總則編司法解釋 民法典等關(guān)聯(lián)規(guī)定

第一條 民法典第二編至第七編對民事關(guān)系有規(guī)定的，人民法院直接適用該規(guī)定；民法典第二編至第七編沒有規(guī)定的，適用民法典第一編的規(guī)定，但是根據(jù)其性質(zhì)不能適用的除外。

就同一民事關(guān)系，其他民事法律的規(guī)定屬于對民法典相應(yīng)規(guī)定的細(xì)化的，應(yīng)當(dāng)適用該民事法律的規(guī)定。民法典規(guī)定適用其他法律的，適用該法律的規(guī)定。

民法典及其他法律對民事關(guān)系沒有具體規(guī)定的，可以遵循民法典關(guān)于基本原則的規(guī)定。《民法典》

第11條 【優(yōu)先適用特別法】其他法律對民事關(guān)系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第10條 【習(xí)慣作為處理民事糾紛依據(jù)】處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗。

《立法法》

第92條 同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。

第94條第1款 法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。

要點解讀

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉總則編若干問題的解釋》（上篇要點解讀部分以下簡稱解釋）第1條是關(guān)于民法適用的規(guī)定。

該條規(guī)定共有三款，分別就民法典分編與總則編的適用、民法典與其他民事法律的適用、民法基本原則與具體規(guī)則的適用進(jìn)行了明確。

第1款規(guī)定了各分編規(guī)定優(yōu)先于總則編規(guī)定適用，簡言之便是“特別規(guī)定優(yōu)先”。這不僅是民法典立法采用“提取公因式”方式的當(dāng)然結(jié)果，同時也符合通常的法律適用模式。民法典第二編至第七編分別為物權(quán)、合同、人格權(quán)、婚姻家庭、繼承、侵權(quán)責(zé)任。關(guān)于該款“根據(jù)其性質(zhì)不能適用的除外”，如總則編第六章關(guān)于民事法律行為的規(guī)定，主要側(cè)重財產(chǎn)行為。因此，就某些身份行為而言，即使各分編未有規(guī)定，也不能當(dāng)然適用總則編第六章的規(guī)定，而應(yīng)在對該身份行為具體性質(zhì)判斷的基礎(chǔ)上再行確定是否適用。

第2款規(guī)定了其他民事法律具體規(guī)定優(yōu)先于民法典適用，可稱為“特別法優(yōu)先”。需注意，該款所謂的“民法典規(guī)定”，并非限于民法典總則編的規(guī)定，也包括各分編的規(guī)定。由于民法典是民事法律關(guān)系的基本法，其側(cè)重就最基本、最重要的領(lǐng)域、內(nèi)容作出較為原則的規(guī)定，不可能囊括民事法律關(guān)系的方方面面，也不能就某一領(lǐng)域、某一問題作出非常詳實具體的規(guī)定。為此，民法典第11條規(guī)定了優(yōu)先適用特別法。有觀點認(rèn)為我國立法法已經(jīng)就一般法與特別法的關(guān)系作出規(guī)定，民法典無須重復(fù)規(guī)定，但考慮到我國制定了諸多單行民商事法律法規(guī)，民法典實施后，盡管原《物權(quán)法》《合同法》等9部民事法律同時廢止，但沒有納入民法典的《著作權(quán)法》《專利法》《涉外民事關(guān)系法律適用法》等繼續(xù)存在和適用，大量商事法律的效力也沒有變化，為減少認(rèn)識上的分歧，統(tǒng)一法律適用順序和標(biāo)準(zhǔn)，民法典第11條仍有規(guī)定的必要。解釋第1條第2款即對該條的進(jìn)一步細(xì)化。但需注意，適用該款需滿足于下述條件：一是屬于同一民事法律關(guān)系。若并非同一民事法律關(guān)系，則不屬于是否排除民法典適用的問題，不同民事法律關(guān)系分別適用即可。二是其他民事法律屬對民法典相應(yīng)規(guī)定的細(xì)化。若并非具體規(guī)定，仍屬較為原則或與民法典規(guī)定詳實程度大體相當(dāng)或者屬于不一致的規(guī)定，則不應(yīng)作為特別法的細(xì)化規(guī)定來看待。應(yīng)予說明的是，這里的“民事法律”應(yīng)是指民商事法律。

此外，需注意對該款最后一句“民法典規(guī)定適用其他法律的，適用該法律的規(guī)定”的理解。該內(nèi)容主要指民法典在就某一問題作出一般規(guī)定后又規(guī)定其他法律另有規(guī)定除外的情形。民法典作出這樣的規(guī)定，表明就該問題的特別適用立法時即已作出判斷。可以說，該問題下的法律沖突在立法時已被解決，直接按照民法典規(guī)定的其他法律適用即可。

第3款明確了民法基本原則與具體規(guī)則的適用關(guān)系。在有具體規(guī)則的情形下，不宜繞過具體規(guī)則而徑行適用基本原則，這是法律適用的重要要求，以防止過大裁量權(quán)的出現(xiàn)，防止具體法律制度被架空。關(guān)于民法典明確的基本原則，主要體現(xiàn)在總則編第一章第4條至第9條，分別規(guī)定了平等原則、自愿原則、公平原則、誠信原則、守法和公序良俗原則、綠色原則。此外，總則編第131條、第132條也明確了權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一、禁止權(quán)利濫用的原則。另需注意，民法典第10條還規(guī)定了“法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣”。那就產(chǎn)生了在沒有法律明確規(guī)定的情形下，究竟是適用習(xí)慣還是適用民法基本原則的問題。我們認(rèn)為，解決這一問題，應(yīng)在基本原則與具體規(guī)則范疇下來理解習(xí)慣。此時，應(yīng)將習(xí)慣理解為一種具體規(guī)則。因此，習(xí)慣一般優(yōu)先于基本原則適用，但不符合公序良俗原則的除外。同時，為避免出現(xiàn)法院應(yīng)對當(dāng)事人主張的一切習(xí)慣進(jìn)行查明與適用作出回應(yīng)，民法典并未就此作出規(guī)定。

總則編司法解釋 民法典等關(guān)聯(lián)規(guī)定

第二條 在一定地域、行業(yè)范圍內(nèi)長期為一般人從事民事活動時普遍遵守的民間習(xí)俗、慣常做法等，可以認(rèn)定為民法典第十條規(guī)定的習(xí)慣。

當(dāng)事人主張適用習(xí)慣的，應(yīng)當(dāng)就習(xí)慣及其具體內(nèi)容提供相應(yīng)證據(jù)；必要時，人民法院可以依職權(quán)查明。

適用習(xí)慣，不得違背社會主義核心價值觀，不得違背公序良俗。《民法典》

第10條 【法律適用】處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗。

第1條 【立法目的】為了保護(hù)民事主體的合法權(quán)益，調(diào)整民事關(guān)系，維護(hù)社會和經(jīng)濟(jì)秩序，適應(yīng)中國特色社會主義發(fā)展要求，弘揚(yáng)社會主義核心價值觀，根據(jù)憲法，制定本法。

《關(guān)于深入推進(jìn)社會主義核心價值觀融入裁判文書釋法說理的指導(dǎo)意見》

第4條 下列案件的裁判文書，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化運(yùn)用社會主義核心價值觀釋法說理：

（一）涉及國家利益、重大公共利益，社會廣泛關(guān)注的案件；

（二）涉及疫情防控、搶險救災(zāi)、英烈保護(hù)、見義勇為、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、助人為樂等，可能引發(fā)社會道德評價的案件；

（三）涉及老年人、婦女、兒童、殘疾人等弱勢群體以及特殊群體保護(hù)，訴訟各方存在較大爭議且可能引發(fā)社會廣泛關(guān)注的案件；

（四）涉及公序良俗、風(fēng)俗習(xí)慣、權(quán)利平等、民族宗教等，訴訟各方存在較大爭議且可能引發(fā)社會廣泛關(guān)注的案件；

（五）涉及新情況、新問題，需要對法律規(guī)定、司法政策等進(jìn)行深入闡釋，引領(lǐng)社會風(fēng)尚、樹立價值導(dǎo)向的案件；

（六）其他應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化運(yùn)用社會主義核心價值觀釋法說理的案件。

第5條 有規(guī)范性法律文件作為裁判依據(jù)的，法官應(yīng)當(dāng)結(jié)合案情，先行釋明規(guī)范性法律文件的相關(guān)規(guī)定，再結(jié)合法律原意，運(yùn)用社會主義核心價值觀進(jìn)一步明晰法律內(nèi)涵、闡明立法目的、論述裁判理由。

要點解讀

解釋第2條是關(guān)于習(xí)慣適用的規(guī)定。

該條共三款，分別就民法領(lǐng)域的習(xí)慣的概念、習(xí)慣的證明、習(xí)慣的排除適用作出規(guī)定。

第1款就民法范疇下（民法典第10條）習(xí)慣的概念進(jìn)行了較為明確的界定。作為民法法源的“習(xí)慣”，并非包括所有的民間習(xí)俗和慣常做法，而僅限于國家認(rèn)可的民事習(xí)慣，即在一定區(qū)域、行業(yè)范圍內(nèi)，基于長期的生產(chǎn)生活實踐而為多數(shù)人所知悉并普遍遵守的民間習(xí)俗、慣常做法等。它是在人們長期的生產(chǎn)生活實踐中形成的一些行為規(guī)則，特定的群體具有將其作為行為規(guī)則、約束自身行為的內(nèi)心確信，從而自覺或不自覺受其約束。簡言之，一方面要求具有恒定性、長期性、內(nèi)心確信性；另一方面要求具有具體行為規(guī)則屬性，可具體引導(dǎo)一定群體的行為。

第2款就習(xí)慣的證明作出規(guī)定。實踐中，適用習(xí)慣處理民事糾紛一般需滿足三個條件：一是法律沒有規(guī)定；二是該習(xí)慣不違背公序良俗；三是當(dāng)事人主張適用習(xí)慣的，應(yīng)當(dāng)就習(xí)慣及其具體內(nèi)容提供相應(yīng)證據(jù)。法院只有在必要的情況下才可以依職權(quán)查明。習(xí)慣的證明雖然較為困難，但仍是可以被證明的。若是地域習(xí)慣，可通過該地域多數(shù)人們是否知曉并遵守來了解；若是行業(yè)習(xí)慣，可通過該行業(yè)中多數(shù)的具體從業(yè)者來了解。具體的方式，可以采用樣本隨機(jī)抽選等方式。從習(xí)慣形式而言，如果可以稱為習(xí)慣甚至習(xí)慣法，無疑應(yīng)存在某種具體的規(guī)則形式，可從這方面探究或了解。由誰來證明習(xí)慣的問題，按照《民事訴訟法》“誰主張，誰舉證”的原則，一般應(yīng)由主張適用習(xí)慣的當(dāng)事人就習(xí)慣的存在及相應(yīng)內(nèi)容舉證。當(dāng)然，由于習(xí)慣一經(jīng)認(rèn)定將作為裁判的法律依據(jù)甚至法律淵源，這對當(dāng)事人相關(guān)權(quán)益影響很大，因此法院在必要時可依職權(quán)查明。而關(guān)于“必要”的判讀，若當(dāng)事人已初步證明習(xí)慣客觀存在且與案件審理存在關(guān)聯(lián)性，但習(xí)慣的內(nèi)容尚不清晰具體的，可認(rèn)為屬于“必要”的情形。此外，若習(xí)慣內(nèi)容可能涉嫌違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，可能損害國家、社會、他人合法權(quán)益的，也應(yīng)認(rèn)為屬于“必要”的情形。

第3款就習(xí)慣的排除適用作出規(guī)定。不適用習(xí)慣的情形有不少，該款主要就違背社會主義核心價值觀或公序良俗時不適用習(xí)慣作了明確。民法典第1條將“弘揚(yáng)社會主義核心價值觀”作為民法典的立法目的之一進(jìn)行了規(guī)定。第8條也將守法與公序良俗明確為民法基本原則。從我國國情來看，社會主義核心價值觀與公序良俗雖有一定區(qū)別，但本質(zhì)上都是弘揚(yáng)社會公德與倡導(dǎo)社會正能量的。由于公序良俗原則在總則編解釋中另有涉及，此處不再對公序良俗進(jìn)行贅述而僅就社會主義核心價值觀進(jìn)行闡述。其他法律是成文的道德，道德是內(nèi)心的法律。社會主義核心價值觀本身屬于意識形態(tài)范疇，并不具有規(guī)范效力和強(qiáng)制約束力，但被寫入民法典后則具有了明確的指引意義。雖然民法典第1條屬立法目的條款，一般情況下并不能直接作為裁判條款，但關(guān)于社會主義核心價值觀的內(nèi)涵、精神等卻可作為釋法說理的內(nèi)容得到強(qiáng)化，以發(fā)揮其對民事活動、公共秩序、民事權(quán)利行使等的規(guī)范、引領(lǐng)、保護(hù)作用，對強(qiáng)化規(guī)則意識、引領(lǐng)社會風(fēng)尚、維護(hù)公共秩序具有重大意義。最高人民法院也于2021年初出臺了《關(guān)于深入推進(jìn)社會主義核心價值觀融入裁判文書釋法說理的指導(dǎo)意見》，要求強(qiáng)化運(yùn)用社會主義核心價值觀在裁判文書中的釋法說理，并就應(yīng)當(dāng)運(yùn)用的情形及案件類型進(jìn)行了明確。需注意，該意見雖然明確了應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化社會主義核心價值觀釋法說理的案件類型（第4條），但若有規(guī)范性法律文件作為裁判依據(jù)的，應(yīng)先釋明規(guī)范性法律文件的規(guī)定，再運(yùn)用社會主義核心價值觀進(jìn)一步釋法明理（第5條）。

總則編司法解釋 民法典等關(guān)聯(lián)規(guī)定

第三條 對于民法典第一百三十二條所稱的濫用民事權(quán)利，人民法院可以根據(jù)權(quán)利行使的對象、目的、時間、方式、造成當(dāng)事人之間利益失衡的程度等因素作出認(rèn)定。

行為人以損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益為主要目的行使民事權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成濫用民事權(quán)利。

構(gòu)成濫用民事權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該濫用行為不發(fā)生相應(yīng)的法律效力。濫用民事權(quán)利造成損害的，依照民法典第七編等有關(guān)規(guī)定處理。《民法典》

第132條 【民事權(quán)利不得濫用】民事主體不得濫用民事權(quán)利損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益。

《全國法院貫徹實施民法典工作會議紀(jì)要》

第1條 申請宣告失蹤或宣告死亡的利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤或宣告死亡人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事主體。宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但是，為了確保各方當(dāng)事人權(quán)益的平衡保護(hù)，對于配偶、父母、子女以外的其他利害關(guān)系人申請宣告死亡，人民法院審查后認(rèn)為申請人通過申請宣告失蹤足以保護(hù)其權(quán)利，其申請宣告死亡違背民法典第一百三十二條關(guān)于不得濫用民事權(quán)利的規(guī)定的，不予支持。

要點解讀

解釋第3條是關(guān)于濫用民事權(quán)利的規(guī)定。

該條分為三款，分別就認(rèn)定構(gòu)成濫用民事權(quán)利時需考量的因素、行為目的為損害利益的民事權(quán)利濫用、濫用民事權(quán)利的法律后果進(jìn)行了規(guī)定。

民法典第132條確立了“不得濫用民事權(quán)利”的原則，該原則的適用須滿足以下條件：一是須有權(quán)利的存在。如無權(quán)利而施加損害于他人，則屬侵權(quán)行為，而非權(quán)利濫用。二是須權(quán)利人有與權(quán)利行使相關(guān)的行為。此種行為可為積極行為，亦可為消極行為。三是須權(quán)利人的行為有堪稱濫用的違法性，即有造成損害國家利益、社會公共利益或他人合法權(quán)益的后果。

如何判斷是否構(gòu)成濫用民事權(quán)利，民法典并未作出明確規(guī)定，為此，解釋第3條第1款進(jìn)行了明確，即人民法院可以根據(jù)權(quán)利行使的對象、目的、時間、方式、造成當(dāng)事人之間利益失衡的程度等因素作出認(rèn)定。權(quán)利具有社會性，權(quán)利人行使權(quán)利的自由是相對的自由，超越這一自由的權(quán)利行使即超出了權(quán)利的正當(dāng)界限，具體需根據(jù)個案綜合考量權(quán)利行使的時間、方式、對象、造成的利益失衡程度等因素，綜合評判權(quán)利的形式是否在當(dāng)事人之間造成了利益嚴(yán)重失衡。

此外，第2款還明確了“以損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益為主要目的行使民事權(quán)利的”，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成濫用民事權(quán)利。該款不僅有目的上的限定（損害利益），同時也明確了對象（國家、社會、他人）。需注意，該款僅針對“主要目的”的情形，若并非以損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益為主要目的而以其他合法目的行使權(quán)利但客觀上出現(xiàn)了損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的結(jié)果，則并非一定構(gòu)成權(quán)利濫用。

就濫用民事權(quán)利行為的法律后果而言，應(yīng)給予否定性法律評價，第3款即明確該濫用行為不發(fā)生相應(yīng)的法律效力。但需注意，此時的效力否定僅限于濫用行為本身，并不包括權(quán)利合理行使的部分。除此之外，若權(quán)利濫用造成了他人損害，一般情形下，受害人有權(quán)按照民法典侵權(quán)責(zé)任編（第七編）規(guī)定請求行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)然，若濫用權(quán)利構(gòu)成違約，相對人也可請求行為人按照合同編規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任，如買賣合同加害給付的情形。