第二節 合同法原理

一、合同法基本原則

合同法的基本原則是合同當事人在合同的簽訂、執行、解釋和爭執的解決過程中應當遵守的基本準則，也是人民法院、仲裁機構在審理、仲裁合同糾紛時應當遵循的原則。合同法關于合同訂立、效力、履行、違約責任等內容，都是根據這些基本原則規定的。

1.自愿原則

自愿原則是合同法重要的基本原則，也是市場經濟的基本原則之一，也是一般國家的法律準則。自愿原則體現了簽訂合同作為民事活動的基本特征。

自愿原則貫穿于合同全過程，在不違反法律、行政法規、社會公德的情況下：

（1）當事人依法享有自愿簽訂合同的權力。合同簽訂前，當事人通過充分協商，自由表達意見，自愿決定和調整相互權利義務關系，取得一致而達成協議。不容許任何一方違背對方意志，以大欺小，以強凌弱，將自己的意見強加于人，或通過脅迫、欺詐手段簽訂合同。

（2）在訂立合同時，當事人有權選擇對方當事人。

（3）合同自由構成。合同的形式、內容、范圍由雙方在不違法的情況下自愿商定。

（4）在合同履行過程中，當事人可以通過協商修改、變更、補充合同內容，雙方也可以通過協議解除合同。

（5）雙方可以約定違約責任。在發生爭議時，當事人可以自愿選擇解決爭議的方式。

當然，合同的自愿原則是要受法律的限制的，這種限制對于不同的合同而有所不同。相對而言，由于建設工程合同的重要性，導致法律法規對建設工程合同的干預較多，對當事人的合同自愿的限制也較多。例如：建設工程合同內容中的質量條款，必須符合國家的質量標準，因為這是強制性的；建設工程合同的形式，則必須采用書面形式，當事人也沒有選擇的權力。

2.平等原則

合同當事人的法律地位平等，即享有民事權利和承擔民事義務的資格是平等的，一方不得將自己的意志強加給另一方。在訂立建設工程合同中雙方當事人的意思表示必須是完全自愿的，不能是在強迫和壓力下所作出的非自愿的意思表示。因為建設工程合同是平等主體之間的法律行為，發包人與承包人的法律地位平等，只有訂立建設工程合同的當事人平等協商，才有可能訂立意思表示一致的協議。

3.誠實信用原則

建設工程合同當事人行使權力、履行義務應當遵循誠實信用原則。這是市場經濟活動中形成的道德規則，它要求人們在交易活動（訂立和履行合同）中講究信用，恪守諾言，誠實不欺。不論是發包人還是承包人，在行使權力時都應當充分尊重他人和社會的利益，對約定的義務要忠實地履行。具體包括：在合同訂立階段，如招標投標時，在招標文件和投標文件中應當如實說明自己和項目的情況；在合同履行階段應當相互協作，如發生不可抗力時，應當相互告知，并盡量減少損失。

4.公平原則

合同是通過權利與義務、風險與利益的結構性配置來調節當事人的行為，公平的本義和價值取向應是均衡當事人利益，一視同仁，不偏不倚，等價合理。公平原則主要表現為當事人平等、自愿，當事人權利義務的等價有償、協調合理，當事人風險的合理分擔，防止權利濫用和避免義務加重等方面。

5.遵守法律和公共秩序的原則

這是對合同自愿原則的必要限制。當事人在訂立、履行合同時，都應當遵守國家的法律，在法律的約束下行使自己的權利，并不能違反公共秩序和社會公共利益。

二、合同的訂立過程

合同的訂立過程，是指當事人雙方就合同的主要條款經過協商一致，并簽署書面協議的過程。合同訂立的過程，一般先由當事人一方提出要約，再由另一方作出承諾的意思表示，簽字、蓋章后，合同即告成立。在法律程序上，訂立經濟合同的全過程劃分為要約和承諾兩個階段。要約和承諾屬于法律行為，當事人雙方一旦作出相應的意思表示，就要受到法律的約束，否則必須承擔一定的法律責任。

1.要約

要約是指一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人所作的意思表示。發出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人。要約是訂立合同所必須經過的程序。《合同法》第14條規定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示。”

要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結合同為目的。要約必須是對相對人發出的行為，必須由相對人承諾，雖然相對人的人數可能為不特定的多數人。另外，要約必須具備合同的一般條款。

（1）要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。要約邀請并不是合同訂立過程中的必經過程，它是當事人訂立合同的預備行為，在法律上無須承擔責任。這種意思表示的內容往往不確定，不含有合同得以訂立的主要內容，也不含相對人同意后受其約束的表示。比如價目表的寄送、招標公告、商業廣告、招股說明書等，即是要約邀請。

要約邀請有別于要約。要約是希望和他人訂立合同的意思表示，對要約人有約束力，它有一經承諾就產生合同的可能性，是合同協商的一個必要的步驟，為訂立合同的開端和起點。要約一經同意（承諾）即轉化為合同。而要約邀請只是當事人為訂立合同的預備行為，嚴格而言，它還不是合同的協商階段，不構成合同談判的內容，其目的在于邀請別人向自己發出訂約提議，當事人仍處于訂立合同的準備階段。要約邀請不發生要約的法律效力，受邀請人即便完全同意邀請方的要求，也并不產生合同。

（2）要約的效力。

1）要約的生效時間：要約的生效時間具有十分重要的意義，它明確要約人受其提議約束的時間界限，也表明受要約人何時具有承諾權利。《合同法》第16條規定：“要約到達受要約人時生效。”

2）要約的拘束力：

①對要約人的拘束力。要約一經發出，即受法律的約束，并非依法不得撤回、變更和修改；要約一經送達，要約人應受其約束，非依法不得撤銷、變更和修改，不得拒絕承諾。

②受要約人因要約的送達獲得了承諾的權利，受要約人一經作出承諾，即能成立合同，成為合同當事人一方。受要約人作出承諾的，要約人不得拒絕，必須接受承諾。承諾并不是受要約人的義務，受要約人有權明示拒絕，通知對方，也有權默示拒絕，不通知對方。

③要約的存續期間：要約的存續期間，也稱承諾期限，是指要約人受要約拘束的時間，在該時間內不得拒絕受要約人的承諾；受要約人在該時間內作出承諾并到達要約人的，合同即告成立，逾期承諾的，要約即行失效，不再具有拘束力。

（3）要約的撤回和撤銷。要約撤回，是指要約在發生法律效力之前，欲使其不發生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人。

要約撤銷，是要約在發生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：第一，要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認為要約是不可撤銷，并已經為履行合同做了準備工作。可以認為，要約的撤銷是一種特殊的情況，且必須在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。

由于要約具有法律拘束力，所以對其撤銷不得過于隨意，一般要具備以下條件：

1）要約的撤銷必須在合同成立之前，即承諾生效之前，合同一旦成立，則屬于合同的解除問題。

2）要約的撤銷必須以通知的方式進行，撤銷通知必須于受要約人發出承諾前送達受要約人。如果撤銷通知發出，但在到達受要約人之前，承諾通知已經發出，則不能產生撤銷的法律效力。

2.承諾

所謂承諾，《合同法》的第21條作了如下定義：“是受要約人同意要約的意思表示”。承諾與要約一樣，是一種法律行為。

（1）承諾的條件。承諾具有以下條件：

1）承諾必須由受要約人作出。非受要約人向要約人作出的接受要約的意思表示是一種要約而非承諾。

2）承諾只能向要約人作出。非要約對象向要約人作出的完全接受要約意思的表示也不是承諾，因為要約人根本沒有與其訂立合同的意愿。

3）承諾的內容應當與要約的內容一致。但是，近年來，國際上出現了允許受要約人對要約內容進行非實質性變更的趨勢。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，視為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款和報酬、履行期限和履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時反對或者要約表明不得對要約內容作任何變更以外，該承諾有效，合同以承諾的內容為準。

4）承諾必須在承諾期限內發出。超過期限，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，為新要約。

（2）承諾的方式。承諾方式是指受要約人采用一定的形式將承諾的意思表示告訴要約人。《合同法》第22條規定：“承諾應當以通知的方式，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。”因此承諾的方式可以有兩種：

1）通知。包括口頭通知（如對話、交談、電話等）和書面通知（如信件、傳真、電報、數據電文等）。

2）行為。即受要約人在承諾期限內無須發出通知，而是通過履行要約中確定的義務來承諾要約。以行為承諾的前提條件是該行為符合交易習慣或是要約表明的。

（3）承諾的期限。承諾必須以明示的方式，在要約規定的期限內作出。要約沒有規定承諾期限的，視要約的方式而定：

1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外。

2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。

受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

（4）承諾的撤回。承諾的撤回是指承諾人阻止已發生的承諾發生法律效力的意思。承諾發生后，承諾人會因為考慮不周、承諾不當，而企圖修改承諾，或放棄訂約，法律上有必要設定相應的補救機制，給予其重新考慮的機會。允許撤回承諾與允許撤回要約相對應，體現了當事人在訂約過程中權利、義務是均衡、對等的。為保證交易的穩定，承諾的撤回也是附條件的。《合同法》第27條規定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。”但是在以行為承諾的情形下，要約要求的或習慣做法所認同的履行行為一經作出，合同就已成立，不得通過停止履行或恢復原狀等方法來撤回承諾。

3.合同的成立

（1）合同成立的時間。根據《合同法》的規定，合同成立的時間有以下方面的規定：

1）通常情況下，承諾生效時合同成立。

2）當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

3）法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

4）采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

（2）合同成立的地點。合同成立的地點，關系到當事人行使權力、承擔義務的空間范圍，關系到合同的法律適用、糾紛管轄等一系列問題。根據《合同法》規定，合同成立的地點有以下方面的規定：

1）作為一般規則，承諾生效的地點為合同成立的地點。

2）采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業地為合同成立的地點；沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

3）當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

4.締約過失責任

締約過失責任，是指在合同締結過程中，當事人一方或雙方因自己的過失而致合同不成立、無效或被撤銷，應對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項信賴而發生的損害。締約過失責任既不同于違約責任，也有別于侵權責任，是一種獨立的責任。現實生活中確實存在由于過失給當事人造成損失、但合同尚未成立的情況。締約過失責任的規定能夠解決這種情況的責任承擔問題。當事人在訂立合同過程中有下列情形之一給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

（1）假借訂立合同，惡意進行磋商。

（2）故意隱瞞與訂立合同有關的主要事實或提供虛假情況。

（3）有其他違背誠實信用原則的行為。

三、合同的法律效力

（一）合同的生效

1.合同生效的條件

合同生效是指合同對雙方當事人的法律約束力的開始。合同成立后，必須具備相應的法律條件才能生效，否則合同是無效的。合同生效應當具備下列條件：

（1）簽訂合同的當事人應具有相應的民事權利能力和民事行為能力，也就是主體要合法。在簽訂合同之前，要注意并審查對方當事人是否真正具有簽訂該合同的法定權利和行為能力，是否受委托以及委托代理的事項、權限等。

（2）意思表示真實。合同是當事人意思表示一致的結果，因此，當事人的意思表示必須真實。但是，意思表示真實是合同的生效條件而非合同的成立條件。意思表示不真實包括意思與表示不一致、不自由的意思表示兩種。含有意思表示不真實的合同是不能取得法律效力的。如建設工程合同的訂立，一方采用欺詐、脅迫的手段訂立的合同，就是意思表示不真實的合同，這樣的合同就欠缺生效的條件。

（3）合同的內容、合同所確定的經濟活動必須合法，必須符合國家的法律、法規和政策要求，不得損害國家和社會公共利益。不違反法律或者社會公共利益，是合同有效的重要條件。所謂不違反法律或者社會公共利益，是就合同的目的和內容而言的。合同的目的，是指當事人訂立合同的直接內心原因；合同的內容，是指合同中的權利義務及其指向的對象。不違反法律或者社會公共利益，實際是對合同自由的限制。

2.合同生效的時間

（1）合同生效時間的一般規定。一般說來，依法成立的合同，自成立時生效。具體地講：口頭合同自受要約人承諾時生效；書面合同自當事人雙方簽字或者蓋章時生效；法律規定應當采用書面形式的合同，當事人雖然未采用書面形式但已經履行全部或者主要義務的，可以視為合同有效。合同中有違反法律或社會公共利益的條款的，當事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力。

（2）附條件和附期限合同的生效時間。當事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。附條件的合同，包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同，自條件成就時生效；附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為了自己的利益不正當阻止條件成就的，視為條件已經成就；不正當促成條件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限界至時生效；附終止期限合同，自期限屆滿時失效。

附條件合同的成立與生效不是同一時間，合同成立后雖然并未開始履行，但任何一方不得撤銷要約和承諾，否則應承擔締約過失責任，賠償對方因此而受到的損失；合同生效后，當事人雙方必須忠實履行合同約定的義務，如果不履行或未正確履行義務，應按違約責任條款的約定追究責任。一方不正當地阻止條件成就，視為合同已生效，同樣要追究其違約責任。

（二）無效合同

無效合同，是指雖經當事人協商簽訂，但因其不具備或違反法定條件，國家法律規定不承認其效力的合同。其法律特征為：

（1）違法性。是指違反法律和行政法規的強制性規定和社會公共利益。

（2）不履行性。即當事人訂立無效合同后，不得依據合同來實際履行，也不承擔不履行該合同的違約責任。

（3）無效合同自始無效。無效合同從訂立合同時起即無效。

（4）國家干預原則。無效合同無須當事人來主張其無效，法院或仲裁機關可以主動審查確認其無效。

1.無效合同的種類

《合同法》規定有下列五種情形之一的，視為合同無效：

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

（2）惡性串通，損害國家、集體或者第三人利益。

（3）以合法形式掩蓋非法目的。

（4）損害社會公共利益。

（5）違反法律、行政法規的強制性規定。

在司法實踐中，當事人簽訂的下列合同也屬無效合同：

（1）無法人資格且不具有獨立生產經營資格的當事人簽訂的合同。

（2）無行為能力人簽訂的或者限制行為能力人依法不能簽訂合同時所簽訂的合同。

（3）代理人超越代理權限簽訂的合同或以被代理人的名義同自己或同自己所代理的其他人簽訂的合同。

（4）盜用他人名義簽訂的合同。

（5）因重大誤解訂立的合同。

（6）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意愿的情況下訂立的合同。

對于第（5）、第（6）兩種情形，根據《合同法》的規定，受損方有權請求人民法院或者仲裁機構撤銷合同，即使合同無效，但當事人請求變更的，人民法院或仲裁機構不得撤銷。

2.免責條款

免責條款是指合同旨在排除或限制當事人未來應付責任的合同條款。免責條款根據不同的劃分標準可作不同的分類。

（1）按排除和限制的責任范圍可劃分為：

1）完全免責條款，如“貨經售出，概不退換”。

2）部分免責，可以表現為規定責任的最高限額、計算方法，如洗滌、沖曬合同規定：如有遺失、損壞，最高按收取費用的10倍賠償；有的列明免責的具體項目，如保險單；有的兩者同時使用。

（2）按免責條款的運用，可劃分為格式合同中的免責條款和一般合同中的免責條款。一般而言，國家對格式合同的規制較嚴，對其中的免責條款效力的認定，條件從嚴；而對于后者則相對較寬。

當然，并不是所有免責條款都無效，合同中的下列條款無效：

（1）造成對方人身傷害的。

（2）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

上述兩種免責條款具有一定的社會危害性，雙方即使沒有合同關系也可追究對方的侵權責任。因此這兩種免責條款無效。

3.無效合同的法律后果

合同被確認無效后，尚未履行或正在履行的，應當立刻終止履行。對無效合同的財產后果，應本著維護國家利益、社會公共利益和保護當事人合法權益相結合的原則，根據《合同法》的規定予以處理。

（1）返還財產。由于無效合同自始沒有法律約束力，因此，返回財產是處理無效合同的主要方式。合同被確認無效后，當事人依據該合同所取得的財產，應當返還給對方；不能返還的，應當作價補償。建設工程合同如果無效一般都無法返還財產，因為無論是勘察設計成果還是工程施工，承包人的付出都是無法返還的，因此，一般應當采用作價補償的方法處理。

（2）賠償損失。賠償損失，是指不能返還財產時，或者當事人有過錯一方承擔因其過錯而給當事人另一方造成額外損失的法律責任。如果無效經濟合同當事人雙方都有過錯，即發生混合過錯時，則當事人雙方各自承擔與其過錯相應的法律責任。

（3）追繳財產。追繳財產，是指當事人故意違反國家利益或社會公共利益所簽訂的經濟合同被確認無效后，國家機關依法采取最嚴厲的經濟制裁手段。如果只有一方是故意的，故意的一方應將從對方取得的財產返還對方；非故意的一方已經從對方取得或約定取得的財產，應收歸國庫所有。

（三）可變更與可撤銷合同

可變更或可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當事人可依照自己的意思使合同的內容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。如果合同當事人對合同的可變更或可撤銷發生爭議，只有人民法院或者仲裁機構有權變更或者撤銷合同。可變更或可撤銷的合同不同于無效合同，當事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院或者仲裁機構不得主動變更或者撤銷合同。當事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機構不得撤銷其合同。

1.可變更或可撤銷合同的條件

有下列情形之一的，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷其合同：

（1）當事人對合同的內容存在重大誤解。

（2）在訂立合同時顯失公平。

（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同。

對可撤銷合同，只有受損害方才有權提出變更或撤銷。有過錯的一方不僅不能提出變更或撤銷，而且還要賠償對方因此所受到的損失。

2.可變更或可撤銷合同的變更或撤銷

可撤銷合同為效力相對合同，依據權利人有意思表示可使合同處于不同的效力狀態。

（1）權利人有按其意思決定合同命運的選擇權。表現為權利人有權完全接受原合同，不行使變更或撤銷的請求權；有權在承認合同效力的前提下，請求變更合同內容；也有權請求撤銷合同。當事人的自由選擇權應受尊重，可撤銷的合同是否變更或被撤銷，以當事人主動行使請求權為前提，即必須向法院或仲裁機構訴訟或申請仲裁，當事人不行使程序上的主張權，有關機關不得依職權加以變更或撤銷。

（2）撤銷權的消滅。由于可撤銷的合同只是涉及當事人意思表示不真實的問題，因此法律對撤銷權的行使有一定的限制。有下列情形之一的，撤銷權消滅：

①具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權。

②具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。

③確認權屬人民法院或仲裁機構。

《合同法》一方面賦予當事人一方撤銷權，另一方面要求必須由當事人一方行使請求權，由人民法院或仲裁機構來確認。即人民法院或仲裁機構有權決定變更或是否撤銷。

3.合同被撤銷后的法律后果

合同被撤銷后的法律后果與合同無效的法律后果相同，也包括返還財產、賠償損失、追繳財產三種。

（四）效力待定合同

效力待定合同，是指法律效力尚未確定，尚待有權利的第三方為一定意思表示來最終確定效力的合同。其法律特征如下：

（1）合同已成立且其效力待定。

（2）具有成就所欠生效條件的可能性。

（3）效力待定合同的效力最終取決于第三人。

效力待定合同與無效合同的主要區別是：無效合同為自始無效、當然無效，不因第三人的承認或拒絕而受影響；而效力未訂合同的效力懸而未決處于兩可狀態，因第三人的意志而定，第三人追認則有效，第三人拒絕則無效。

效力待定合同與可撤銷合同的區別：后者在被撤銷前是有效的，撤銷只是消滅其效力，而非使不確定的效力得以確認為無效；不予撤銷，則為承認其有效使其效力得以繼續，撤銷權人應為合同當事人，而非第三人。前者在第三人承認或拒絕前效力是不確定的，承認與拒絕取決于第三人。

根據我國《合同法》規定，效力待定合同主要有以下幾種：

（1）限制民事行為能力人訂立的合同。無民事行為能力人不能訂立合同，限制行為能力人一般情況下也不能獨立訂立合同。限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認以后，合同有效。限制民事行為能力人的監護人是其法定代理人。相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

（2）無權代理訂立的合同。代理人沒有代理權（即自始不存在本人的授權）、超越代理權（本人有授權但代理人的行為非在授權之列）、代理權終止（指定的代理事項完結、代理期限屆滿、本人撤回授權）后以本人名義訂立的合同，只有經過本人的追認，才對本人發生法律效力，即合同生效；如果本人不追認，代理人所簽合同對本人不發生效力，由行為人承擔法律責任。可見無權代理訂立的合同對本人是否有效，關鍵取決于本人的追認。

（3）無處分權人訂立的合同。處分權是所有權內容的核心，是所有權最基本的權能，指對物進行處置、決定物之命運的權能。如承租人未經出租人同意擅自轉租，保管人擅自將儲存物變賣，這種無處分權的人處分他人財產訂立合同，其效力如何？《合同法》第51條將此類合同視為效力未訂合同，“經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。”如保管人將變賣儲存物的貨款交給貨主，貨主收取而無異議的，或處分財產時尚無處分權，事后由于繼承、合并、買賣或贈與等方式取得了處分權的，合同均為有效。

（4）表見代理人訂立的合同。“表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的代理。基于此項信賴，該代理行為有效。善意第三人與無權代理人進行的交易行為（訂立合同），其后果由被代理人承擔。表見代理的規定，其目的是保護善意的第三人。在現實生活中，較為常見的表見代理是采購員或者推銷員拿著蓋有單位公章的空白合同文本，超越授權范圍與其他單位訂立合同。此時其他單位如果不知采購員或者推銷員的授權范圍，即為善意第三人。此時訂立的合同有效。

（5）法定代表人、負責人越權訂立的合同。法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或應當知道其超越權限以外，該代表行為有效。

四、合同的履行

合同的履行，就是指當事人雙方按照合同規定的標的、數量和質量、價款或酬金、履行期限、履行地點和履行方式等，全面地完成各自承擔的義務。合同的內容是債權人的權利和債務人的義務。債務人履行了自己的義務，債權人實現了自己的權利，合同的內容就得到了實現，合同也就得到了履行。

如果當事人只完成了合同規定的部分義務，稱為合同的部分履行，或不完全履行合同；如果完全沒有履行合同規定的義務，則稱為合同未履行，或不履行合同。

（一）合同履行的原則

1.全面適當履行原則

它要求按照合同規定的內容全面適當地履行，使得合同的各個要素都得到正確實現。

當事人應當按照約定全面履行自己的義務。即按合同約定的標的、價款、數量、質量、地點、期限、方式等全面履行各自的義務。按照約定履行自己的義務，既包括全面履行義務，也包括正確適當履行合同義務。建設工程合同訂立后，雙方應當嚴格履行各自的義務，不按期支付預付款、工程款，不按照約定時間開工、竣工，都是違約行為。

合同有明確約定的，應當依約定履行。但是，合同約定不明確并不意味著合同無須全面履行或約定不明確部分可以不履行。

2.實際履行原則

實際履行原則，是指除法律和合同另有規定或者客觀上已不可能履行外，當事人要根據合同規定的標的完成義務，不能用其他標的來代替約定標的，一方違約時也不能以償付違約金、賠償金的方式代替履約，對方要求繼續履行合同的，仍應繼續履行。

合同中所確定的標的，是為了滿足當事人在生產、經營或管理等活動中一定的物資、技術、勞務等的需要，用其他的標的代替，或者當一方違約時用違約金、賠償金來補償對方經濟、技術等方面的損失，都不能滿足當事人這種特定的實際需要。因此，實際履行原則的貫徹，能夠促進合同當事人按合同規定的標的認真地履行自己應盡的義務。

但在貫徹這一原則時，還必須從實際出發，在某種情況下，過于強調實際履行，不僅在客觀上不可能，還會給需方造成損失。在這種情況下，應當允許用支付違約金和賠償損失的辦法代替合同的履行。如貨物運輸合同，按照合同法和有關貨物運輸法規的規定，當貨物在運輸途中發生損壞、滅失時，屬于運輸部門的過錯，則承運方只按損失、滅失貨物的實際損失賠償，而不再負交付實物的義務。

3.誠實信用原則

它要求人們在市場交易中講究信用、恪守諾言、誠實無欺，在不損害他人經濟利益的前提下追求自己的利益。這一原則對于一切合同及合同履行的一切方面均應適用。

（二）合同履行的方式

合同履行方式是指債務人履行債務的方法。合同采取何種方式履行，與當事人有著直接的利害關系，因而在法律有規定或者雙方有約定的情況下，應嚴格按照法定的或約定的方式履行。沒有法定或約定，或約定不明確的，應當根據合同的性質和內容，按照有利于實現合同目的的方式履行。合同的履行方式主要有：

1.分期履行

分期履行是指當事人一方或雙方不在同一時間和地點以整體的方式履行完畢全部約定義務的行為，是相對于一次性履行而言的，如分期交貨合同、分期付款買賣合同、按工程進度付款的工程建設合同等。如果一方不按約定履行某一期次的義務，則對方有權請求違約方承擔該期次的違約責任；如果對方也是分期履行的，且沒有履行先后次序，一方不履行某一期次義務，對方可作為抗辯理由，也不履行相應的義務。分期履行的義務，不履行其中某一期次的義務時，對方是否可以解除合同？這需要根據該一期次的義務對整個合同履行的地位和影響來區別對待。一般情況下，不履行某一期次的義務，對方不能因此解除全部合同，如發包方未按約定支付某一期工程款的違約救濟，承包方只可主張延期交付工程項目，卻不能解除合同。但是不履行的期次具備了法定解除條件，則允許解除合同。

2.部分履行

部分履行是根據合同義務在履行期屆滿后的履行范圍及滿足程度而言的。履行期屆滿，全部義務得以履行為全部履行，但是其中一部分義務得以履行的，為部分履行。部分履行同時意味著部分不履行。在時間上適用的是到期履行。履行期限表明義務履行的時間界限，是適當履行的基本標志，作為一個規則，債權人在履行期屆滿后有權要求其權利得到全部滿足，對于到期合同，債權人有權拒絕部分履行。

3.提前履行

提前履行是債務人在合同約定的履行期限屆至以前就向債權人履行給付義務的行為。在多數情況下，提前履行債務對債權人是有利的。但在特定情況下提前履行也可能構成對債權人的不利，如可能使債權人的倉儲費用增加，對鮮活產品的提前履行，可能增加債權人的風險等。因此債權人可能拒絕受領債務人提前履行，但若合同的提前履行對債權人有利，債權人則應當接受提前履行。提前履行可視為對合同履行期限的變更。

（三）合同履行中的保護措施

為了保證合同的履行，保護當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促使責權能夠實現，防范合同欺詐，在合同履行過程中，需要通過一定的法律手段使受損害一方的當事人能維護自己的合法權益。為此，合同法專門規定了當事人的抗辯權和保全措施。

1.抗辯權

對于雙務合同，合同各方當事人既享有權利也負有義務。當事人應當按照合同的約定履行義務，如果不履行義務或者履行義務不符合約定，債權人有權要求對方履行。所謂抗辯權，就是指一方當事人有依法對抗對方要求或否認對方權力主張的權力。

（1）同時履行抗辯權。當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。同時履行抗辯權包括：一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。如施工合同中期付款時，對承包人施工質量不合格部分，發包人有權拒付該部分的工程款；如果發包人拖欠工程款，則承包人可以放慢施工進度，甚至停止施工。產生的后果，由違約方承擔。

同時履行抗辯權的構成條件是：

1）雙方當事人因同一雙務合同互負對價義務，即雙方的債務須系同一雙務合同產生，且債務具有對價性。兩項給付互為條件或互為原因，兩項給付的交換即為合同的履行。若雙方非因同一合同產生的債務或債務雖系同一合同產生但不具有對價性，都不能成立同時履行抗辯權。

2）兩項給付沒有履行先后順序。當事人沒有約定，法律也沒有規定合同哪一方負有先履行給付的義務。當事人只有在此情況下才可行使同時履行抗辯權。

3）對方當事人未履行給付或未提出履行給付。同時履行的提出是為了催促另一方當事人及時給付，故在一方當事人履行了給付后，同時履行抗辯原因就消失了。對于當事人提出履行給付的，一般來說，對方當事人不產生同時履行抗辯權。但此處的“提出履行給付”應滿足兩個條件：一是當事人表示要履行給付義務，二是當事人在合同規定的履行期限到來時有充分的能力履行其給付義務。否則提出履行給付不可能構成對同時履行抗辯權的對抗。

4）同時履行抗辯權的行使，以對方給付尚屬可能為限。同時履行抗辯權的行使是期待對方當事人與自己同時履行給付。若對方當事人已喪失履行能力，則合同歸于解除，同時履行抗辯權就喪失了存在價值和基礎。

（2）后履行抗辯權。后履行抗辯權也包括兩種情況：當事人互負債務，有先后履行順序的，應當先履行的一方未履行時，后履行的一方有權拒絕其對本方的履行要求；應當先履行的一方履行債務不符合規定的，后履行的一方也有權拒絕其相應的履行要求。如材料供應合同按照約定應由供貨方先行交付訂購的材料后，采購方再行付款結算，若合同履行過程中供貨方交付的材料質量不符合約定的標準，采購方有權拒付貨款。

后履行抗辯權應滿足的條件為：

1）由同一雙務合同產生互負的對價給付債務。

2）合同中約定了履行的順序。

3）應當先履行的合同當事人沒有履行債務或者沒有正確履行債務。

4）應當先履行的對價給付是可能履行的義務。

（3）先履行抗辯權。先履行抗辯權，又稱不安抗辯權，是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發生了應當后履行合同一方財務狀況惡化的情況，應當先履行合同一方在對方未履行或者提供擔保前有權拒絕先為履行。設立不安抗辯權的目的在于，預防合同成立后情況發生變化而損害合同另一方的利益。

先履行抗辯權的構成條件是：

1）先履行抗辯權的合同屬雙務合同，在時間上存在前后先繼的兩個不同履行序次。倘若沒有履行上的先后次序之分，應為同時履行，則適用同時履行抗辯權。

2）行使先履行抗辯權必須基于對方有不履行之虞。如后履行一方財務狀況惡化，履約能力急劇下降，存在明顯的不履行合同的預兆，此時要求先履行一方依約履行合同，只能是無謂地擴大損失，是不公平的。因而先履行一方預料到對方確實不能履行義務時有權行使抗辯權。

3）對方不履行之虞必須建立在確切的證據基礎上。由于經濟生活極為復雜多變，對后履行一方的擔憂不應當是主觀上的推測、預料、臆斷，必須通過客觀的事實來證明。

應當先履行合同的一方有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

1）經營狀況嚴重惡化。

2）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務的。

3）喪失商業信譽。

4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人中止履行合同的，應當及時通知對方。對方提供適當的擔保時應當恢復履行。中止履行后，對方在合理的期限內未恢復履行能力并且未提供適當的擔保，中止履行一方可以解除合同。當事人沒有確切證據就中止履行合同的應承擔違約責任。

2.合同保全

合同保全就是指為防止合同債務人消極對待債權導致沒有履行能力而給債權人帶來危害，法律賦予債權人實施一定的行為以保持債務人財產的完整，實現債權。設立合同保全，其思路是：“以債務人的全部財產作為實現債權的保證。”合同保全措施有代位權和撤銷權兩種。

（1）代位權。代位權是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。但該債權專屬于債務人時不能行使代位權。代位權的行使范圍以債權人的債權為限，其發生的費用由債務人承擔。

代位權的效力，對于債務人，可消滅其與債權人、第三人之間的債權關系。對于債權人，其行使代位權，在取得的財產的范圍內，消滅了對債務人的債權關系。對于第三人，合同債權人行使權力的效果等同于合同債務人行使，具有消滅債的效力，其對合同債務人的抗辯權均能對抗債權人。

（2）撤銷權。撤銷權是指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理低價轉讓財產，對債權人造成損害的，并且受讓人知道該情形的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限，其發生的費用由債務人承擔。撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

五、合同的變更、轉讓、終止

（一）合同的變更

合同的變更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當出現法定條件時當事人對合同內容進行的修訂或調整。當事人協商一致，可以變更合同。法律、行政法規規定變更合同時應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。

1.合同變更的特征

合同變更的特征有：

（1）合同變更必須雙方協商一致，并在原合同的基礎上達成新協議。

（2）合同變更必須在原合同履行完畢之前實施。

（3）合同變更只是在原合同存在的前提下對部分內容進行修改、補充，而不是對合同內容的全部變更。

2.合同變更的方法

（1）當事人協商變更。當事人可以協商一致訂立合同，在訂立合同后，雙方也有權根據實際情況，對權利義務作出合理調整。當事人協商變更合同可能會涉及以下法律問題：

1）對于無效變更的處理。如果當事人的變更行為（如欺詐、脅迫）或變更內容（如價格違法、違反法定質量標準）不合法，則不能產生變更后的法律后果，即變更后的內容不能抵抗原有內容，原來的權利義務繼續有效。

2）不要式合同不能變更為要式合同。《合同法》規定，對于應當辦理批準、登記手續的合同，變更時應辦理相應手續，未辦理法定手續的不發生變更的法律后果。

3）內容不明確推定為未變更。當事人對合同變更的內容約定不明確的，不便于推測當事人的真實意圖，難于履行。《合同法》規定，應推定為未變更。

4）附條件的變更。對權利義務的變更可以是附條件的，最為典型的是“待履行和解”，即債權人與債務人達成協議，對原合同的內容作出調整，其條件是債務人履行特定的義務，債務人沒有履行特定義務時，合同按變更前的內容履行，視為未變更，債務人依照約定履行特定義務，則可按照變更后的合同履行。

（2）法定變更。根據《合同法》規定，在下列情況下，可請求人民法院或仲裁機構變更：

1）重大誤解、顯失公平訂立的合同，一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

2）約定違約金過分低于造成的損失或過分高于造成的損失，可請求增加或減少。

（二）合同的轉讓

合同轉讓是指當事人一方將其合同權利或者義務的全部或者部分，或者將權利和義務一并轉讓給第三人，由第三人相應地享有合同權利，承擔合同義務的行為。其實質是在權利義務內容維持不變的情況下，使權利、義務的主體發生轉移。其中合同權利人轉移的，稱為合同權利轉讓，合同義務人轉移的，稱為合同義務轉讓；合同權利人、義務人同時轉移的，稱為合同的概括轉讓，也稱一并轉讓。

1.合同轉讓的法律特征

合同轉讓具有以下法律特征：

（1）合同轉讓是合同主體的變化。即權利義務從原來合同一方當事人轉移至第三方，由第三方作為新的合同承受人，享有權利、承擔義務。合同轉讓后，轉讓方與對方當事人的權利義務歸于消滅，轉讓方的合同地位由受讓方取而代之。這一特征使合同轉讓區別于轉包合同、分包合同。轉包、分包合同中的轉包方、總承包方都不能終結與對方當事人的權利義務及其相應責任。

（2）合同的轉讓不導致合同權利義務的變更。合同的轉讓只是權利義務主體的位移，即從一方轉移至其他第三方，并不導致權利、義務的增加、減少或其他變更，合同內容不發生變化。

2.債權轉讓

債權轉讓是指合同債權人通過協議將其債權全部或者部分轉讓給第三人的行為。債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。法律、行政法規規定轉讓權利應當辦理批準、登記手續的，應當辦理批準、登記手續。但下列情形的債權不可以轉讓：

（1）根據合同性質不得轉讓。

（2）根據當事人約定不得轉讓。

（3）依照法律規定不得轉讓。

債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知的，該轉讓對債務人不發生效力，且轉讓權利的通知不得撤銷，除經受讓人同意。受讓人取得權利后，同時擁有與此權利相對應的從權利。若從權利與原債權人不可分割，則從權利不隨之轉讓。債務人對債權人的抗辯同樣可以針對受讓人。

3.債務承擔

債務承擔是指債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的情況。債務人將合同的義務全部或部分轉移給第三人的必須經債權人的同意，否則，這種轉移不發生法律效力。法律、行政法規規定轉移義務應當辦理批準、登記手續的，應當辦理批準、登記手續。

債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。

4.權利和義務同時轉讓

當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定外，由分立的法人或其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

（三）合同的終止

合同終止是指合同效力歸于消滅，合同中的權利義務對雙方當事人不再具有法律拘束力。合同的終止即為合同的死亡，是合同生命旅程的終端。合同終止后，權利義務整體不復存在，但一些附隨義務依然存在。

此外合同終止后有些內容具有獨立性，并不因合同的終止而失去效力。《合同法》第57條規定，合同終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力；第98條規定，合同權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。合同的權利義務可由下列原因而終止：

1.債務已經按照約定履行

債務人向債權人履行合同規定的義務后，合同的權利義務即告終止。但這種履行一般情況下應由債務人自己履行，且標的物應符合合同的約定。

2.合同解除

合同的解除，則是指在合同沒有履行或沒有完全履行之前，因訂立合同所依據的主客觀情況發生變化，致使合同的履行成為不可能或不必要，依照法律規定的程序和條件，合同當事人的一方或者協商一致后的雙方，終止原合同法律關系。

合同解除可分為約定解除和法定解除。

（1）約定解除。約定解除是當事人通過行使約定的解除權或者雙方協商決定而進行的合同解除。當事人協商一致可以解除合同，即合同的協商解除。當事人也可以約定一方解除合同的條件，解除合同條件成熟時，解除權人可以解除合同，即合同約定解除權的解除。

（2）法定解除。法定解除是解除條件直接由法律規定的合同解除。當法律規定的解除條件具備時，當事人可以解除合同。它與合同約定解除權的解除都是具備一定解除條件時，由一方行使解除權；區別則在于解除條件的來源不同。

合同成立后，對雙方當事人均具有法律約束力，雙方應認真履行。有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（1）因不可抗力致使不能實現合同目的。

（2）在履行期限滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。

（3）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行。

（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。

（5）法律規定的其他情形。

3.債務相互抵消

當合同當事人彼此互負債務，且債務種類相同，并均已屆清償期，則雙方得以其債務與對方的債務在等額的范圍內歸于消滅。

4.債務人依法將標的物提存

提存是指在債務人履行債務時，由于債權人無正當理由拒絕受領，下落不明等情形，債務人有權把應給付的金錢或其他物品寄托于法定的提存所，從而使債的關系歸于消滅的一種行為。

5.債權人免除債務

免除是指債權人免除債務人的債務，亦即債權人拋棄其債權。債權人既可免除全部債務，也可部分免除債務。

6.債權債務同歸于一人

當債權與債務同屬于一個人時，債的關系已無存在的必要，應歸于消滅。但合同涉及第三人利益的則不能終止權利義務。

7.法律規定的其他情形

合同的權利義務終止的情形不限于以上幾種，如時效等法律有規定的情況也可能導致合同終止。

六、合同的違約責任

違約責任，是指當事人任何一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定而應當承擔的法律責任。違約行為的表現形式包括不履行和不適當履行。不履行是指當事人不能履行或者拒絕履行合同義務。不能履行合同的當事人一般也應承擔違約責任。不適當履行則包括不履行以外的其他所有違約情況。當事人一方不履行合同義務，或履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。當事人雙方都違反合同的，應各自承擔相應的責任。

（一）承擔違約責任的條件

當事人承擔違約責任的條件，是指當事人承擔違約責任應當具備的要件。按照《合同法》規定，承擔違約責任的條件采用嚴格責任原則，只要當事人有違約行為，即當事人不履行合同或者履行合同不符合約定的條件，就應當承擔違約責任。具體來說，違反合同的當事人的行為符合下列條件時，應當承擔法律責任：

（1）違反合同要有違約事實。當事人不履行或不完全履行合同約定義務的行為一經出現，即形成違約事實，不論造成損失與否，均應承擔違約責任。

（2）違反合同的行為人有過錯。所謂過錯，包括故意和過失，是指行為人決定實施其行為時的心理狀態。

（3）違反合同的行為與違約事實之間有因果關系。

當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

（1）法律上或事實上不能履行。

（2）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高。

（3）債權人在合理期限內未要求履行。

（二）承擔違約責任的方式

《合同法》規定的違約責任承擔方式主要有以下幾種：

1.支付違約金

違約金是指當事人因過錯不履行或不完全履行經濟合同，應付給對方當事人的、由法律規定或合同約定的一定數額的貨幣。違約金兼具補償性和懲罰性。當事人約定的違約金應當在法律、法規允許的幅度、范圍內；如果法律、法規未對違約金幅度作限定，約定違約金的數額一般以不超過合同未履行部分的價款總額為限。

違約金一般分為法定違約金和約定違約金。

2.繼續履行

繼續履行，是指由于當事人一方的過錯造成違約事實發生，并向對方支付違約金或賠償金之后，合同未經解除，而仍然不失去其法律效力，也即并不因違約人支付違約金或賠償金而免除其繼續履行合同的義務。合同的繼續履行，既是實際履行原則的體現，也是一種違約責任，它可以實現雙方當事人訂立合同時要達到的實際目的。

繼續履行有如下限制：

（1）法律上或者事實上不能履行。如合同標的物成為國家禁止或限制物，標的物喪失、毀壞、轉賣他人等情形，使繼續履行成為不必要或不可能。

（2）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高。

（3）債權人在合理期限內未要求履行的，債務人可以免除繼續履行的責任。

3.賠償金

賠償金是指當事人過錯違約給對方造成損失在沒有規定違約金或違約金不足彌補損失時，支付的一定數額的貨幣。當事人一方違反經濟合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受到的損失，包括財產的毀損、滅失、減少和為減少損失所發生的費用以及按照合同約定履行可以獲得的利益。但違約一方的損失賠償不得超過他訂立合同時應當預見到的損失。法律、法規規定責任限額的，依照法律、法規的規定承擔責任。當事人也可以在合同中約定因違約而產生的損失賠償額的計算方法。

賠償金應在明確責任后10d內償付，否則按逾期付款處理。所謂明確責任，在實踐中有兩種情況：一是由雙方自行協商明確各自的責任；二是由合同仲裁機關或人民法院明確責任。日期的計算，前者以雙方達到協議之日起計算，后者以調解書送達之日起或裁決書、審判書生效之日起計算。

4.定金

定金是合同當事人一方為擔保合同債權的實現而向另一方支付的金錢。定金具有如下特征：

（1）定金本質上是一種擔保形式，其目的在于擔保對方債權的實現。

（2）定金是在合同履行前由一方支付給另一方的金錢。

（3）定金的成立不僅須有雙方當事人的合意，而且應有定金的現實交付，具有實踐性。定金的有效以主合同的有效成立為前提，主合同無效時，定金合同也無效。

定金作為合同成立的證明和履行的保證，在合同履行后，應將定金收回或者抵作價款。給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。

當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。但是，這兩種違約責任不能合并使用。

5.采取補救措施

所謂的補救措施主要是指《民法通則》和《合同法》中所確定的，在當事人違反合同的事實發生后，為防止損失發生或者擴大，而由違反合同一方依照法律規定或者約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價格或者報酬等措施，以給權利人彌補或者挽回損失的責任形式。補救措施應是繼續履行合同、質量救濟、賠償損失等之外的法定救濟措施。補救措施在不同的違約中有不同的表現形式，如出賣人自己生產的產品數量不足，經買受人同意用購買替代品來履行等。建筑工程合同中，采取補救措施是施工單位承擔違約責任常用的方法。

七、合同爭議的處理

合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對合同規定的權利和義務產生了不同的理解。合同爭議的解決方式有協商、調解、仲裁、訴訟四種。

（一）協商

協商是由合同當事人雙方在自愿互諒的基礎上，按照法律、法規的規定，通過擺事實講道理解決糾紛的一種辦法。

合同當事人之間發生爭議時，首先應當采取友好協商解決糾紛，這種方式可以最大限度地減少由于糾紛而造成的損失，從而達到合同所涉及的權利得到實現的目的。此外，還可以節省人力、時間和財力，有利于雙方往來的發展，提高社會信譽。

（二）調解

調解，是指合同當事人對合同所約定的權利、義務發生爭議，不能達成和解協議時，在經濟合同管理機關或有關機關、團體等的主持下，通過對當事人進行說服教育，促使雙方互相作出適當的讓步，平息爭端，自愿達成協議，以求解決經濟合同糾紛的方法。

在實踐中，依據調解人的不同，合同調解有民間調解、行政調解、仲裁機關調解和法庭調解四種。

（三）仲裁

仲裁，又稱為公斷，就是當發生合同糾紛而協商不成時，仲裁機構根據當事人的申請，對其相互之間的合同爭議，按照仲裁法律規范的要求進行仲裁并作出裁決，從而解決合同糾紛的法律制度。

1.仲裁的原則

合同的仲裁應遵守以下原則：

（1）自愿原則。解決合同爭議是否選擇仲裁方式以及選擇仲裁機構本身并無強制力。當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當貫徹雙方自愿原則，達成仲裁協議。如有一方不同意進行仲裁的，仲裁機構即無權受理合同糾紛。

（2）公平合理原則。仲裁員應依法公平合理地進行裁決。

（3）仲裁依法獨立進行原則。仲裁機構是獨立的組織，相互間也無隸屬關系。仲裁依法獨立進行，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。

（4）一裁終局原則。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理（依據《仲裁法》規定撤銷裁決的除外）。

2.仲裁的程序

合同仲裁應按照以下程序進行：

（1）仲裁申請和受理。當事人申請仲裁，應當向仲裁委員會遞交仲裁協議或合同副本、仲裁申請書及副本。仲裁申請書應依據規范載明有關事項。當事人、法定代理人可以委托律師和其他代理人進行仲裁活動。委托律師和其他代理人進行仲裁活動的，應當向仲裁委員會提交授權委托書。仲裁機構收到當事人的申請書，首先要進行審查，經審查符合申請條件的，應當在7d內立案，對不符合規定的，也應當在7d內書面通知申請人不予受理，并說明理由。申請人可以放棄或者變更仲裁請求。被申請人可以承認或者反駁仲裁請求，有權提出反請求。

（2）仲裁庭的組成。當事人如果約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。當事人也可約定由一名仲裁員組成仲裁庭。法律規定，當事人有權依據法律規定請求仲裁員回避。提出請求者應當說明理由，并在首次開庭前提出。回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結前提出。

（3）開庭和裁決。仲裁應當開庭進行。當事人協議不開庭的，仲裁庭可以根據仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決，仲裁不公開進行。當事人協議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外。申請人經書面通知，無正當理由不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經書面通知，無正當理由不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

裁決應當按照多數仲裁員的意見作出，少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。仲裁的最終結果以仲裁決定書給出。

（4）執行。仲裁委員會的裁決作出后，當事人應當履行。當一方當事人不履行仲裁裁決時，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行，受申請人民法院應當執行。

（四）訴訟

訴訟，是指合同當事人依法請求人民法院行使審判權，審理雙方之間發生的合同爭議，作出有國家強制保證實現其合法權益、從而解決糾紛的審判活動。合同雙方當事人如果未約定仲裁協議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。

1.訴訟起訟應具備的條件

根據我國《民事訴訟法》規定，因為合同糾紛，向人民法院起訴的，必須符合以下條件：

（1）原告是與本案有直接利害關系的企事業單位、機關、團體或個體工商戶、農村承包經營戶。

（2）有明確的被告、具體的訴訟請求和事實依據。

（3）屬于人民法院管轄范圍和受訴人民法院管轄。

人民法院接到原告起訴狀后，要審查是否符合起訴條件。符合起訴條件的，應于7d內立案，并通知原告；不符合起訴條件的，應于7d內通知原告不予受理，并說明理由。

2.訴訟審判程序

《合同法》中規定，訴訟審判應按照以下程序進行。

（1）起訴與受理。符合起訴條件的起訴人首先應向人民法院遞交起訴狀，并按被告法人數目呈交副本。起訴狀上應加蓋本單位公章。案件受理時，應在受案后5d內將起訴狀副本發送被告。被告應在收到副本后15d內提出答辯狀。被告不提出答辯狀時，并不影響法院的審理。

（2）訴訟保全。在訴訟過程中，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使將來的判決難以執行或不能執行的案件，可以根據對方當事人的申請，或者依照職權作出訴訟保全的裁定。

（3）調查研究搜集證據。立案受理后，審理該案人員必須認真審閱訴訟材料，進行調查研究和搜集證據。證據主要有：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄。

當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據，或者人民法院認為審理案件需要的證據，人民法院應當調查收集。人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據。

證據應當在法庭上出示，并由當事人互相質證。對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的證據應當保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據。但有相反證據足以推翻公證證明的除外。書證應當提交原件。物證應當提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復制品、照片、副本、節錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。

人民法院對視聽資料，應當辨別真偽，并結合本案的其他證據，審查確定能否作為認定事實的根據。

（4）調解與審判。法院審理經濟案件時，首先依法進行調解。如達成協議，則法院制定有法定內容的調解書。調解未達到協議或調解書送達前有一方反悔時，法院再進行審判。

在開庭審理前3d，法院應通知當事人和其他訴訟參與人，通過法庭上的調查和辯論，進一步審查證據、核對事實，以便根據事實與法律，作出公正合理的判決。

當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起15d內向上一級人民法院提起上訴。對第一審裁決不服的則應在10d內提起上訴。

第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。經過審理，應根據不同情形，分別作出維持原判決、依法改判、發回原審人民法院重審的判決、裁定。

第二審判決是終審判決，當事人必須履行；否則法院將依法強制執行。

（5）執行。對于人民法院已經發生法律效力的調解書、判決書、裁定書，當事人應自動執行。不自動執行的，對方當事人可向原審法院申請執行。法院有權采取措施強制執行。