第一千一百二十八條 【代位繼承】

本條來源

《繼承法》第11條規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。從《繼承法》第11條的規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)，《民法典》該條款的第1款和第3款來源于《繼承法》第11條。

第2款為新增條款，規(guī)范了第二順位的兄弟姐妹的代位繼承問題。

立法演變

《民法典》將征求意見稿中的“晚輩直系血親”修改為“直系晚輩血親”，其他沒有變化。

《楊稿繼承法草案》《梁稿民法典草案》和《王稿民法典草案》在代位繼承條款部分基本上相同，強調(diào)被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人只能繼承被代位人的法定應繼份。代位繼承不受輩數(shù)的限制，由輩份在先者代位。[7]但是關(guān)于代位繼承的條件方面的規(guī)定不同。《民法典》規(guī)定了被繼承人的子女先于被繼承人死亡一種情形可以代位繼承。但是其他三個學者建議稿都規(guī)定喪失繼承權(quán)也可以代位繼承，這一規(guī)定實際上也是我國目前學者的主流觀點。但是可能與《執(zhí)行〈繼承法〉的意見》第28條的規(guī)定相左，所以《民法典》并未對此問題作出明確規(guī)定。而《楊稿繼承法草案》認為，被繼承人的子女放棄繼承的，其繼承人的晚輩直系血親依然享有代位繼承權(quán)。將代位繼承是固有權(quán)的認定作了進一步的解釋。而《王稿民法典草案》第573條第（2）項規(guī)定，如果代位繼承人缺乏勞動能力又沒有生活來源，或者對被繼承人盡過主要贍養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，可以適當多分。這一規(guī)定吸收了《執(zhí)行〈繼承法〉的意見》第28條規(guī)定的精神，在法律適用時更為簡潔。

條文釋義

本條規(guī)定了代位繼承制度。

代位繼承是各國繼承法中的一項重要法定繼承制度，其歷史較悠久，古羅馬時期就存在這一制度。

我國代位繼承是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡時，由被繼承人子女的直系晚輩血親代替先亡的被繼承人的子女繼承被繼承人的遺產(chǎn)，或者被繼承人的兄弟姐妹先于被繼承人死亡的，由被繼承人的兄弟姐妹的子女代位繼承的一項法定繼承制度。

代位繼承人是基于被代位人的權(quán)利而繼承，還是基于自己固有的權(quán)利而繼承？對此爭論不休。在理論上，其性質(zhì)主要有代表權(quán)說和固有權(quán)說兩種觀點。固有權(quán)說認為，代位繼承人參加繼承是自己本身固有的權(quán)利，代位繼承人是基于自己的權(quán)利繼承被繼承人的遺產(chǎn)，并不以被代位繼承人是否有繼承權(quán)為轉(zhuǎn)移。而代表權(quán)說認為，代位繼承人繼承被繼承人的遺產(chǎn)，不是基于自己本身的權(quán)利，而是代表被代位繼承人參加繼承，即代位繼承人是以被代位繼承人的地位而取得被代位繼承人的應繼份額的。我國《繼承法》與《民法典》在代位繼承性質(zhì)問題上，均采取了代表權(quán)說。我國《繼承法》第11條規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。《執(zhí)行〈繼承法〉的意見》第28條規(guī)定，繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承。如該代位繼承人缺乏勞動能力又沒有生活來源，或?qū)Ρ焕^承人盡贍養(yǎng)義務(wù)較多的，可適當分給遺產(chǎn)。由此可見，代位繼承人的繼承權(quán)是受被代位人的繼承權(quán)狀況影響的，僅在被代位繼承人享有繼承權(quán)時，代位繼承人才有權(quán)代位繼承。這一規(guī)定被《民法典》沿襲。《民法典》第1128條第3款規(guī)定，代位繼承人一般只能繼承被代位繼承人有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。

從該條款的文意出發(fā)，代位繼承需要具備以下要件：

（一）須被繼承人的子女在繼承開始前已經(jīng)死亡

這里的死亡包括宣告死亡和自然死亡。如果發(fā)生第一順位的繼承，則被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下，才能發(fā)生代位繼承。如果是第二順位的繼承，則必須是被繼承人的兄弟姐妹先于被繼承人死亡。如果被繼承人的子女后于被繼承人死亡或者沒有死亡的，則繼承人繼承后，繼承人的繼承人的繼承，則是轉(zhuǎn)繼承，而不是代位繼承。值得注意的是，如果被繼承人的子女與被繼承人同時死亡，根據(jù)《執(zhí)行〈繼承法〉的意見》第2條的規(guī)定，推定同時死亡的，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人繼承，因此這種情況下也不適用代位繼承。

（二）代位繼承人必須是被代位人的晚輩血親

代位繼承人一般是被代位人的晚輩血親，被代位人的其他近親屬不得代位，這是代位繼承的一個基本原則。代位繼承人必須是被代位人的血親卑親屬，但不一定是被繼承人的直系血親卑親屬。比如我國代位繼承將兄弟姐妹作為被代位人，代位繼承人的范圍就超出了被繼承人直系卑親屬的范圍，代位繼承人的范圍就擴及侄子女、甥子女及其直系卑親屬。

根據(jù)我國《民法典》的規(guī)定，代位繼承人不僅包括被繼承人的繼承人的直系血親卑親屬，還包括其兄弟姐妹的子女。被代位人的晚輩血親包括被代位人的子女和其他晚輩直系血親。對于晚輩直系血親的范圍，《民法典》與《繼承法》一樣并沒有明確。根據(jù)《執(zhí)行〈繼承法〉的意見》第25條的規(guī)定，被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女都可以代位繼承，代位繼承人不受輩數(shù)的限制。這一解釋依然可以將其作為對《民法典》“直系晚輩血親”的理解。而根據(jù)該《意見》第26條的規(guī)定，被繼承人的養(yǎng)子女、已形成扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女的生子女可代位繼承；被繼承人親生子女的養(yǎng)子女可代位繼承；被繼承人養(yǎng)子女的養(yǎng)子女可代位繼承；與被繼承人已形成扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女的養(yǎng)子女也可以代位繼承。養(yǎng)子女由于同被繼承人產(chǎn)生了擬制血緣關(guān)系，而且養(yǎng)子女同其親生父母間的親屬關(guān)系消滅，養(yǎng)子女也可以作為被代位人。但是最高人民法院的這一解釋將繼子女包括在內(nèi)，突破了晚輩直系血親的理解，因為繼子女的代位繼承權(quán)顯然來自于姻親，而不是晚輩的直系血親。特別需要強調(diào)的是，隨母改嫁的子女依然享有代位繼承的權(quán)利。

但是需要注意的是，在第二順位繼承中，只能是被繼承人的兄弟姐妹的子女可以代位，不能將其進行擴大解釋。

（三）被代位人是被繼承人的子女或者其兄弟姐妹

雖然我國《繼承法》僅規(guī)定了被繼承人的直系卑親屬為被代位人，但是《民法典》不僅規(guī)定被繼承人的直系卑親屬為被代位人，而且繼承人的兄弟姐妹也可以作為被代位人。如果代位人是被繼承人的直系血親卑親屬，則代位繼承沒有輩份限制；因此如果被繼承人子孫相繼死亡，則可由其曾孫代位。直系晚輩血親的性別及婚姻狀況，不影響其代位人的權(quán)利。但是在被代位人是繼承人的兄弟姐妹時，則僅其兄弟姐妹的子女可以代位。

（四）代位繼承人享有繼承權(quán)

代位繼承人一般只能繼承被代位繼承人有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額，所以代位繼承以被代位人享有繼承權(quán)為前提條件。只有被代位人沒有喪失繼承權(quán)，其代位人才能享有繼承權(quán)。繼承人喪失繼承權(quán)的，代位人不得代位繼承。但是根據(jù)《執(zhí)行〈繼承法〉的意見》第28條的規(guī)定：“繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承。如該代位繼承人缺乏勞動能力又沒有生活來源，或?qū)Ρ焕^承人盡贍養(yǎng)義務(wù)較多的，可適當分給遺產(chǎn)。”所以對于代位繼承人沒有生活來源或者對被繼承人盡了較多的贍養(yǎng)義務(wù)的，可適當分給其遺產(chǎn)。

（五）代位繼承人必須在繼承開始后生存或者為胎兒

代位繼承人在被代位人死亡時，是否必須已經(jīng)為其繼承人？我國通說認為，只要在繼承開始時，代位人生存或者為胎兒即可。

（六）代位繼承人只能繼承被代位人應繼承的遺產(chǎn)份額

代位繼承人以被代位繼承人的順序進行繼承。所以代位繼承人無論是一人還是數(shù)人，其只能繼承被代位繼承人應繼承的遺產(chǎn)份額。如果代位人有數(shù)人，原則上由該數(shù)個代位人平分被代位人應繼承的遺產(chǎn)份額。比如已喪妻的被繼承人李某，其父母已去世，有甲、乙兩子，甲已于繼承開始前死亡，甲留有子女丙、丁2人，在被繼承人死亡時，乙、丙及丁3人共同繼承，但個人的應繼份不同，乙應得遺產(chǎn)的1/2，丙與丁各得遺產(chǎn)的1/4。

但是需要注意的是，代位繼承僅僅是法定繼承的一種特殊方式，其只適用于法定繼承，并不適用于遺囑繼承。遺囑繼承人先于遺囑人死亡的，遺囑指定的由該繼承人繼承的遺產(chǎn)，應適用法定繼承，而不是由遺囑繼承人的晚輩血親進行代位繼承。

法條關(guān)聯(lián)

◆《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》

25.被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女都可以代位繼承，代位繼承人不受輩數(shù)的限制。

26.被繼承人的養(yǎng)子女、已形成扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女的生子女可代位繼承；被繼承人親生子女的養(yǎng)子女可代位繼承；被繼承人養(yǎng)子女的養(yǎng)子女可代位繼承；與被繼承人已形成扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女的養(yǎng)子女也可以代位繼承。

27.代位繼承人缺乏勞動能力又沒有生活來源，或者對被繼承人盡過主要贍養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，可以多分。

28.繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承。如該代位繼承人缺乏勞動能力又沒有生活來源，或?qū)Ρ焕^承人盡贍養(yǎng)義務(wù)較多的，可適當分給遺產(chǎn)。

◆《婦女權(quán)益保障法》

第三十五條 喪偶婦女對公、婆盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為公、婆的第一順序法定繼承人，其繼承權(quán)不受子女代位繼承的影響。

◆《上海市實施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》

第二十八條 婦女享有與男子平等的財產(chǎn)繼承權(quán)。對生活有特殊困難、缺乏勞動能力的婦女應當給予照顧。

喪偶兒媳對公、婆盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為公、婆的第一順序繼承人，繼承權(quán)不受其子女代位繼承的影響。

喪偶婦女有權(quán)處分繼承的財產(chǎn)，任何組織或者個人不得干涉。

◆《長春市婦女權(quán)益保障條例》

第三十條 婦女和男子享有平等的繼承權(quán)。在同一順序法定繼承人中，不得歧視婦女。

喪偶兒媳對公、婆盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序法定繼承人，其繼承權(quán)不受子女代位繼承的影響。

喪偶婦女有權(quán)處分繼承的財產(chǎn)，任何人不得干涉。

◆《北京市實施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》

第二十九條 婦女享有與男子平等的財產(chǎn)繼承權(quán)。在同一順序的法定繼承人中，不得歧視婦女。對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的婦女，分配遺產(chǎn)時，應當依法予以照顧。

喪偶婦女對公、婆盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為公、婆的第一順序法定繼承人，其繼承權(quán)不受子女代位繼承的影響。

案例評議

張某1與被告張某2、張某3、張某4、張某5繼承糾紛一案民事判決書[8]

◆裁判規(guī)則

被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。

◆評議

配偶、子女和父母屬于第一順位的繼承人。本案的被繼承人死亡時，其配偶和父母已經(jīng)先于其去世，所以其第一順位的繼承人只有其子女。張某2、張某1、張某坤、張某3均系張某的第一順序法定繼承人。其子張某坤先于張某死亡，依照《繼承法》第11條的規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。”所以張某坤應繼承的份額由其子女張某4、張某5繼承。

張某2、張某4、張某5、張某3均在遺產(chǎn)處理前，對涉案房屋作出放棄繼承的表示，并同意將有權(quán)繼承的份額贈予張某1，依照《繼承法》第25條第1款的規(guī)定，繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應當在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承，所以被繼承人張某的財產(chǎn)由張某1繼承。