（有的為1元/股，有的為1.5元/股）。2018年11月按10元/股的價格進行了增資，2018年12月按13元/股的價格進行了股權轉讓。而且該公司股權轉讓的時間集中在2018年底。一般而言，6個月內的股權轉讓價格或增資價格要求一致，否則稅務部門有權結合凈資產和股權最高價格重新核定計稅基礎。