第一節　工程造價管理相關法律法規

與工程造價管理相關的法律主要有：《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱《建筑法》）、《中華人民共和國招標投標法》（以下簡稱《招標投標法》）、《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）、《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）和《中華人民共和國價格法》（以下簡稱《價格法》），相關行政法規主要有：《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》、《中華人民共和國招標投標法實施條件》（以下簡稱《招標投標法實施條例》）和《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《政府采購法實施條例》）。

一、《建筑法》及相關條例

（一）《建筑法》相關內容

《建筑法》主要適用于各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動，但其中關于施工許可、企業資質審查和工程發包、承包、禁止轉包，以及工程監理、安全生產和質量管理的規定，也適用于其他建設工程。

1.建筑許可

建筑許可包括建筑工程施工許可和從業資格兩方面。

（1）建筑工程施工許可。除國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程外，建筑工程開工前，建設單位應當按照國家有關規定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證。按照國務院規定的權限和程序批準開工報告的建筑工程，不再領取施工許可證。

1）申請領取施工許可證的條件。申請領取施工許可證，應當具備如下條件：①已辦理建筑工程用地批準手續；②在城市規劃區內的建筑工程，已取得規劃許可證；③需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；④已經確定建筑施工單位；⑤有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料；⑥有保證工程質量和安全的具體措施；⑦建設資金已經落實；⑧法律、行政法規規定的其他條件。

2）施工許可證的有效期限。建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內開工。因故不能按期開工的，應當向發證機關申請延期；延期以兩次為限，每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。

3）中止施工和恢復施工。在建的建筑工程因故中止施工的，建設單位應當自中止施工之日起1個月內，向發證機關報告，并按照規定做好建設工程的維護管理工作。

建筑工程恢復施工時，應當向發證機關報告；中止施工滿1年的工程恢復施工前，建設單位應當報發證機關核驗施工許可證。

按照國務院有關規定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應當及時向批準機關報告情況。因故不能按期開工超過6個月的，應當重新辦理開工報告的批準手續。

（2）從業資格。包括企業資質和專業技術人員資格。

1）單位資質。從事建筑活動的施工企業、勘察、設計和監理單位，按照其擁有的注冊資本、專業技術人員、技術裝備、已完成的建筑工程業績等資質條件，劃分為不同的資質等級，經資質審查合格，取得相應等級的資質證書后，方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。

2）專業技術人員資格。從事建筑活動的專業技術人員應當依法取得相應的執業資格證書，并在執業資格證書許可的范圍內從事建筑活動。

2.建筑工程發包與承包

（1）建筑工程發包。

1）發包方式。建筑工程依法實行招標發包，對不適于招標發包的可以直接發包。建筑工程實行招標發包的，發包單位應當將建筑工程發包給依法中標的承包單位。建筑工程實行直接發包的，發包單位應當將建筑工程發包給具有相應資質條件的承包單位。

政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定發包單位將招標發包的建筑工程發包給指定的承包單位。

2）禁止行為。提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發包。建筑工程的發包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發包給一個工程總承包單位。但是，不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發包給幾個承包單位。

按照合同約定，建筑材料、建筑構配件和設備由工程承包單位采購的，發包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構配件和設備或者指定生產廠、供應商。

（2）建筑工程承包。

1）承包資質。承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。

禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何方式允許其他單位或個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。

2）聯合承包。大型建筑工程或結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。兩個以上不同資質等級的單位實行聯合共同承包的，應當按照資質等級低的單位的業務許可范圍承攬工程。

3）工程分包。建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位。但是，除總承包合同中已約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。

建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。

4）禁止行為。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，或將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。禁止總承包單位將工程分包給不具備資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

5）建筑工程造價。建筑工程的發包單位與承包單位應當依法訂立書面合同，明確雙方的權利和義務。建筑工程造價應當按照國家有關規定，由發包單位與承包單位在合同中約定。

發包單位和承包單位應當全面履行合同約定的義務。不按照合同約定履行義務的，依法承擔違約責任。發包單位應當按照合同的約定，及時撥付工程款項。

3.建筑工程監理

國家推行建筑工程監理制度。所謂建筑工程監理，是指具有相應資質條件的工程監理單位受建設單位委托，依照法律、行政法規及有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同，對承包單位在施工質量、建設工期和建設資金使用等方面，代表建設單位實施的監督管理活動。

實行監理的建筑工程，建設單位與其委托的工程監理單位應當訂立書面委托監理合同。實施建筑工程監理前，建設單位應當將委托的工程監理單位、監理的內容及監理權限，書面通知被監理的建筑施工企業。

工程監理單位應當根據建設單位的委托，客觀、公正地執行監理任務。工程監理人員發現工程設計不符合建筑工程質量標準或者合同約定的質量要求的，應當報告建設單位要求設計單位改正；認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的，有權要求建筑施工企業改正。

4.建筑安全生產管理

建筑工程安全生產管理必須堅持安全第一、預防為主的方針，建立健全安全生產的責任制度和群防群治制度。

建筑工程設計應當符合按照國家規定制定的建筑安全規程和技術規范，保證工程的安全性能。建筑施工企業在編制施工組織設計時，應當根據建筑工程的特點制定相應的安全技術措施；對專業性較強的工程項目，應當編制專項安全施工組織設計，并采取安全技術措施。

建筑施工企業應當在施工現場采取維護安全、防范危險、預防火災等措施；有條件的，應當對施工現場實行封閉管理。施工現場對毗鄰的建筑物、構筑物和特殊作業環境可能造成損害的，建筑施工企業應當采取措施加以保護。

施工現場安全由建筑施工企業負責。實行施工總承包的，由總承包單位負責。分包單位向總承包單位負責，服從總承包單位對施工現場的安全生產管理。建筑施工企業應當依法為職工參加工傷保險繳納工傷保險費。鼓勵企業為從事危險作業的職工辦理意外傷害保險，支付保險費。

涉及建筑主體和承重結構變動的裝修工程，建設單位應當在施工前委托原設計單位或者具有相應資質條件的設計單位提出設計方案；沒有設計方案的，不得施工。房屋拆除應當由具備保證安全條件的建筑施工單位承擔，由建筑施工單位負責人對安全負責。

5.建筑工程質量管理

建設單位不得以任何理由，要求建筑設計單位或建筑施工單位違反法律、行政法規和建筑工程質量、安全標準，降低工程質量，建筑設計單位和建筑施工單位應當拒絕建設單位的此類要求。

建筑工程的勘察、設計單位必須對其勘察、設計的質量負責。勘察、設計文件應當符合有關法律、行政法規的規定和建筑工程質量、安全標準，建筑工程勘察、設計技術規范以及合同的約定。設計文件選用的建筑材料、建筑構配件和設備，應當注明其規格、型號、性能等技術指標，其質量要求必須符合國家規定的標準。建筑設計單位對設計文件選用的建筑材料、建筑構配件和設備，不得指定生產廠、供應商。

建筑施工企業對工程的施工質量負責。建筑施工企業必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，不得偷工減料。工程設計的修改由原設計單位負責，建筑施工企業不得擅自修改工程設計。建筑施工企業必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同的約定，對建筑材料、構配件和設備進行檢驗，不合格的不得使用。

建筑工程竣工經驗收合格后，方可交付使用；未經驗收或驗收不合格的，不得交付使用。交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規定的建筑工程質量標準，有完整的工程技術經濟資料和經簽署的工程保修書，并具備國家規定的其他竣工條件。

建筑工程實行質量保修制度。保修期限應當按照保證建筑物合理壽命年限內正常使用，維護使用者合法權益的原則確定。

（二）《建設工程質量管理條例》相關內容

《建設工程質量管理條例》明確了建設單位、勘察單位、設計單位、施工單位、工程監理單位的質量責任和義務，以及工程質量保修期限。

1.建設單位的質量責任和義務

建設單位應當將工程發包給具有相應資質等級的單位。建設單位不得將建設工程肢解發包。建設單位應當依法對工程建設項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購進行招標。不得迫使承包方以低于成本的價格競標，不得任意壓縮合理工期；不得明示或者暗示設計單位或者施工單位違反工程建設強制性標準，降低建設工程質量。

2.施工單位的質量責任和義務

（1）工程施工。施工單位對建設工程的施工質量負責。施工單位應當建立質量責任制，確定工程項目的項目經理、技術負責人和施工管理負責人。施工單位還應當建立、健全教育培訓制度，加強對職工的教育培訓；未經教育培訓或者考核不合格的人員，不得上崗作業。

施工單位必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，不得擅自修改工程設計，不得偷工減料。施工單位在施工過程中發現設計文件和圖紙有差錯的，應當及時提出意見和建議。

（2）質量檢驗。施工單位必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同約定，對建筑材料、建筑構配件、設備和商品混凝土進行檢驗，檢驗應當有書面記錄和專人簽字；未經檢驗或者檢驗不合格的，不得使用。

3.工程監理單位的質量責任和義務

工程監理單位應當依照法律、法規以及有關技術標準、設計文件和建設工程承包合同，代表建設單位對施工質量實施監理，并對施工質量承擔監理責任。

工程監理單位應當選派具備相應資格的總監理工程師和監理工程師進駐施工現場。監理工程師應當按照工程監理規范的要求，采取旁站、巡視和平行檢驗等形式，對建設工程實施監理。

4.工程質量保修

建設工程實行質量保修制度。建設工程承包單位在向建設單位提交工程竣工驗收報告時，應當向建設單位出具質量保修書。質量保修書中應當明確建設工程的保修范圍、保修期限和保修責任等。建設工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算。

在正常使用條件下，建設工程最低保修期限為：

（1）基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程，為設計文件規定的該工程合理使用年限。

（2）屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年。

（3）供熱與供冷系統，為2個采暖期、供冷期。

（4）電氣管道、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年。

其他工程的保修期限由發包方與承包方約定。

5.工程竣工驗收備案

建設單位應當自建設工程竣工驗收合格之日起15日內，將建設工程竣工驗收報告和規劃、公安消防、環保等部門出具的認可文件或者準許使用文件報建設行政主管部門或者其他有關部門備案。

（三）《建設工程安全生產管理條例》相關內容

《建設工程安全生產管理條例》明確了建設單位、勘察單位、設計單位、施工單位、工程監理單位及其他與建設工程安全生產有關的單位的安全生產責任，并規定了生產安全事故的應急救援和調查處理事宜。

1.建設單位的安全責任

建設單位應當向施工單位提供施工現場及毗鄰區域內供水、排水、供電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地下管線資料，氣象和水文觀測資料，相鄰建筑物和構筑物、地下工程的有關資料，并保證資料的真實、準確、完整。

建設單位不得對勘察、設計、施工、工程監理等單位提出不符合建設工程安全生產法律、法規和強制性標準規定的要求，不得壓縮合同約定的工期；不得明示或者暗示施工單位購買、租賃、使用不符合安全施工要求的安全防護用具、機械設備、施工機具及配件、消防設施和器材。

建設單位在編制工程概算時，應當確定建設工程安全作業環境及安全施工措施所需費用；在申請領取施工許可證時，應當提供建設工程有關安全施工措施的資料。

2.施工單位的安全責任

（1）安全生產責任制度。施工單位主要負責人依法對本單位的安全生產工作全面負責。施工單位應當建立健全安全生產責任制度，制定安全生產規章制度和操作規程，保證本單位安全生產條件所需資金的投入，對所承擔的建設工程進行定期和專項安全檢查，并做好安全檢查記錄。

（2）安全生產管理費用。施工單位對列入建設工程概算的安全作業環境及安全施工措施所需費用，應當用于施工安全防護用具及設施的采購和更新、安全施工措施的落實、安全生產條件的改善，不得挪作他用。

（3）施工現場安全管理。施工單位應當設立安全生產管理機構，配備專職安全生產管理人員。專職安全生產管理人員負責對安全生產進行現場監督檢查。發現安全事故隱患，應當及時向項目負責人和安全生產管理機構報告；對違章指揮、違章操作應當立即制止。

（4）安全生產教育培訓。施工單位的主要負責人、項目負責人、專職安全生產管理人員應當經建設行政主管部門或者其他有關部門考核合格后方可任職。

垂直運輸機械作業人員、安裝拆卸工、爆破作業人員、起重信號工、登高架設作業人員等特種作業人員，必須按照國家有關規定經過專門的安全作業培訓，并取得特種作業操作資格證書后，方可上崗作業。

（5）安全技術措施和專項施工方案。施工單位應當在施工組織設計中編制安全技術措施和施工現場臨時用電方案，對下列達到一定規模的危險性較大的分部分項工程編制專項施工方案，并附具安全驗算結果，經施工單位技術負責人、總監理工程師簽字后實施，由專職安全生產管理人員進行現場監督：①基坑支護與降水工程；②土方開挖工程；③模板工程；④起重吊裝工程；⑤腳手架工程；⑥拆除、爆破工程；⑦國務院建設行政主管部門或者其他有關部門規定的其他危險性較大的工程。

上述所列工程中涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的專項施工方案，施工單位還應當組織專家進行論證、審查。

建設工程施工前，施工單位負責項目管理的技術人員應當對有關安全施工的技術要求向施工作業班組、作業人員做出詳細說明，并由雙方簽字確認。

（6）施工現場安全防護。施工單位應當在施工現場入口處、施工起重機械、臨時用電設施、腳手架、出入通道口、樓梯口、電梯井口、孔洞口、橋梁口、隧道口、基坑邊沿、爆破物及有害危險氣體和液體存放處等危險部位，設置明顯的符合國家標準的安全警示標志。施工單位應當根據不同施工階段和周圍環境及季節、氣候的變化，在施工現場采取相應的安全施工措施。如施工現場暫時停止施工，施工單位應當做好現場防護，所需費用由責任方承擔，或者按照合同約定執行。

3.生產安全事故的應急救援和調查處理

（1）生產安全事故應急救援。縣級以上地方人民政府建設行政主管部門應當根據本級人民政府的要求，制定本行政區域內建設工程特大生產安全事故應急救援預案。

施工單位應當制定本單位生產安全事故應急救援預案，建立應急救援組織或者配備應急救援人員，配備必要的應急救援器材、設備，并定期組織演練。

（2）生產安全事故調查處理。施工單位發生生產安全事故，應當按照國家有關傷亡事故報告和調查處理的規定，及時、如實地向負責安全生產監督管理的部門、建設行政主管部門或者其他有關部門報告；特種設備發生事故的，還應當同時向特種設備安全監督管理部門報告。接到報告的部門應當按照國家有關規定，如實上報。實行施工總承包的建設工程，由總承包單位負責上報事故。

發生生產安全事故后，施工單位應當采取措施防止事故擴大，保護事故現場。需要移動現場物品時，應當做出標記和書面記錄，妥善保管有關證物。

二、《招標投標法》及其實施條例

（一）《招標投標法》相關內容

《招標投標法》規定，在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目（包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購）必須進行招標：

（1）大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目。

（2）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目。

（3）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標。依法必須進行招標的項目，其招標投標活動不受地區或者部門的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區、本系統以外的法人或者其他組織參加投標，不得以任何方式非法干涉招標投標活動。

1.招標

（1）招標條件和方式。

1）招標條件。招標項目按照國家有關規定需要履行項目審批手續的，應當先履行審批手續，取得批準。招標人應當有進行招標項目的相應資金或者資金來源已經落實，并應當在招標文件中如實載明。

招標人有權自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。

依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關行政監督部門備案。

2）招標方式。招標分為公開招標和邀請招標兩種方式。

招標公告或投標邀請書應當載明招標人的名稱和地址、招標項目的性質、數量、實施地點和時間以及獲取招標文件的辦法等事項。招標人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人，不得對潛在投標人實行歧視待遇。

（2）招標文件。招標人應當根據招標項目的特點和需要編制招標文件。招標文件應當包括招標項目的技術要求、對招標人資格審查的標準、投標報價要求和評標標準等所有實質性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。招標項目需要劃分標段、確定工期的，招標人應當合理劃分標段、確定工期，并在招標文件中載明。

招標文件不得要求或者標明特定的生產供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內容。招標人不得向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量及可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況。

招標人對已發出的招標文件進行必要的澄清或者修改的，應當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少15日前，以書面形式通知所有招標文件收受人。該澄清或者修改的內容為招標文件的組成部分。

（3）其他規定。招標人設有標底的，標底必須保密。招標人應當確定投標人編制投標文件所需要的合理時間。依法必須進行招標的項目，自招標文件開始發出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，最短不得少于20日。

2.投標

投標人應當具備承擔招標項目的能力。國家有關規定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規定的，投標人應當具備規定的資格條件。

（1）投標文件。

1）投標文件內容。投標人應當按照招標文件的要求編制投標文件。投標文件應當對招標文件提出的實質性要求和條件作出響應。

根據招標文件載明的項目實際情況，投標人如果準備在中標后將中標項目的部分非主體、非關鍵工程進行分包的，應當在投標文件中載明。在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，投標人可以補充、修改或者撤回已提交的投標文件，并書面通知招標人。補充、修改的內容為投標文件的組成部分。

2）投標文件送達。投標人應當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件送達投標地點。招標人收到投標文件后，應當簽收保存，不得開啟。投標人少于3個的，招標人應當依照《招標投標法》重新招標。

在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件，招標人應當拒收。

（2）聯合投標。兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯合體，以一個投標人的身份共同投標。聯合體各方均應具備承擔招標項目的相應能力。聯合體各方應當簽訂共同投標協議，明確約定各方擬承擔的工作和責任，并將共同投標協議連同投標文件一并提交給招標人。聯合體中標的，聯合體各方應當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責任。

（3）其他規定。投標人不得相互串通投標報價，不得排擠其他投標人的公平競爭，損害招標人或其他投標人的合法權益。投標人不得與招標人串通投標，損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益。投標人不得以低于成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。禁止投標人以向招標人或評標委員會成員行賄的手段謀取中標。

3.開標、評標和中標

（1）開標。開標應當在招標人的主持下，在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間、招標文件中預先確定的地點公開進行。應邀請所有投標人參加開標。開標時，由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況，也可以由招標人委托的公證機構檢查并公證。經確認無誤后，有工作人員當眾拆封，宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內容。

開標過程應當記錄，并存檔備查。

（2）評標。評標由招標人依法組建的評標委員會負責。評標委員會應當按照招標文件確定的評標標準和方法，對投標文件進行評審和比較。中標人的投標應當符合下列條件之一：

1）能夠最大限度地滿足招標文件中規定的各項綜合評價標準；

2）能夠滿足招標文件的實質性要求，并且經評審的投標價格最低。但是，投標價格低于成本的除外。

評標委員會經評審，認為所有投標都不符合招標文件要求的，可以否決所有投標。

評標委員會完成評標后，應當向招標人提出書面評標報告，并推薦合格的中標候選人。招標人據此確定中標人。招標人也可以授權評標委員會直接確定中標人。在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判。

（3）中標。中標人確定后，招標人應當向中標人發出中標通知書，并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。

招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起30日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再訂立背離合同實質性內容的其他協議。

招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。

（二）《招標投標法實施條例》相關內容

《招標投標法實施條例》進一步明確了招標、投標、開標、評標和中標以及投訴與處理等方面內容，并鼓勵利用信息網絡進行電子招標投標。

1.招標

（1）招標范圍和方式。

1）可以邀請招標的項目。國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目，應當公開招標；但有下列情形之一的，可以邀請招標：

①技術復雜、有特殊要求或者受自然環境限制，只有少量潛在投標人可供選擇；

②采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。

2）可以不招標的項目。有下列情形之一的，可以不進行招標：

①需要采用不可替代的專利或者專有技術；

②采購人依法能夠自行建設、生產或者提供；

③已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供；

④需要向原中標人采購工程、貨物或者服務，否則將影響施工或者功能配套要求；

⑤國家規定的其他特殊情形。

（2）招標文件與資格審查。

1）資格預審公告和招標公告。公開招標的項目，應當依照《招標投標法》和《招標投標法實施條例》的規定發布招標公告、編制招標文件。招標人采用資格預審辦法對潛在投標人進行資格審查的，應當發布資格預審公告、編制資格預審文件。

資格預審文件或者招標文件的發售期不得少于5日。招標人發售資格預審文件、招標文件收取的費用應當限于補償印刷、郵寄的成本支出，不得以營利為目的。

如潛在投標人或者其他利害關系人對資格預審文件有異議，應當在提交資格預審申請文件截止時間2日前提出；如對招標文件有異議，應當在投標截止時間10日前提出。招標人應當自收到異議之日起3日內做出答復；做出答復前，應當暫停招標投標活動。

如招標人編制的資格預審文件、招標文件的內容違反法律、行政法規的強制性規定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響資格預審結果或者潛在投標人投標，依法必須進行招標的項目的招標人應當在修改資格預審文件或者招標文件后重新招標。

2）資格預審。招標人應當合理確定提交資格預審申請文件的時間。依法必須進行招標的項目提交資格預審申請文件的時間，自資格預審文件停止發售之日起不得少于5日。

資格預審應當按照資格預審文件載明的標準和方法進行。國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目，招標人應當組建資格審查委員會審查資格預審申請文件。

資格預審結束后，招標人應當及時向資格預審申請人發出資格預審結果通知書。未通過資格預審的申請人不具有投標資格。通過資格預審的申請人少于3個的，應當重新招標。

招標人可以對已發出的資格預審文件或者招標文件進行必要的澄清或者修改。如澄清或者修改的內容可能影響資格預審申請文件或者投標文件編制，招標人應當在提交資格預審申請文件截止時間至少3日前，或者投標截止時間至少15日前，以書面形式通知所有獲取資格預審文件或者招標文件的潛在投標人；不足3日或者15日的，招標人應當順延提交資格預審申請文件或者投標文件的截止時間。

如招標人采用資格后審辦法對投標人進行資格審查，應當在開標后由評標委員會按照招標文件規定的標準和方法對投標人的資格進行審查。

（3）招標工作實施。

1）禁止投標限制。招標人如對招標項目劃分標段，應當遵守《招標投標法》的有關規定，不得利用劃分標段限制或者排斥潛在投標人。依法必須進行招標的項目的招標人不得利用劃分標段規避招標。

招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。招標人有下列行為之一的，屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人：

①就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息；

②設定的資格、技術、商務條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關；

③依法必須進行招標的項目以特定行政區域或者特定行業的業績、獎項作為加分條件或者中標條件；

④對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準；

⑤限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產地或者供應商；

⑥依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式；

⑦以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。

招標人不得組織單個或者部分潛在投標人踏勘項目現場。

2）總承包招標。招標人可以依法對工程以及與工程建設有關的貨物、服務全部或者部分實行總承包招標。以暫估價（指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工程、貨物、服務的金額）形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法進行招標。

3）兩階段招標。對技術復雜或者無法精確擬定技術規格的項目，招標人可以分兩階段進行招標：

第一階段，投標人按照招標公告或者投標邀請書的要求提交不帶報價的技術建議，招標人根據投標人提交的技術建議確定技術標準和要求，編制招標文件。

第二階段，招標人向在第一階段提交技術建議的投標人提供招標文件，投標人按照招標文件的要求提交包括最終技術方案和投標報價的投標文件。如招標人要求投標人提交投標保證金，應當在第二階段提出。

4）投標有效期。招標人應當在招標文件中載明投標有效期。投標有效期從提交投標文件的截止之日起算。

5）投標保證金。如招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金，投標保證金不得超過招標項目估算價的2％。投標保證金有效期應當與投標有效期一致。

6）標底及最高投標限價。招標人可以自行決定是否編制標底。一個招標項目只能有一個標底。標底必須保密。接受委托編制標底的中介機構不得參加受托編制標底項目的投標，也不得為該項目的投標人編制投標文件或者提供咨詢。如招標人設有最高投標限價，應當在招標文件中明確最高投標限價或者最高投標限價的計算方法。招標人不得規定最低投標限價。

2.投標

（1）投標規定。投標人參加依法必須進行招標的項目的投標，不受地區或者部門的限制，任何單位和個人不得非法干涉。與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人，不得參加投標。單位負責人為同一人或者存在控股、管理關系的不同單位，不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。

投標人撤回已提交的投標文件，應當在投標截止時間前書面通知招標人。招標人已收取投標保證金的，應當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內退還。投標截止后投標人撤銷投標文件的，招標人可以不退還投標保證金。未通過資格預審的申請人提交的投標文件，以及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投標文件，招標人應當拒收。招標人應當如實記載投標文件的送達時間和密封情況，并存檔備查。

招標人應當在資格預審公告、招標公告或者投標邀請書中載明是否接受聯合體投標。招標人接受聯合體投標并進行資格預審的，聯合體應當在提交資格預審申請文件前組成。資格預審后聯合體增減、更換成員的，其投標無效。如聯合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯合體投標，相關投標均無效。

投標人發生合并、分立、破產等重大變化，應當及時書面告知招標人。如投標人不再具備資格預審文件、招標文件規定的資格條件或者其投標影響招標公正性，其投標無效。

（2）屬于串通投標和弄虛作假的情形。

1）投標人相互串通投標。包括相互串通投標和視為相互串通投標兩種情形：

①有下列情形之一的，屬于投標人相互串通投標：a.投標人之間協商投標報價等投標文件的實質性內容；b.投標人之間約定中標人；c.投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標；d.屬于同一集團、協會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協同投標；e.投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯合行動。

②有下列情形之一的，視為投標人相互串通投標：a.不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制；b.不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜；c.不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人；d.不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規律性差異；e.不同投標人的投標文件相互混裝；f.不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉出。

2）招標人與投標人串通投標。有下列情形之一的，屬于招標人與投標人串通投標：

①招標人在開標前開啟投標文件并將有關信息泄露給其他投標人；

②招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息；

③招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價；

④招標人授意投標人撤換、修改投標文件；

⑤招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便；

⑥招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。

3）弄虛作假。投標人不得以他人名義投標，如使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質證書投標。投標人也不得以其他方式弄虛作假，騙取中標，包括：

①使用偽造、變造的許可證件；

②提供虛假的財務狀況或者業績；

③提供虛假的項目負責人或者主要技術人員簡歷、勞動關系證明；

④提供虛假的信用狀況；

⑤其他弄虛作假的行為。

3.開標、評標和中標

（1）開標。招標人應當按照招標文件規定的時間、地點開標。如投標人少于3個，不得開標；招標人應當重新招標。如投標人對開標有異議，應當在開標現場提出，招標人應當當場做出答復，并制做記錄。

（2）評標。招標人應當根據項目規模和技術復雜程度等因素合理確定評標時間。如超過1/3的評標委員會成員認為評標時間不夠，招標人應當適當延長。

招標人應當向評標委員會提供評標所必需的信息，但不得明示或者暗示其傾向或者排斥特定投標人。

評標委員會成員應當按照招標文件規定的評標標準和方法，客觀、公正地對投標文件提出評審意見。招標文件沒有規定的評標標準和方法不得作為評標的依據。如招標項目設有標底，招標人應當在開標時公布。標底只能作為評標的參考，不得以投標報價是否接近標底作為中標條件，也不得以投標報價超過標底上下浮動范圍作為否決投標的條件。

（3）投標否決。有下列情形之一的，評標委員會應當否決其投標：

1）投標文件未經投標單位蓋章和單位負責人簽字；

2）投標聯合體沒有提交共同投標協議；

3）投標人不符合國家或者招標文件規定的資格條件；

4）同一投標人提交兩個以上不同的投標文件或者投標報價，但招標文件要求提交備選投標的除外；

5）投標報價低于成本或者高于招標文件設定的最高投標限價；

6）投標文件沒有對招標文件的實質性要求和條件做出響應；

7）投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為。

（4）投標文件澄清。投標文件中有含義不明確的內容、明顯文字或者計算錯誤，評標委員會認為需要投標人做出必要澄清、說明的，應當書面通知該投標人。投標人的澄清、說明應當采用書面形式，并不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內容。

評標委員會不得暗示或者誘導投標人做出澄清、說明，不得接受投標人主動提出的澄清、說明。

（5）中標。評標完成后，評標委員會應當向招標人提交書面評標報告和中標候選人名單。中標候選人應當不超過3個，并標明排序。

評標報告應當由評標委員會全體成員簽字。對評標結果有不同意見的評標委員會成員應當以書面形式說明其不同意見和理由，評標報告應當注明該不同意見。評標委員會成員拒絕在評標報告上簽字又不書面說明其不同意見和理由的，視為同意評標結果。

依法必須進行招標的項目，招標人應當自收到評標報告之日起3日內公示中標候選人，公示期不得少于3日。如投標人或者其他利害關系人對依法必須進行招標的項目的評標結果有異議，應當在中標候選人公示期間提出。招標人應當自收到異議之日起3日內做出答復；做出答復前，應當暫停招標投標活動。

國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目，招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金，或者被查實存在影響中標結果的違法行為等情形，不符合中標條件的，招標人可以按照評標委員會提出的中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人，也可以重新招標。

中標候選人的經營、財務狀況發生較大變化或者存在違法行為，招標人認為可能影響其履約能力的，應當在發出中標通知書前由原評標委員會按照招標文件規定的標準和方法審查確認。

（6）簽訂合同及履約。招標人和中標人應當依照《招標投標法》和《招標投標法實施條例》的規定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。

招標人最遲應當在書面合同簽訂后5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當按照招標文件的要求提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10％。

4.投訴與處理

（1）投訴。如果投標人或者其他利害關系人認為招標投標活動不符合法律、行政法規規定，可以自知道或者應當知道之日起10日內向有關行政監督部門投訴。投訴應當有明確的請求和必要的證明材料。

（2）處理。行政監督部門應當自收到投訴之日起3個工作日內決定是否受理投訴，并自受理投訴之日起30個工作日內做出書面處理決定；需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的，所需時間不計算在內。如投訴人捏造事實、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴，行政監督部門應當予以駁回。

三、《政府采購法》及其實施條例

（一）《政府采購法》相關內容

《政府采購法》所稱政府采購，是指各級國家機關、事業單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內的或采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。政府采購工程進行招標投標的，適用《招標投標法》。

政府采購實行集中采購和分散采購相結合。集中采購的范圍由省級以上人民政府公布的集中采購目錄確定。

1.政府采購當事人

采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項目，必須委托集中采購機構代理采購；采購未納入集中采購目錄的政府采購項目，可以自行采購，也可以委托集中采購機構在委托的范圍內代理采購。

采購人可以根據采購項目的特殊要求，規定供應商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。

兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以組成一個聯合體，以一個供應商的身份共同參加政府采購。

2.政府采購方式

政府采購可采用的方式有：公開招標、邀請招標、競爭性談判、單一來源采購、詢價，以及國務院政府采購監督管理部門認定的其他采購方式。公開招標應作為政府采購的主要采購方式。

（1）公開招標。采購貨物或服務應當采用公開招標方式的，其具體數額標準，屬于中央預算的政府采購項目，由國務院規定；屬于地方預算的政府采購項目，由省、自治區、直轄市人民政府規定；因特殊情況需要采用公開招標以外的采購方式的，應當在采購活動開始前獲得設區的市、自治州以上人民政府采購監督管理部門的批準。

（2）邀請招標。符合下列情形之一的貨物或服務，可采用邀請招標方式采購：

1）具有特殊性，只能從有限范圍的供應商處采購的；

2）采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值的比例過大的。

（3）競爭性談判。符合下列情形之一的貨物或服務，可采用競爭性談判方式采購：

1）招標后沒有供應商投標或沒有合格標的或重新招標未能成立的；

2）技術復雜或性質特殊，不能確定詳細規格或具體要求的；

3）采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的；

4）不能事先計算出價格總額的。

（4）單一來源采購。符合下列情形之一的貨物或服務，可以采用單一來源方式采購：

1）只能從唯一供應商處采購的；

2）發生不可預見的緊急情況，不能從其他供應商處采購的；

3）必須保證原有采購項目一致性或服務配套的要求，需要繼續從原供應商處添購，且添購資金總額不超過原合同采購金額10％的。

（5）詢價。采購的貨物規格、標準統一、現貨貨源充足且價格變化幅度小的政府采購項目，可以采用詢價方式采購。

3.政府采購合同

政府采購合同應當采用書面形式。采購人可以委托采購代理機構代表與供應商簽訂政府采購合同。由采購代理機構以采購人名義簽訂合同的，應當提交采購人的授權委托書，作為合同附件。

經采購人同意，中標、成交供應商可依法采取分包方式履行合同。政府采購合同履行中，采購人需追加與合同標的相同的貨物、工程或服務的，在不改變合同其他條款的前提下，可以與供應商協商簽訂補充合同，但所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的10％。

（二）《政府采購法實施條例》相關內容

《政府采購法實施條例》進一步明確了政府采購當事人、政府采購方式、政府采購程序、政府采購合同、質疑與投訴等方面內容，并明確國家實行統一的政府采購電子交易平臺建設標準，推動利用信息網絡進行電子化政府采購活動。

1.政府采購當事人

采購人或者采購代理機構有下列情形之一的，屬于以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇：

（1）就同一采購項目向供應商提供有差別的項目信息；

（2）設定的資格、技術、商務條件與采購項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關；

（3）采購需求中的技術、服務等要求指向特定供應商、特定產品；

（4）以特定行政區域或者特定行業的業績、獎項作為加分條件或者中標、成交條件；

（5）對供應商采取不同的資格審查或者評審標準；

（6）限定或者指定特定的專利、商標、品牌或者供應商；

（7）非法限定供應商的所有制形式、組織形式或者所在地；

（8）以其他不合理條件限制或者排斥潛在供應商。

2.政府采購方式

列入集中采購目錄的項目，適合實行批量集中采購的，應當實行批量集中采購，但緊急的小額零星貨物項目和有特殊要求的服務、工程項目除外。

政府采購工程依法不進行招標的，應當依照政府采購法律法規規定的競爭性談判或者單一來源采購方式采購。

3.政府采購程序

（1）招標文件。招標文件的提供期限自招標文件開始發出之日起不得少于5個工作日。采購人或者采購代理機構可以對已發出的招標文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內容可能影響投標文件編制的，采購人或者采購代理機構應當在投標截止時間至少15日前，以書面形式通知所有獲取招標文件的潛在投標人；不足15日的，采購人或者采購代理機構應當順延提交投標文件的截止時間。

（2）投標保證金。招標文件要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過采購項目預算金額的2％。

（3）評標程序。政府采購招標評標方法分為最低評標價法和綜合評分法。技術、服務等標準統一的貨物和服務項目，應當采用最低評標價法。采用綜合評分法的，評審標準中的分值設置應當與評審因素的量化指標相對應。招標文件中沒有規定的評標標準不得作為評審的依據。

4.政府采購合同

采購文件要求中標或者成交供應商提交履約保證金的，供應商應當以支票、匯票、本票或者金融機構、擔保機構出具的保函等非現金形式提交。履約保證金的數額不得超過政府采購合同金額的10％。

中標或者成交供應商拒絕與采購人簽訂合同的，采購人可以按照評審報告推薦的中標或者成交候選人名單排序，確定下一候選人為中標或者成交供應商，也可以重新開展政府采購活動。

采購人應當按照政府采購合同規定，及時向中標或者成交供應商支付采購資金。政府采購項目資金支付程序，按照國家有關財政資金支付管理的規定執行。

四、《合同法》相關內容

《合同法》由總則、分則和附則三部分組成。總則包括一般規定、合同訂立、合同效力、合同履行、合同變更和轉讓、合同權利義務終止、違約責任、其他規定。分則按照合同標的不同，將合同分為15類，即：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同。

（一）合同訂立

當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。訂立合同，必須以依法訂立為前提，使所訂立的合同成為雙方履行義務、享有權利、受法律約束和請求法律保護的契約文書。

當事人依法可以委托代理人訂立合同。所謂委托代理人訂立合同，是指當事人委托他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔由此產生的法律后果的行為。

1.合同形式和內容

（1）合同形式。當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。建設工程合同應當采用書面形式。

（2）合同內容。合同內容是指當事人之間就設立、變更或者終止權利義務關系表示一致的意思。合同內容通常稱為合同條款。

合同的內容由當事人約定，一般包括：當事人的名稱或姓名和住所，標的，數量，質量，價款或者報酬，履行的期限、地點和方式，違約責任，解決爭議的方法。

當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

2.合同訂立程序

當事人訂立合同，應當采取要約、承諾方式。

（1）要約。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約應當符合如下規定：①內容具體確定；②表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。也就是說，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結合同為目的，必須具備合同的主要條款。

有些合同在要約之前還會有要約邀請。所謂要約邀請，是希望他人向自己發出要約的意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經過程，它是當事人訂立合同的預備行為，這種意思表示的內容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內容和相對人同意后受其約束的表示，在法律上無須承擔責任。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。

1）要約生效。要約到達受要約人時生效。如采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。

2）要約撤回和撤銷。要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。

3）要約失效。有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；④受要約人對要約的內容做出實質性變更。

（2）承諾。承諾是受要約人同意要約的意思表示。除根據交易習慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的之外，承諾應當以通知的方式做出。

1）承諾期限。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規定到達：①除非當事人另有約定，以對話方式做出的要約，應當即時做出承諾；②以非對話方式做出的要約，承諾應當在合理期限內到達。

以信件或者電報做出的要約，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。以電話、傳真等快速通訊方式做出的要約，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

2）承諾生效。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。采用數據電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用于要約到達受要約人時間的規定。

受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3）承諾撤回。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

4）逾期承諾。受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

5）要約內容變更。承諾內容應當與要約內容一致。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。受要約人對要約的內容做出實質性變更的，為新要約。

承諾對要約的內容做出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。

3.合同成立

承諾生效時合同成立。

（1）合同成立的時間。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

（2）合同成立的地點。承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業地為合同成立的地點；沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

（3）合同成立的其他情形。合同成立的情形還包括：

1）法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的；

2）采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的。

4.格式條款

格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。

（1）格式條款提供者的義務。采用格式條款訂立合同，有利于提高當事人雙方合同訂立過程的效率、減少交易成本、避免合同訂立過程中因當事人雙方一事一議而可能造成的合同內容的不確定性。但由于格式條款的提供者往往在經濟地位方面具有明顯的優勢，在行業中居于壟斷地位，因而導致其在擬定格式條款時，會更多地考慮自己的利益，而較少考慮另一方當事人的權利或者附加種種限制條件。為此，提供格式條款的一方應當遵循公平的原則確定當事人之間的權利義務關系，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

（2）格式條款無效。提供格式條款一方免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。此外，《合同法》規定的合同無效的情形，同樣適用于格式合同條款。

（3）格式條款的解釋。對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

5.締約過失責任

締約過失責任發生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構成條件：一是當事人有過錯。若無過錯，則不承擔責任。二是有損害后果的發生。若無損失，亦不承擔責任。三是當事人的過錯行為與造成的損失有因果關系。

當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

（3）有其他違背誠實信用原則的行為。

當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

（二）合同效力

1.合同生效

合同生效與合同成立是兩個不同的概念。合同成立，是指雙方當事人依照有關法律對合同的內容進行協商并達成一致的意見。合同成立的判斷依據是承諾是否生效。合同生效，是指合同產生法律上的效力，具有法律約束力。在通常情況下，合同依法成立之時，就是合同生效之日，二者在時間上是同步的。但有些合同在成立后，并非立即產生法律效力，而是需要其他條件成就之后，才開始生效。

（1）合同生效時間。依法成立的合同，自成立時生效。依照法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續的，待手續完成時合同生效。

（2）附條件和附期限的合同：

1）附條件的合同。當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當地促成條件成就的，視為條件不成就。

2）附期限的合同。當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

2.效力待定合同

效力待定合同是指合同已經成立，但合同效力能否產生尚不能確定的合同。效力待定合同主要是由于當事人缺乏締約能力、財產處分能力或代理人的代理資格和代理權限存在缺陷所造成的。效力待定合同包括：限制民事行為能力人訂立的合同和無權代理人代訂的合同。

（1）限制民事行為能力人訂立的合同。根據《中華人民共和國民法通則》，限制民事行為能力人是指10周歲以上不滿18周歲的未成年人，以及不能完全辨認自己行為的精神病人。限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。

由此可見，限制民事行為能力人訂立的合同并非一律無效，在以下幾種情形下訂立的合同是有效的：①經過其法定代理人追認的合同，即為有效合同；②純獲利益的合同，即限制民事行為能力人訂立的接受獎勵、贈與、報酬等只需獲得利益而不需其承擔任何義務的合同，不必經其法定代理人追認，即為有效合同；③與限制民事行為能力人的年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經其法定代理人追認，即為有效合同。

與限制民事行為能力人訂立合同的相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認。法定代理人未做表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式做出。

（2）無權代理人代訂的合同。無權代理人代訂的合同主要包括行為人沒有代理權、超越代理權限范圍或者代理權終止后仍以被代理人的名義訂立的合同。

1）無權代理人代訂的合同對被代理人不發生效力的情形。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。

與無權代理人簽訂合同的相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未做表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式做出。

無權代理人代訂的合同是否對被代理人發生法律效力，取決于被代理人的態度。與無權代理人簽訂合同的相對人催告被代理人在1個月內予以追認時，被代理人未做表示或表示拒絕的，視為拒絕追認，該合同不生效。被代理人表示予以追認的，該合同對被代理人發生法律效力。在催告開始至被代理人追認之前，該合同對于被代理人的法律效力處于待定狀態。

2）無權代理人代訂的合同對被代理人具有法律效力的情形。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。這是《合同法》針對表見代理情形所做出的規定。所謂表見代理，是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的情形。

在通過表見代理訂立合同的過程中，如果相對人無過錯，即相對人不知道或者不應當知道（無義務知道）無權代理人沒有代理權時，使相對人相信無權代理人具有代理權的理由是否正當、充分，就成為是否構成表見代理的關鍵。如果確實存在充分、正當的理由并足以使相對人相信無權代理人具有代理權，則無權代理人的代理行為有效，即無權代理人通過其表見代理行為與相對人訂立的合同具有法律效力。

3）法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同的效力。法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。這是因為法人或者其他組織的法定代表人、負責人的身份應當被視為法人或者其他組織的全權代理人，他們完全有資格代表法人或者其他組織為民事行為而不需要獲得法人或者其他組織的專門授權，其代理行為的法律后果由法人或者其他組織承擔。但是，如果相對人知道或者應當知道法人或者其他組織的法定代表人、負責人在代表法人或者其他組織與自己訂立合同時超越其代表（代理）權限，仍然訂立合同的，該合同將不具有法律效力。

4）無處分權的人處分他人財產合同的效力。在現實經濟活動中，通過合同處分財產（如贈與、轉讓、抵押、留置等）是常見的財產處分方式。當事人對財產享有處分權是通過合同處分財產的必要條件。無處分權的人處分他人財產的合同一般為無效合同。但是，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。

3.無效合同

無效合同是指其內容和形式違反了法律、行政法規的強制性規定，或者損害了國家利益、集體利益、第三人利益和社會公共利益，因而不為法律所承認和保護、不具有法律效力的合同。無效合同自始沒有法律約束力。在現實經濟活動中，無效合同通常有兩種情形，即整個合同無效（無效合同）和合同的部分條款無效。

（1）無效合同的情形。有下列情形之一的，合同無效：

1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；

3）以合法形式掩蓋非法目的；

4）損害社會公共利益；

5）違反法律、行政法規的強制性規定。

（2）合同部分條款無效的情形。合同中的下列免責條款無效：

1）造成對方人身傷害的；

2）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

免責條款是當事人在合同中規定的某些情況下免除或者限制當事人所負未來合同責任的條款。在一般情況下，合同中的免責條款都是有效的。但是，如果免責條款所產生的后果具有社會危害性和侵權性，侵害了對方當事人的人身權利和財產權利，則該免責條款將不具有法律效力。

4.可變更或者撤銷合同

可變更、可撤銷合同是指欠缺一定的合同生效條件，但當事人一方可依照自己的意思使合同的內容得以變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。可變更、可撤銷合同的效力取決于當事人的意思，屬于相對無效的合同。當事人根據其意思，若主張合同有效，則合同有效；若主張合同無效，則合同無效；若主張合同變更，則合同可以變更。

（1）合同可以變更或者撤銷的情形。當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷的合同有：

1）因重大誤解訂立的；

2）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

（2）撤銷權的消滅。撤銷權是指受損害的一方當事人對可撤銷的合同依法享有的、可請求人民法院或仲裁機構撤銷該合同的權利。享有撤銷權的一方當事人稱為撤銷權人。撤銷權應由撤銷權人行使，并應向人民法院或者仲裁機構主張該項權利。而撤銷權的消滅是指撤銷權人依照法律享有的撤銷權由于一定法律事由的出現而歸于消滅的情形。

有下列情形之一的，撤銷權消滅：

1）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權；

2）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。

由此可見，當具有法律規定的可以撤銷合同的情形時，當事人應當在規定的期限內行使其撤銷權，否則，超過法律規定的期限時，撤銷權歸于消滅。此外，若當事人放棄撤銷權，則撤銷權也歸于消滅。

（3）無效合同或者被撤銷合同的法律后果。無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。

合同無效或被撤銷后，履行中的合同應當終止履行；尚未履行的，不得履行。對當事人依據無效合同或者被撤銷的合同而取得的財產應當依法進行如下處理：

1）返還財產或折價補償。當事人依據無效合同或者被撤銷的合同所取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。

2）賠償損失。合同被確認無效或者被撤銷后，有過錯的一方應賠償對方因此所受到的損失。雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

3）收歸國家所有或者返還集體、第三人。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。

（三）合同履行

合同履行是指合同生效后，合同當事人為實現訂立合同欲達到的預期目的而依照合同全面、適當地完成合同義務的行為。

1.合同履行原則

（1）全面履行原則。當事人應當按照合同約定全面履行自己的義務，即當事人應當嚴格按照合同約定的標的、數量、質量，由合同約定的履行義務的主體在合同約定的履行期限、履行地點，按照合同約定的價款或者報酬、履行方式，全面地完成合同所約定的屬于自己的義務。

全面履行原則不允許合同的任何一方當事人不按合同約定履行義務，擅自對合同的內容進行變更，以保證合同當事人的合法權益。

（2）誠實信用原則。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。

誠實信用原則要求合同當事人在履行合同過程中維持合同雙方的合同利益平衡，以誠實、真誠、善意的態度行使合同權利、履行合同義務，不對另一方當事人進行欺詐，不濫用權利。誠實信用原則還要求合同當事人在履行合同約定的主義務的同時，履行合同履行過程中的附隨義務：

1）及時通知義務。有些情況需要及時通知對方的，當事人一方應及時通知對方。

2）提供必要條件和說明的義務。需要當事人提供必要的條件和說明的，當事人應當根據對方的需要提供必要的條件和說明。

3）協助義務。需要當事人一方予以協助的，當事人一方應盡可能地為對方提供所需要的協助。

4）保密義務。需要當事人保密的，當事人應當保守其在訂立和履行合同過程中所知悉的對方當事人的商業秘密、技術秘密等。

2.合同履行的一般規定

（1）合同有關內容沒有約定或者約定不明確問題的處理。合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

依照上述基本原則和方法仍不能確定合同有關內容的，應當按照下列方法處理：

1）質量要求不明確問題的處理方法。質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

2）價款或者報酬不明確問題的處理方法。價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執行；價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行；價格下降時，按照原價格執行。

3）履行地點不明確問題的處理方法。履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

4）履行期限不明確問題的處理方法。履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

5）履行方式不明確問題的處理方法。履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。

6）履行費用的負擔不明確問題的處理方法。履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

（2）合同履行中的第三人。在通常情況下，合同必須由當事人親自履行。但根據法律的規定及合同的約定，或者在與合同性質不相抵觸的情況下，合同可以向第三人履行，也可以由第三人代為履行。向第三人履行合同或者由第三人代為履行合同，不是合用義務的轉移，當事人在合同中的法律地位不變。

1）向第三人履行合同。當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。

2）由第三人代為履行合同。當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。

（3）合同履行過程中幾種特殊情況的處理：

1）因債權人分立、合并或者變更住所致使債務人履行債務發生困難的情況。合同當事人一方發生分立、合并或者變更住所等情況時，有義務及時通知對方當事人，以免給合同的履行造成困難。債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。所謂提存，是指由于債權人的原因致使債務人難以履行債務時，債務人可以將標的物交給有關機關保存，以此消滅合同的行為。

2）債務人提前履行債務的情況。債務人提前履行債務是指債務人在合同規定的履行期限屆至之前即開始履行自己的合同義務的行為。債權人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外。債務人提前履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔。

3）債務人部分履行債務的情況。債務人部分履行債務是指債務人沒有按照合同約定履行合同規定的全部義務，而只是履行了自己的一部分合同義務的行為。債權人可以拒絕債務人部分履行債務，但部分履行不損害債權人利益的除外。債務人部分履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔。

（4）合同生效后合同主體發生變化時的合同效力。合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。因為當事人的姓名、名稱只是作為合同主體的自然人、法人或者其他組織的符號，并非自然人、法人或者其他組織本身，其變更并未使原合同主體發生實質性變化，因而合同的效力也未發生變化。

（四）合同變更和轉讓

1.合同變更

合同變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更是指合同法律關系的主體和合同內容的變更。狹義的合同變更僅指合同內容的變更，不包括合同主體的變更。

合同主體的變更是指合同當事人的變動，即原來的合同當事人退出合同關系而由合同以外的第三人替代，第三人成為合同的新當事人。合同主體的變更實質上就是合同的轉讓。合同內容的變更是指在合同成立以后、履行之前或者在合同履行開始之后尚未履行完畢之前，合同當事人對合同內容的修改或者補充。《合同法》所指的合同變更是指合同內容的變更。合同變更可分為協議變更和法定變更。

（1）協議變更。當事人協商一致，可以變更合同。法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的，應當辦理相應的批準、登記手續。

當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。

（2）法定變更。在合同成立后，當發生法律規定的可以變更合同的事由時，可根據一方當事人的請求對合同內容進行變更而不必征得對方當事人的同意。但這種變更合同的請求須向人民法院或者仲裁機構提出。

2.合同轉讓

合同轉讓是指合同一方當事人取得對方當事人同意后，將合同的權利義務全部或者部分轉讓給第三人的法律行為。合同的轉讓包括權利（債權）轉讓、義務（債務）轉移和權利義務概括轉讓三種情形。法律、行政法規規定轉讓權利或者轉移義務應當辦理批準、登記等手續的，應辦理相應的批準、登記手續。

（1）合同債權轉讓。債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但下列三種情形不得轉讓：①根據合同性質不得轉讓；②按照當事人約定不得轉讓；③依照法律規定不得轉讓。

債權人轉讓權利的，債權人應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。除非經受讓人同意，否則，債權人轉讓權利的通知不得撤銷。

合同債權轉讓后，該債權由原債權人轉移給受讓人，受讓人取代讓與人（原債權人）成為新債權人，依附于主債權的從債權也一并移轉給受讓人，例如抵押權、留置權等，但專屬于原債權人自身的從債權除外。

為保護債務人利益，不致使其因債權轉讓而蒙受損失，債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張；債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

（2）合同債務轉移。債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。

債務人轉移義務后，原債務人享有的對債權人的抗辯權也隨債務轉移而由新債務人享有，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。

（3）合同權利義務的概括轉讓。當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。權利和義務一并轉讓的，適用上述有關債權轉讓和債務轉移的有關規定。

此外，當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

（五）合同權利義務終止

1.合同權利義務終止的原因

合同權利義務終止又稱為合同的終止或者合同的消滅，是指因某種原因而引起的合同權利義務關系在客觀上不復存在。

有下列情形之一的，合同的權利義務終止：①債務已經按照約定履行；②合同解除；③債務相互抵銷；④債務人依法將標的物提存；⑤債權人免除債務；⑥債權債務同歸于一人；⑦法律規定或者當事人約定終止的其他情形。

債權人免除債務人部分或者全部債務的，合同的權利義務部分或者全部終止；債權和債務同歸于一人的，合同的權利義務終止，但涉及第三人利益的除外。

合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務。

2.合同解除

合同解除是指合同有效成立后，在尚未履行或者尚未履行完畢之前，因當事人一方或者雙方的意思表示而使合同的權利義務關系（債權債務關系）自始消滅或者向將來消滅的一種民事行為。

合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。

3.標的物提存

有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：①債權人無正當理由拒絕受領；②債權人下落不明；③債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監護人；④法律規定的其他情形。

標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人可以依法拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。

債權人可以隨時領取提存物，但債權人對債務人負有到期債務的，在債權人未履行債務或提供擔保之前，提存部門根據債務人的要求應當拒絕其領取提存物。

債權人領取提存物的權利期限為5年，超過該期限，提存物扣除提存費用后歸國家所有。

（六）違約責任

1.違約責任及其特點

違約責任是指合同當事人不履行或者不適當履行合同義務所應承擔的民事責任。當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。違約責任具有以下特點：

（1）以有效合同為前提。與侵權責任和締約過失責任不同，違約責任必須以當事人雙方事先存在的有效合同關系為前提。

（2）以合同當事人不履行或者不適當履行合同義務為要件。只有合同當事人不履行或者不適當履行合同義務時，才應承擔違約責任。

（3）可由合同當事人在法定范圍內約定。違約責任主要是一種賠償責任，因此，可由合同當事人在法律規定的范圍內自行約定。

（4）是一種民事賠償責任。首先，它是由違約方向守約方承擔的民事責任，無論是違約金還是賠償金，均是平等主體之間的支付關系；其次，違約責任的確定，通常應以補償守約方的損失為標準。

2.違約責任的承擔

（1）違約責任的承擔方式。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

1）繼續履行。繼續履行是指在合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合合同約定時，另一方合同當事人有權要求其在合同履行期限屆滿后繼續按照原合同約定的主要條件履行合同義務的行為。繼續履行是合同當事人一方違約時，其承擔違約責任的首選方式。

①違反金錢債務時的繼續履行。當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。

②違反非金錢債務時的繼續履行。當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：a.法律上或者事實上不能履行；b.債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；c.債權人在合理期限內未要求履行。

2）采取補救措施。如果合同標的物的質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。依照上述辦法仍不能確定的，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。

3）賠償損失。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。

經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔損害賠償責任。

4）違約金。當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。

5）定金。當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

（2）違約責任的承擔主體。

1）合同當事人雙方違約時違約責任的承擔。當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。

2）因第三人原因造成違約時違約責任的承擔。當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者依照約定解決。

（3）違約責任與侵權責任的選擇。因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照《合同法》要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。

3.不可抗力

不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。

當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。

（七）合同爭議解決

合同爭議是指合同當事人之間對合同履行狀況和合同違約責任承擔等問題所產生的意見分歧。合同爭議的解決方式有和解、調解、仲裁或者訴訟。

1.和解與調解

和解與調解是解決合同爭議的常用和有效方式。當事人可以通過和解或者調解解決合同爭議。

（1）和解。和解是合同當事人之間發生爭議后，在沒有第三人介入的情況下，合同當事人雙方在自愿、互諒的基礎上，就已經發生的爭議進行商談并達成協議，自行解決爭議的一種方式。和解方式簡便易行，有利于加強合同當事人之間的協作，使合同能更好地得到履行。

（2）調解。調解是指合同當事人于爭議發生后，在第三者的主持下，根據事實、法律和合同，經過第三者的說服與勸解，使發生爭議的合同當事人雙方互諒、互讓，自愿達成協議，從而公平、合理地解決爭議的一種方式。

與和解相同，調解也具有方法靈活、程序簡便、節省時間和費用、不傷害發生爭議的合同當事人雙方的感情等特征，而且由于有第三者的介入，可以緩解發生爭議的合同雙方當事人之間的對立情緒，便于雙方較為冷靜、理智地考慮問題。同時，由于第三者常常能夠站在較為公正的立場上，較為客觀、全面地看待、分析爭議的有關問題并提出解決方案，從而有利于爭議的公正解決。

參與調解的第三者不同，調解的性質也就不同。調解有民間調解、仲裁機構調解和法庭調解三種。

2.仲裁

仲裁是指發生爭議的合同當事人雙方根據合同種種約定的仲裁條款或者爭議發生后由其達成的書面仲裁協議，將合同爭議提交給仲裁機構并由仲裁機構按照仲裁法律規范的規定居中裁決，從而解決合同爭議的法律制度。當事人不愿協商、調解或協商、調解不成的，可以根據合同中的仲裁條款或事后達成的書面仲裁協議，提交仲裁機構仲裁。涉外合同的當事人可以根據仲裁協議向中國仲裁機構或者其他仲裁機構申請仲裁。

根據我國《仲裁法》，對于合同爭議的解決，實行“或裁或審制”。即發生爭議的合同當事人雙方只能在“仲裁”或者“訴訟”兩種方式中選擇一種方式解決其合同爭議。

仲裁裁決具有法律約束力。合同當事人應當自覺執行裁決。不執行的，另一方當事人可以申請有管轄權的人民法院強制執行。裁決做出后，當事人就同一爭議再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁機構或者人民法院不予受理。但當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁機構做出決定或者請求人民法院做出裁定。

3.訴訟

訴訟是指合同當事人依法將合同爭議提交人民法院受理，由人民法院依司法程序通過調查、做出判決、采取強制措施等來處理爭議的法律制度。有下列情形之一的，合同當事人可以選擇訴訟方式解決合同爭議：

（1）合同爭議的當事人不愿和解、調解的；

（2）經過和解、調解未能解決合同爭議的；

（3）當事人沒有訂立仲裁協議或者仲裁協議無效的；

（4）仲裁裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執行的。

合同當事人雙方可以在簽訂合同時約定選擇訴訟方式解決合同爭議，并依法選擇有管轄權的人民法院，但不得違反《中華人民共和國民事訴訟法》關于級別管轄和專屬管轄的規定。對于一般合同爭議，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。建設工程施工合同以施工行為地為合同履行地。

五、《價格法》相關內容

《價格法》中所稱價格，包括商品價格和服務價格。商品價格是指各類有形產品和無形資產的價格。服務價格是指各類有償服務的收費。

（一）價格形成機制

國家實行并逐步完善宏觀經濟調控下主要由市場形成價格的機制。價格的制定應當符合價值規律，大多數商品和服務價格實行市場調節價，極少數商品和服務價格實行政府指導價或者政府定價。

（1）市場調節價。指由經營者自主制定，通過市場競爭形成的價格。

（2）政府指導價。指依照《價格法》規定，由政府價格主管部門或者其他有關部門，按照定價權限和范圍規定基準價及其浮動幅度，指導經營者制定的價格。

（3）政府定價。指依照《價格法》規定，由政府價格主管部門或者其他有關部門，按照定價權限和范圍制定的價格。

（二）經營者價格行為

1.經營者權利

經營者進行價格活動，享有下列權利：

（1）自主制定屬于市場調節的價格。

（2）在政府指導價規定的幅度內制定價格。

（3）制定屬于政府指導價、政府定價產品范圍內的新產品的試銷價格，特定產品除外。

（4）檢舉、控告侵犯其依法自主定價權利的行為。

2.經營者義務

經營者銷售、收購商品和提供服務，應當按照政府價格主管部門的規定明碼標價，注明商品的品名、產地、規格、等級、計價單位、價格或者服務的項目、收費標準等有關情況。

經營者不得在標價之外加價出售商品，不得收取任何未予標明的費用。

各類中介機構提供有償服務收取費用，應當遵守《價格法》規定。法律另有規定的，按照有關規定執行。

3.經營者禁止性行為

經營者不得有下列不正當價格行為：

（1）相互串通，操縱市場價格，損害其他經營者或者消費者的合法權益。

（2）在依法降價處理鮮活商品、季節性商品、積壓商品等商品外，為了排擠競爭對手或者獨占市場，以低于成本的價格傾銷，擾亂正常的生產經營秩序，損害國家利益或者其他經營者的合法權益。

（3）捏造、散布漲價信息，哄抬價格，推動商品價格過高上漲的。

（4）利用虛假的或者使人誤解的價格手段，誘騙消費者或者其他經營者與其進行交易。

（5）提供相同商品或者服務，對具有同等交易條件的其他經營者實行價格歧視。

（6）采取抬高等級或者壓低等級等手段收購、銷售商品或者提供服務，變相提高或者壓低價格。

（7）違反法律、法規的規定牟取暴利。

（8）法律、行政法規禁止的其他不正當價格行為。

（三）政府定價行為

下列商品和服務價格，政府在必要時可以實行政府指導價或者政府定價：①與國民經濟發展和人民生活關系重大的極少數商品價格；②資源稀缺的少數商品價格；③自然壟斷經營的商品價格；④重要的公用事業價格；⑤重要的公益性服務價格。

制定政府指導價、政府定價，應當依據有關商品或者服務的社會平均成本和市場供求狀況、國民經濟與社會發展要求以及社會承受能力，實行合理的購銷差價、批零差價、地區差價和季節差價。

制定關系群眾切身利益的公用事業價格、公益性服務價格、自然壟斷經營的商品價格等政府指導價、政府定價，應當建立聽證會制度，由政府價格主管部門主持，征求消費者、經營者和有關方面的意見，論證其必要性、可行性。政府指導價、政府定價制定后，由制定價格的部門向消費者、經營者公布。

六、最高人民法院司法解釋有關要求

除前述法律法規外，最高人民法院審判委員會就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題，于2004年發布《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號）（以下簡稱《施工合同法律解釋之一》）。2018年10月又發布《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（法釋〔2018〕20號）（以下簡稱《施工合同法律解釋二》）。這些適用法律問題的解釋中有很多條款與工程造價管理密切相關。

（一）《施工合同法律解釋一》相關規定

1.無效合同的價款結算

建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：①修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；②修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。

2.工程價款利息計付

當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。對于無效合同，當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外；當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：建設工程已實際交付的，為交付之日；建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。

3.工程竣工日期確定

當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

4.計價標準與方法確定

當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價標準或者計價方法結算工程價款。

5.工程量確定

當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。

6.工程價款結算

發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。

（二）《施工合同法律解釋二》相關規定

1.開工日期爭議確定

當事人對建設工程開工日期有爭議的，人民法院應當分別按照以下情形予以認定：開工日期為發包人或者監理人發出的開工通知載明的開工日期；開工通知發出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間為開工日期；因承包人原因導致開工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。承包人經發包人同意已經實際進場施工的，以實際進場施工時間為開工日期。發包人或者監理人未發出開工通知，亦無相關證據證明實際開工日期的，應當綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結合是否具備開工條件的事實，認定開工日期。

2.合同約定與投標文件等不一致

當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的，人民法院應予支持。

3.已經達成結算協議請求鑒定的處理

當事人在訴訟前已經對建設工程價款結算達成協議，訴訟中一方當事人申請對工程造價進行鑒定的，人民法院不予準許。

4.咨詢意見的效力

當事人在訴訟前共同委托有關機構、人員對建設工程造價出具咨詢意見，訴訟中一方當事人不認可該咨詢意見申請鑒定的，人民法院應予準許，但雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。

5.鑒定意見的效力

當事人對工程造價、質量、修復費用等專門性問題有爭議，人民法院認為需要鑒定的，應當向負有舉證責任的當事人釋明。當事人經釋明未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料的，應當承擔舉證不能的法律后果。一審訴訟中負有舉證責任的當事人未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料，二審訴訟中申請鑒定，人民法院認為確有必要的，應當依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規定處理。人民法院準許當事人的鑒定申請后，應當根據當事人申請及查明案件事實的需要，確定委托鑒定的事項、范圍、鑒定期限等，并組織雙方當事人對爭議的鑒定材料進行質證。人民法院應當組織當事人對鑒定意見進行質證。鑒定人將當事人有爭議且未經質證的材料作為鑒定依據的，人民法院應當組織當事人就該部分材料進行質證。經質證認為不能作為鑒定依據的，根據該材料做出的鑒定意見不得作為認定案件事實的依據。