第一部分 法條精解與適用

第五編　婚姻家庭

第一章　一般規(guī)定

【要義精解】

本條是對婚姻家庭編調(diào)整對象的規(guī)定。從性質(zhì)看，本條不屬于裁判規(guī)則，但屬于法律適用的指引性條款。

與《民法典》的其他各分編相同，婚姻家庭編也在“一般規(guī)定”的第1條規(guī)定了本編的調(diào)整對象，其規(guī)范意旨在于明確婚姻家庭編所調(diào)整的民事關(guān)系的范圍。婚姻家庭編的調(diào)整對象是“因婚姻家庭產(chǎn)生的民事關(guān)系”，其中包括人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系，這是總則一般性規(guī)定在婚姻家庭編中的具體體現(xiàn)。

【對照適用】

關(guān)于民法的調(diào)整對象，《民法典》第2條規(guī)定：“民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。”相應(yīng)地，各分編第1條均規(guī)定了調(diào)整對象，雖非裁判規(guī)范，但能起到一定的引導(dǎo)作用。婚姻家庭編在第1條中將調(diào)整對象規(guī)定為“因婚姻家庭產(chǎn)生的民事關(guān)系”，主要包括三個方面的內(nèi)容：其一，因結(jié)婚、離婚而與其配偶所產(chǎn)生的法律關(guān)系，典型的例如夫妻共同財產(chǎn)的形成，夫妻共同債務(wù)；無過錯方要求離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)等。其二，父母子女之間以及與其他親屬之間發(fā)生的法律關(guān)系，例如父母子女之間的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等。其三，收養(yǎng)關(guān)系的成立、效力和解除問題，如收養(yǎng)人需要具備一定的條件等。其中關(guān)于婚姻家庭的規(guī)定主要以原《婚姻法》為基礎(chǔ)，而收養(yǎng)關(guān)系的規(guī)定則主要是以原《收養(yǎng)法》為藍(lán)本。

【要義精解】

該條第1款、第3款是宣示性規(guī)定，不屬于裁判規(guī)則。這是憲法基本權(quán)利之婚姻、家庭、婦女、兒童受保護(hù)的規(guī)定在民法中的體現(xiàn)。同時它也是婚姻家庭編后幾章具體規(guī)定的概括性原則，例如第1082條、第1084條等都是對本的細(xì)化和延伸。

該條的第2款，則明確了“婚姻自由、一夫一妻、男女平等”這三項(xiàng)基本原則。

【對照適用】

民法典婚姻家庭編第1041條是對于婚姻家庭受法律保護(hù)的宣示性規(guī)定，同時也明確了婚姻家庭關(guān)系中的基本原則。雖無適用為裁判規(guī)范的功能，但具有行為引導(dǎo)與價值宣示之功能。

本條源于原《婚姻法》第2條的規(guī)定：“實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。?保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。?實(shí)行計劃生育。”與此相比，《民法典》第1041條有以下修改：（1）增加了“婚姻家庭受國家保護(hù)”的規(guī)定，明確了婚姻家庭是法律保護(hù)的對象；（2）合時宜地刪去了“實(shí)行計劃生育”的規(guī)定，計劃生育作為特定時代的階段性政策，并且具有公法性質(zhì)，確實(shí)不應(yīng)該規(guī)定在《民法典》之中；（3）將特別受保護(hù)的范圍從“兒童”擴(kuò)大到“未成年人”，并增加了“殘疾人”受保護(hù)的規(guī)定，體現(xiàn)了立法對于婚姻家庭中的弱勢群體給予了更多的關(guān)注與保護(hù)。

【要義精解】

該條是關(guān)于保護(hù)婚姻家庭的一些禁止性規(guī)定。

該條第1款是關(guān)于婚姻自由的原則性規(guī)定，是對婚姻自由的展開，同時也是對各種破壞婚姻家庭行為的禁止性規(guī)定。不足的是，該條未直接規(guī)定違反本項(xiàng)規(guī)定所帶來的法律后果，但是民法典婚姻家庭編第1079條將違反該條后兩款的行為作為訴訟離婚的法定事由，相當(dāng)于將這兩條抽象規(guī)定進(jìn)行了落實(shí)。

該條第2款的“有配偶者與他人同居”，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》（以下簡稱《婚姻家庭編解釋（一）》）第2條，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。

而第3款的“家庭暴力”，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為；“虐待”則是持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力。關(guān)于反家庭暴力，主要參見2016年3月1日起施行的《反家庭暴力法》中的相關(guān)規(guī)定。

【對照適用】

《民法典》于第1041條第2款規(guī)定：“實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。”而本條第1款就是對婚姻自由受保護(hù)的規(guī)定，一定程度上是對第1041條第2款“婚姻自由”制度的重申和細(xì)化，使得人們了解哪些具體的侵害婚姻自由的行為不可為。

而“重婚”、“與他人同居”、“家庭暴力”和“虐待、遺棄家庭成員”則作為一方具有重大過錯的原因，在《民法典》第1079條和第1091條中分別成為訴訟離婚的事由和無過錯方請求離婚損害賠償?shù)那樾巍＿@說明在法律適用方面，該條主要是為后面的具體條文提供指引。

【要義精解】

該條是對婚姻家庭應(yīng)然狀態(tài)的規(guī)定。

《婚姻家庭編解釋（一）》第4條規(guī)定：“當(dāng)事人僅以民法典第一千零四十三條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。”這說明該條是一種宣示性規(guī)定，不屬于裁判規(guī)則。它是法律對良好的夫妻、家庭成員關(guān)系的希望，是通常的婚姻家庭關(guān)系應(yīng)有狀態(tài)的描繪，也是法律對平等、和睦、文明的家庭關(guān)系的倡導(dǎo)。這種宣示性規(guī)定雖無適用為裁判規(guī)范的功能，但具有行為引導(dǎo)與價值宣示之功能。

【對照適用】

該條作為宣示性規(guī)定，直接適用的可能性很小。但是該條規(guī)定了“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)”，它可以作為后面關(guān)于“重婚”“與他人同居”規(guī)定的基礎(chǔ)。同時它也與《民法典》第1042條的禁止性規(guī)定相呼應(yīng)，從正面倡導(dǎo)了夫妻之間的正常相處模式。

原《婚姻法》第4條規(guī)定：“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。”與此相比，該條增加了“家庭應(yīng)當(dāng)樹立優(yōu)良家風(fēng)，弘揚(yáng)家庭美德，重視家庭文明建設(shè)”和“夫妻應(yīng)當(dāng)互相關(guān)愛”的規(guī)定，體現(xiàn)了法律關(guān)于構(gòu)建良好的夫妻、家庭關(guān)系的希望。

【要義精解】

該條規(guī)定了收養(yǎng)應(yīng)最有利于被收養(yǎng)人的原則以及收養(yǎng)關(guān)系受法律保護(hù)，確定了收養(yǎng)以被收養(yǎng)人利益為中心的立法基調(diào)。

收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)遵循“最有利于被收養(yǎng)人”的原則，根據(jù)《民法典》第1093條規(guī)定，被收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)是未成年人，因此該條也體現(xiàn)了對未成年人的特別保護(hù)，是對《民法典》第1041條第3款“保護(hù)未成年人”的重申。該原則體現(xiàn)在很多方面，例如收養(yǎng)8周歲以上未成年人的，應(yīng)當(dāng)征求其同意；解除收養(yǎng)關(guān)系時，養(yǎng)子女8周歲以上的，應(yīng)當(dāng)征求其同意等。這主要考慮到作為具有限制行為能力的被收養(yǎng)人，被收養(yǎng)人仍具有一定的行為能力，能夠一定程度上表達(dá)他們的意愿，因此他們能夠分辨出是否喜歡收養(yǎng)人，與收養(yǎng)人生活是否合適等情形。尊重他們真實(shí)的意思表示，既是最大限度地保護(hù)他們，也是為融洽的收養(yǎng)生活或者和平解除一段收養(yǎng)關(guān)系做準(zhǔn)備。

【對照適用】

該條第1款是對于原《收養(yǎng)法》第一章第1條、第2條原有規(guī)定的整合和重塑，保留了重要的“最有利于被收養(yǎng)人原則”以及收養(yǎng)關(guān)系受到保護(hù)的部分。

第2款增加了“禁止借收養(yǎng)名義買賣未成年人”這一規(guī)定。增加的部分屬于宣示性規(guī)定，不屬于裁判規(guī)范。考慮到現(xiàn)實(shí)生活中，很多犯罪分子為了規(guī)避拐賣兒童罪的刑罰制裁，而假借收養(yǎng)之名行買賣未成年人之實(shí)，規(guī)定該款以示對這種行為的禁止。但是該款并沒有規(guī)定“借收養(yǎng)名義買賣未成年人”的法律后果，使得這種禁止性規(guī)定的效力大大減弱，若能夠予以規(guī)定或者銜接其他部門法上的處罰，可能效果會更佳。

【要義精解】

該條規(guī)定了親屬、近親屬及家庭成員的范圍，也是民事立法中第一次系統(tǒng)性地規(guī)定親屬。未來其他立法中關(guān)于親屬的范圍，也應(yīng)遵從本項(xiàng)規(guī)定。

該條表明親屬的范圍包括配偶、血親和姻親。實(shí)際上配偶是否屬于親屬的范圍，在學(xué)界上一直有爭議。持肯定觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，配偶若不能納入親屬的范圍，那配偶就成了附屬家屬而不能成為基本家屬，不甚合理。持否定觀點(diǎn)學(xué)者認(rèn)為，配偶作為親屬關(guān)系的源泉，但并非親屬本身，既無親系、親等，又無尊卑可分，沒有實(shí)質(zhì)意義。 我國將配偶納入親屬的范圍，可能考慮到配偶作為與父母子女同等重要的家屬，不僅在人們的一般觀念中被認(rèn)為是親屬，同時在各種法律規(guī)定中也作為最為親近的親屬存在：例如民法典總則編第二章第28條，配偶是作為無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人監(jiān)護(hù)的第一順位；民法典繼承編第二章第1127條，在法定繼承中，配偶是與父母、子女同為遺產(chǎn)的第一順序繼承人的。因此將配偶納入親屬尤其是近親屬的范圍，符合一般民眾的生活習(xí)慣，也方便各種部門法關(guān)于配偶規(guī)定的適用與理解。

【對照適用】

該條是《民法典》新增內(nèi)容。它清晰界定了親屬、近親屬、家庭成員的范圍，使得這些極易混淆詞語的含義清晰化。

關(guān)于近親屬的明確，主要是為了在后文對近親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系規(guī)定提供便利，例如父母對子女的撫養(yǎng)義務(wù)，成年子女對父母的贍養(yǎng)義務(wù)等，均是在近親屬的范疇之內(nèi)。

該條第3款規(guī)定了家庭成員的范圍，可能主要是為了之后有關(guān)“家庭暴力”作為訴訟離婚的事由，或是無過錯方要求離婚損害賠償請求的規(guī)定能夠被精準(zhǔn)適用。