序言

現(xiàn)行《中華人民共和國證券法》為2019年12月28日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議第二次修訂、自2020年3月1日起施行的最新法律文本。此次修訂發(fā)端于2013年，根據(jù)《十二屆全國人大常委會立法規(guī)劃》，“證券法（修改）”列為一類項目。2015年4月首次向立法機關(guān)提交審議，先后歷經(jīng)4次審議，時間跨度近7年。原證券法一共240條，這次共修改166條、刪除24條、新增24條。主要修改內(nèi)容包括：改革證券發(fā)行制度；大幅提高違法成本；專章規(guī)定投資者保護制度；進一步強化信息披露要求；完善證券交易制度；取消多項行政許可；進一步規(guī)范中介機構(gòu)職責履行；建立健全多層次資本市場體系；強化監(jiān)管執(zhí)法和風險防控；擴大證券法適用范圍，增加存托憑證為法定證券，將資產(chǎn)支持證券和資管產(chǎn)品寫入證券法等。

法律制度的變革與創(chuàng)新，來自理論的變革與創(chuàng)新。作為專門研究證券市場法治建設的學術(shù)機構(gòu)，中國法學會證券法學研究會（以下簡稱研究會）一直致力于倡導、推動證券法修改的理論研究、學術(shù)引領(lǐng)、實踐探索。2011年8月，研究會接受中國證監(jiān)會“《證券法》評估項目任務書”委托，組成由筆者為組長的課題組，對2005年證券法的實施效果進行全面評估，提出評估報告和證券法修訂示范條款，和其他課題組一起，為中國證監(jiān)會提供了本輪證券法修訂的學術(shù)支持。自全國人大常委會開始證券法修訂工作以來，部分理事全程參與修改論證、研究咨詢工作。研究會數(shù)十次組織或參加證券法修訂的理論研討、修法評估、立法咨詢。每年年會均包含證券法有關(guān)制度的修改議題。研究會高度重視通過承接課題、發(fā)表論文、提供咨詢報告等，為本輪證券法修改提供理論支撐或?qū)Σ呓ㄗh。研究會主辦的《證券法律評論》自2014年至2019年，共出刊6卷，發(fā)表了240多篇論文，合計300多萬字，為證券法修改建言；研究會主辦的《金融服務法評論》自2010年至2019年，共出刊10卷，合計600多萬字，為證券法修改完善貢獻智慧；研究會主辦的《金融服務法研究咨詢報告》出刊50余期，為證券法修改提供研究咨詢。在眾說紛紜、修法徘徊的關(guān)鍵時刻，研究會不斷凝聚學術(shù)力量和智慧，力促全面推行注冊制。研究會及專家的大多數(shù)學術(shù)觀點、修法建議被新證券法吸收采納或與新證券法的修訂思路一致。

特別值得指出的是，研究會一直為證券公開發(fā)行實行注冊制進行理論研究。研究會認為，從核準制改革為注冊制，對轉(zhuǎn)變政府職能、簡政放權(quán)、增強政府公信力，對激發(fā)市場活力、提高資本市場運行效率，使市場在資源配置中起決定性作用，對促進多層次資本市場合理競爭、協(xié)調(diào)發(fā)展具有重要意義。經(jīng)過研究會和各界的共同努力，黨的十八屆三中全會決議中寫入了注冊制改革，并最終在上海證券交易所科創(chuàng)板實行。為推進注冊制改革入法，研究會多次召開論證推進會，并向中國證監(jiān)會、全國人大常委會財經(jīng)委、法工委等機構(gòu)提交研究報告，積極推動證券法修改中全面規(guī)定注冊制。研究會提出，要處理好科創(chuàng)板試點注冊制改革、全國人大授權(quán)國務院調(diào)整適用證券法的決定以及證券法修改出臺這三者之間的關(guān)系，證券法修改應為科創(chuàng)板試點注冊制等資本市場深化改革提供充分法治保障。

在證券法修訂過程中，研究會有關(guān)專家還研究探討了本次證券法修訂的基本理念、思路、原則與重點條款。主張放松管制，鼓勵創(chuàng)新，實行注冊制；堅持市場化方向和私法自治；引入風險監(jiān)管原則；明確“混業(yè)經(jīng)營，功能監(jiān)管”；擴大證券范圍，引入“金融投資商品”概念；完善信息披露制度；擴大內(nèi)幕交易知情人范圍，強化投資者保護；規(guī)定利用未公開信息的民事責任；規(guī)范上市公司收購制度；建立投資者適當性制度；規(guī)定先行賠付制度；重視個人信息安全保護；優(yōu)化立法技術(shù)，注重與相鄰法的協(xié)調(diào)；進一步完善法律責任。研究會認為，證券法的修改需要做好三個平衡，即尊重市場、鼓勵創(chuàng)新和防控金融風險的平衡，服務實體經(jīng)濟和虛擬金融交易的平衡，普通投資者保護和市場機構(gòu)主體利益保護的平衡。

在證券法修法進入定稿和即將提請最終審議的關(guān)鍵時期，2019年6月22日，研究會在北京舉辦“加強證券立法制度供給 夯筑資本市場抗風險基石——證券法修改高端論壇”。緊緊圍繞證券法修改的理念、定位、證券范圍、科創(chuàng)板和注冊制、投資者保護、法律責任等問題廣泛而深入展開討論。全國人大常委會法工委派員列席會議，最高人民法院、中國人民銀行、中國證監(jiān)會有關(guān)領(lǐng)導出席會議。研究會認為，在中美經(jīng)貿(mào)摩擦不斷升級的嚴峻形勢下，通過證券法修改，加強制度供給，夯筑資本市場抗風險基石，增強資本市場韌性和抗風險能力，維護資本市場平穩(wěn)健康發(fā)展，具有重要現(xiàn)實意義。證券法修改要有助于提升投資者信心，切實維護投資者權(quán)益，穩(wěn)定證券投資收益；要服務實體經(jīng)濟，推動產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級，促進經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展；要加強證券立法制度供給，進一步強化防范與化解金融風險的機制，打贏防范金融風險攻堅戰(zhàn)；要貫徹落實黨中央提出的“穩(wěn)就業(yè)、穩(wěn)金融、穩(wěn)外貿(mào)、穩(wěn)外資、穩(wěn)投資、穩(wěn)預期”戰(zhàn)略目標。

一、本輪證券法修訂的三個背景特征

一是西方主要金融大國已經(jīng)完成了金融與證券立法現(xiàn)代化。自20世紀末頁到21世紀初，西方一些主要金融大國通過變法革新實現(xiàn)了金融立法現(xiàn)代化。1999年11月，美國國會通過、克林頓總統(tǒng)簽署《金融服務現(xiàn)代化法》，將數(shù)量龐雜的金融法律規(guī)范清理后，形成新的法案，在放松管制基礎(chǔ)上重新整合了美國金融法律體系。該法頒布實施以來，在促進美國金融資本主義發(fā)展、提高金融效率、增加消費者福利等方面產(chǎn)生了巨大作用。英國國會2000年6月通過的《金融服務與市場法》，整合了《信用合作社法》《保險公司法》《金融服務法》《建筑融資協(xié)會法》《銀行法》《互助協(xié)會法》等金融法規(guī)。日本從1996年橋本龍?zhí)墒紫喟l(fā)起的金融改革開始，一直到2007年9月最終完成并實施《金融商品交易法》，整合了《金融期貨交易法》《外國證券業(yè)者法》《有價證券投資顧問業(yè)規(guī)范法》《抵押證券業(yè)規(guī)范法》，取代了原有的《證券交易法》。該法頒布后，還對《銀行法》等89個金融法規(guī)進行了配合修訂。韓國自亞洲金融危機后，從1998年3月起開始進行金融改革，2003年4月，韓國財政經(jīng)濟部委托首爾大學金融法中心、韓國開發(fā)研究院、韓國證券研究院、韓國金融研究院等四家研究機構(gòu)開始共同進行資本市場整合法的立法研究工作，2007年8月公布了《資本市場整合法》，該法整合了原有的《證券交易法》《期貨交易法》《間接投資資產(chǎn)運用業(yè)法》《信托業(yè)法》《綜合金融公司法》《韓國證券期貨交易所法》等資本市場法律，并對其他眾多金融法規(guī)進行了修訂。

二是中國金融與證券法律制度面臨理論上的突破與創(chuàng)新性。法學理論界經(jīng)過長期研究認為，為了做大做強中國金融資本市場，提高中國金融資本市場的國際競爭力，金融與證券法律制度應當適應中國金融資本市場混業(yè)經(jīng)營、功能監(jiān)管和國際化的發(fā)展趨勢進行改革。我國金融法律制度經(jīng)過多年的發(fā)展，形成了以中國人民銀行法、商業(yè)銀行法、銀行業(yè)監(jiān)督管理法、證券法、證券投資基金法、保險法、票據(jù)法等基礎(chǔ)金融法律為核心、以行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)范性文件為重要內(nèi)容的制度框架。據(jù)2000年的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，由全國人大頒布的金融法律有1部，即中國人民銀行法；由全國人大常委會頒布的金融法律8部，包括商業(yè)銀行法、證券法、保險法、票據(jù)法、擔保法等；由國務院頒布的金融法規(guī)142部；由國務院各機構(gòu)頒布的金融類規(guī)章3523部；由最高人民法院制定的金融類司法解釋39部，最高人民檢察院的相關(guān)司法解釋的8部，[1]上述總計3721部。經(jīng)過十余年的發(fā)展，金融立法的數(shù)量又有了較大的增長。應當系統(tǒng)梳理、評估我國現(xiàn)有金融法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、司法解釋。在金融法、證券法領(lǐng)域，應當創(chuàng)造或引入“金融投資商品”這一基礎(chǔ)性概念，將所有金融產(chǎn)品進行橫向打通。進一步通過金融投資商品概念來擴大證券的含義和范圍，將所有金融投資商品納入證券法或金融商品發(fā)行交易法予以調(diào)整。理論界提出在改造現(xiàn)行證券法基礎(chǔ)上制定中國版《金融商品發(fā)行和交易法》。[2]該法應當將具有投資性的金融商品，包括證券、投資性的銀行理財產(chǎn)品和保險產(chǎn)品、集合投資計劃單位、期權(quán)、期貨等統(tǒng)一規(guī)制，采用統(tǒng)一的信息披露制度、反欺詐制度和投資者保護制度。為此，需要整合現(xiàn)有證券法、證券投資基金法、期貨法規(guī)，相應修改現(xiàn)行銀行法、保險法、信托法等法律。

三是數(shù)字科技對證券立法的影響正在加深。進入21世紀以來，人類步入了數(shù)字化轉(zhuǎn)型時期。移動互聯(lián)網(wǎng)、智能終端、大數(shù)據(jù)、云計算、高端芯片等新一代信息技術(shù)發(fā)展帶動了眾多產(chǎn)業(yè)變革和創(chuàng)新。當今世界最重要的突破性創(chuàng)新是數(shù)字化，數(shù)字技術(shù)帶來的經(jīng)濟社會創(chuàng)新預示著“第四次工業(yè)革命”已經(jīng)來臨。數(shù)字科技的創(chuàng)新與發(fā)展對全球證券市場及其監(jiān)管正在產(chǎn)生廣泛而深遠的影響。區(qū)塊鏈、人工智能、云計算以及金融科技，向證券業(yè)廣泛滲透，導致證券市場結(jié)構(gòu)、環(huán)境、主體行為、監(jiān)管理念與策略發(fā)生前所未有的變化。[3]證券法學術(shù)界有必要對數(shù)字科技對證券市場的影響、證券市場結(jié)構(gòu)改革、證券監(jiān)管科技、證券法的現(xiàn)代化應對等做出理論上的分析與回應。通過探索支持數(shù)字經(jīng)濟背景下證券市場創(chuàng)新發(fā)展的理論與實現(xiàn)路徑，為我國建立面向未來的證券市場、推動經(jīng)濟高質(zhì)量持續(xù)發(fā)展提供制度基礎(chǔ)。

工業(yè)革命階段構(gòu)建的證券市場面臨著數(shù)字科技的嚴峻挑戰(zhàn)。比如，互聯(lián)網(wǎng)金融減低了股權(quán)融資重要性；平臺經(jīng)濟和網(wǎng)絡另類證券交易動搖了證券交易所中心地位；區(qū)塊鏈挑戰(zhàn)傳統(tǒng)證券交易、登記結(jié)算體制；智能投顧取代證券分析師、咨詢師的作用；大數(shù)據(jù)挖掘、區(qū)塊鏈技術(shù)使中介機構(gòu)作用日益衰微。與此同時，傳統(tǒng)的證券監(jiān)管困境凸顯，主要表現(xiàn)為“去中心化”情景下行為監(jiān)管視域越來越模糊，證券數(shù)字化后功能監(jiān)管無法有效覆蓋，大數(shù)據(jù)、云計算使得既有的以人力資本為特征的事中、事后監(jiān)管乏善可陳。在市場端，證券市場邊界日益模糊。比如隨著另類交易市場崛起，出現(xiàn)了一種以互聯(lián)網(wǎng)為基礎(chǔ)，依據(jù)一定規(guī)則自動聚集并撮合投資者委托買賣證券指令的電子交易系統(tǒng)，其交易對象更廣，交易流程更便捷，交易規(guī)則更特殊。在產(chǎn)品端，數(shù)字證券及其交易開始出現(xiàn)。在“投資端”，智能投顧開始改變投資決策機制和風險承擔規(guī)則。在“信披端”，數(shù)字化信息披露迅速普及。在“風控端”，由于互聯(lián)網(wǎng)化證券交易具有虛擬性、瞬息性、傳染性、全域性，系統(tǒng)風險可能會瞬間爆發(fā)蔓延。在“技術(shù)端”，大數(shù)據(jù)挖掘、人工智能技術(shù)突飛猛進，區(qū)塊鏈技術(shù)一旦最終全面采用，則可能會徹底改變現(xiàn)有金融證券的體系結(jié)構(gòu)和基礎(chǔ)設施。

二、我國證券法學面臨的轉(zhuǎn)型與變革

傳統(tǒng)的金融法律制度發(fā)源于美國20世紀30年代所確立的商業(yè)銀行與投資銀行分業(yè)經(jīng)營的體制。我國從20世紀90年代的亞洲金融危機以后，也按這種分業(yè)體制構(gòu)建了中國的銀行、證券、保險、信托等金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的模式。反映在我國的金融法學科體系中，這種分業(yè)經(jīng)營和管理模式構(gòu)成了我國金融法理論的制度基礎(chǔ)。因此，在構(gòu)建金融法的學科體系時，基本上都是按照銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)、信托業(yè)及相關(guān)金融業(yè)而分別展開，相互之間缺少共同的原則和理念。

我國金融法學者構(gòu)建金融法學科體系，主要有三種模式：一是以金融主體和行為作為導向的體系模式，一般包括：金融組織法、金融交易法、金融調(diào)控法、金融監(jiān)管法；二是以金融立法為導向的體系模式，主要包括銀行法、貨幣法、票據(jù)法、證券法、期貨法、保險法、信托法、外匯法、涉外金融法。三是金融主體和行為與金融立法兼容的體系模式，即將兩者相互結(jié)合，采用總論、分論模式，或采用金融行為吸收金融法規(guī)模式。我國現(xiàn)有的金融法教科書采用了相當大的篇幅來論述一些商事法律制度，主要包括：證券法、證券投資基金法、信托法、票據(jù)法、保險法、融資租賃法等。這種現(xiàn)象說明了隨著現(xiàn)代經(jīng)濟、金融的發(fā)展，金融法對相關(guān)的金融法律制度具有強大的吸收力和包容力，這也是金融法學科不斷發(fā)展的生命力之所在。從另一個方面看，這在實質(zhì)上也意味著傳統(tǒng)商事法律制度和商法學科的衰落以及它們被金融法所滲透和取代可能是未來的發(fā)展方向。

研究表明，構(gòu)建我國面向未來的金融服務法學科體系，應當以證券法的基本制度為核心，注重以下幾個方面：

其一，金融服務法學研究的法律關(guān)系主體，應當納入金融消費者、投資者。我國傳統(tǒng)金融法學科體系幾乎漠視金融消費者、投資者的主體地位。將金融主體界定為“金融機構(gòu)”，“金融主體體系中居于主導地位的是金融機構(gòu)，包括銀行和非銀行金融機構(gòu)……在狹義上，金融主體就是指金融機構(gòu)”[4]。在闡釋金融法的功能時更注重金融監(jiān)管而忽視金融服務。大多數(shù)金融法教科書基本上都是以金融機構(gòu)的角度而展開，未對金融消費者、金融投資者的主體地位予以確認和重視。金融消費者和投資者的信息知情權(quán)、個人信息隱私權(quán)、金融欺詐情況下的民事索償權(quán)未予以重視。

其二，金融服務法學研究的法律關(guān)系應當包括金融公司治理內(nèi)容和董監(jiān)高權(quán)利義務。比如，關(guān)于董事、監(jiān)事、高管人員的忠實義務和注意義務，以往我們只是在公司法中予以研究，傳統(tǒng)的金融法教科書基本上未予涉及，鑒于金融法的重要地位和金融業(yè)的特殊性，現(xiàn)代金融服務法學應當將忠實義務和注意義務予以引入。事實上，在我國證券法和相關(guān)金融法律中，已以不同形式強調(diào)了金融從業(yè)者的忠實義務和注意義務。

其三，金融服務法學研究的法律關(guān)系客體應當是金融商品、金融行為。從國際金融立法來看，英國模式是將金融投資商品和消費商品均放在一個主法中予以調(diào)整，而日本模式是將金融投資商品歸入一個法中，將存款和保險等金融消費品主要放入銀行法和保險法調(diào)整。在混業(yè)經(jīng)營大背景下，我國應通過統(tǒng)一的立法將金融商品橫向打通，根據(jù)這些金融商品的相同經(jīng)濟功能予以統(tǒng)一規(guī)制。

其四，金融服務法學所研究的信息披露應當基于金融商品流動性高低而分別設計。隨著金融商品復雜化與多樣化，金融商品所帶來的投資風險日趨增加。為此，需要著力解決投資者信息不對稱問題。應當將證券法中的強制信息披露制度逐步擴展至所有金融商品。日本金融商品交易法中的信息披露制度依據(jù)投資商品的特質(zhì)制定不同的披露要件，采取較為彈性的信息披露要求。不同的投資商品類型以及不同波動性的投資商品，所要求之披露程度與頻率不同。我國新證券法已經(jīng)建立投資者適當性制度，下一步應當基于不同風險的金融商品設計不同的信息披露要件，并將信息披露向所有金融商品延伸。

其五，金融服務法學研究的法律責任應當主要是不公平交易及其產(chǎn)生的合同責任、侵權(quán)責任。現(xiàn)代金融法應當賦予不公平交易以更為廣泛的內(nèi)容，除了證券法中所規(guī)定的內(nèi)幕交易、操縱市場、虛假陳述等行為，還應包括壟斷、不正當競爭、隱瞞關(guān)鍵信息、欺詐消費者等行為。應當認識到，在傳統(tǒng)的金融法教科書中，不公平交易法律制度基本上被忽視了。而禁止不公平交易應當成為現(xiàn)代金融法理論中的一項重要制度。

總之，金融法的未來發(fā)展方向是金融服務法，證券法的未來改革路徑是金融服務法或金融商品交易法。金融服務法學應該發(fā)展成為一門獨立的學科，具有自己特定的研究對象和研究范圍，具有自己的學科體系。證券交易法及其相關(guān)法律（如證券投資基金法、期貨法、交易所法等）應當被金融服務法或者金融商品交易法所取代，證券法的若干核心制度和原則（如信息披露制度、反欺詐制度）要向金融服務法、金融商品交易法進行全面滲透。

三、適應數(shù)字科技發(fā)展，改革完善證券監(jiān)管與立法

一是應當樹立證券市場為數(shù)字經(jīng)濟配置資源的新理念。新一代信息技術(shù)的快速發(fā)展對全球創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級產(chǎn)生了顛覆性影響。數(shù)字技術(shù)、網(wǎng)絡技術(shù)和智能技術(shù)日益滲透融入產(chǎn)品研發(fā)、設計、制造全過程，推動制造業(yè)由大批量標準化的生產(chǎn)方式轉(zhuǎn)變?yōu)橐曰ヂ?lián)網(wǎng)為支撐的智能化大規(guī)模定制生產(chǎn)方式。智能化、網(wǎng)絡化、綠色化、知識化、服務化成為現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)體系新特征。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)與制造業(yè)的結(jié)合，使得生產(chǎn)布局更加分散化、工廠規(guī)模更加小型化，產(chǎn)業(yè)鏈分工發(fā)生巨大變化。證券市場必須考慮如何為這些新興的數(shù)字產(chǎn)業(yè)配置資源，提供融資交易服務。二是高度重視預防和管控金融大數(shù)據(jù)風險。在數(shù)字經(jīng)濟時代，數(shù)據(jù)資源已成為新的核心競爭力。隨著金融科技的發(fā)展，IT風險高度聚集，金融網(wǎng)絡安全隱患增大。一些公司通過搶占入口和渠道，大量匯集信息流、資金流、產(chǎn)品流，成為“數(shù)據(jù)寡頭”，對個人隱私、客戶權(quán)益、金融安全構(gòu)成威脅。大數(shù)據(jù)中還混雜不少虛假信息，可能導致商業(yè)機構(gòu)、政府部門采取錯誤的風控措施、決策判斷，進而引發(fā)金融市場局部或系統(tǒng)風險。一些信息技術(shù)尚未成熟，就在資本推動下盲目炒作概念，急于進入市場應用，出現(xiàn)安全漏洞，導致客戶信息泄露、資金損失等風險。因此，應該進一步加強監(jiān)管和立法，切實預防和管控金融大數(shù)據(jù)風險。三是證券監(jiān)管的理念和體制機制要與時俱進。金融科技重在強調(diào)技術(shù)帶來的金融創(chuàng)新，即能創(chuàng)造新的業(yè)務模式、應用、流程或產(chǎn)品。監(jiān)管機構(gòu)需要與時俱進，及時更新知識結(jié)構(gòu)，有效配備專業(yè)資源，切實轉(zhuǎn)變監(jiān)管理念，認真改進監(jiān)管思路。面對“去中心化”和“金融脫媒”，面對資質(zhì)較低的科技企業(yè)進入金融行業(yè)，監(jiān)管機構(gòu)要將其交易活動納入中央清算機制，增加風險敞口，強化風險監(jiān)測和管控，而不是簡單將其排除出金融證券市場。要充分利用大數(shù)據(jù)、高性能計算機分析以前不可穿透的信息集來提高監(jiān)管效率，利用機器學習檢測信息披露文件，對申請人行為進行預測，對潛在欺詐和不當行為進行評估。四是構(gòu)建泛金融商品監(jiān)管國際國內(nèi)新體制。在國際金融治理加速推進的同時，隨著雙邊、多邊合作協(xié)議數(shù)量的增多和內(nèi)容的深化，適應金融科技創(chuàng)新全球化趨勢和金融商品跨國流動特征，對金融科技、監(jiān)管科技的雙邊、多邊合作，完全有條件達到并超越對傳統(tǒng)金融機構(gòu)的母國、東道國監(jiān)管合作模式。目前，中美兩國已經(jīng)出現(xiàn)了超級龐大的金融科技公司，部分公司也正在進行全球化擴張。我們應當研究在全球范圍內(nèi)對“系統(tǒng)重要性”金融科技進行的聯(lián)合評估，加強監(jiān)管科技合作，構(gòu)建泛金融商品監(jiān)管國際國內(nèi)新體制。五是適應數(shù)字經(jīng)濟、數(shù)字科技發(fā)展及時變革證券法。主要是對證券概念、證券品種、發(fā)行交易、信息披露、中介機構(gòu)、證券監(jiān)管等進行面向未來的全新設計與改造。面對數(shù)字經(jīng)濟、金融科技的挑戰(zhàn)，不僅監(jiān)管理念必須創(chuàng)新，立法原則、法規(guī)框架可能亦需要重構(gòu)。很多觀點認為，最為突出的挑戰(zhàn)來自于區(qū)塊鏈。當前各國法律和監(jiān)管框架并不完全適用于區(qū)塊鏈網(wǎng)絡甚至存在沖突。例如，區(qū)塊鏈并不需要傳統(tǒng)法律提供的交易對手信用、第三方信用，而且區(qū)塊鏈實行“代碼即法律”。監(jiān)管機構(gòu)如何在“去中心化”的區(qū)塊鏈網(wǎng)絡中履行監(jiān)管職責，權(quán)限多大，如何執(zhí)法，等等問題，都需要在國際國內(nèi)治理與立法層面予以研究解決。

四、加強對新證券法的宣傳解讀，助力新證券法貫徹實施

2020年2月29日，國務院辦公廳發(fā)布《關(guān)于貫徹實施修訂后的證券法有關(guān)工作的通知》（國辦發(fā)〔2020〕5號）。其主要內(nèi)容是：首先，指出要充分認識證券法修訂的重要意義。本次證券法修訂系統(tǒng)總結(jié)我國資本市場改革發(fā)展、監(jiān)管執(zhí)法、風險防控的實踐經(jīng)驗，作出全面推行證券發(fā)行注冊制、顯著提高證券違法成本、完善投資者保護制度、強化信息披露義務、壓實中介機構(gòu)責任等制度改革，為打造一個規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場提供了有力法制保障，對于深化金融供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，健全具有高度適應性、競爭力、普惠性的現(xiàn)代金融體系，維護國家經(jīng)濟金融安全具有重要意義。各地區(qū)、各有關(guān)部門要充分認識本次證券法修訂的重要意義，做好學習宣傳，分類分層開展培訓，不斷提高證券行政執(zhí)法人員依法行政、依法監(jiān)管、依法治市能力。其次，強調(diào)要穩(wěn)步推進證券公開發(fā)行注冊制。要求證監(jiān)會會同有關(guān)方面依據(jù)修訂后的證券法和《關(guān)于在上海證券交易所設立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》的規(guī)定，進一步完善科創(chuàng)板相關(guān)制度規(guī)則，提高注冊審核透明度，優(yōu)化工作程序。研究制定在深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板試點股票公開發(fā)行注冊制的總體方案，并及時總結(jié)科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板注冊制改革經(jīng)驗，積極創(chuàng)造條件，適時提出在證券交易所其他板塊和國務院批準的其他全國性證券交易場所實行股票公開發(fā)行注冊制的方案。相關(guān)方案經(jīng)國務院批準后實施。同時，要落實好公司債券公開發(fā)行注冊制要求，完善證券公開發(fā)行注冊程序。第三，要求依法懲處證券違法犯罪行為。加大對欺詐發(fā)行、違規(guī)信息披露、中介機構(gòu)未勤勉盡責以及操縱市場、內(nèi)幕交易、利用未公開信息進行證券交易等嚴重擾亂市場秩序行為的查處力度。加強行政執(zhí)法與刑事司法銜接，強化信息共享和線索通報，提高案件移送查處效率。第四，強調(diào)要加強投資者合法權(quán)益保護。有關(guān)部門要認真貫徹修訂后的證券法，采取有力有效措施，依法保護投資者特別是中小投資者合法權(quán)益。要積極配合司法機關(guān)，穩(wěn)妥推進由投資者保護機構(gòu)代表投資者提起證券民事賠償訴訟的制度，推動完善有關(guān)司法解釋。嚴格執(zhí)行信息披露規(guī)定，完善有關(guān)規(guī)則，明確信息披露媒體的條件，做好規(guī)則修訂前后的過渡銜接，依法保障投資者知情權(quán)。第五，提出加快清理完善相關(guān)規(guī)章制度的任務。要求證監(jiān)會、司法部等部門要對與證券法有關(guān)的行政法規(guī)進行專項清理，及時提出修改建議。有關(guān)部門要對照證券法修訂后的新要求，抓緊組織清理相關(guān)規(guī)章制度，做好立改廢釋等工作，做好政策銜接。

中國證監(jiān)會負責人指出，新證券法的施行，標志著中國資本市場發(fā)展進入了一個新的歷史階段。一是為進一步完善資本市場基礎(chǔ)制度明確了方向。證券法修訂完善本身就夯實了諸多資本市場基礎(chǔ)制度，并對制定相應的配套行政法規(guī)和監(jiān)管規(guī)章、規(guī)則作出了必要的授權(quán)。二是為全面推進以注冊制為龍頭的資本市場改革提供了堅強的法制保障。新證券法考慮到注冊制改革是一個漸進過程，授權(quán)國務院對證券發(fā)行注冊制的具體范圍、實施步驟進行規(guī)定，為平穩(wěn)實施注冊制留出了必要空間。在注冊制全面推開之前，根據(jù)上述法律授權(quán)，部分板塊、證券品種的公開發(fā)行，還將會依國務院安排，繼續(xù)按照修改前的證券法規(guī)定實行核準制。三是有利于進一步改善資本市場生態(tài)環(huán)境。新證券法通過頂層制度設計，厘清了不同市場主體的權(quán)利義務邊界，有利于促進市場各方歸位盡責，進一步樹立守法誠信的法治觀念和契約精神，逐步形成市場參與者自我約束、自我規(guī)范、自我促進的良性市場機制，加大對違法違規(guī)行為的威懾。四是有助于強化資本市場服務實體經(jīng)濟發(fā)展的功能發(fā)揮。新證券法不僅通過確立證券發(fā)行注冊制，完善股票、公司債券公開發(fā)行制度來方便優(yōu)質(zhì)企業(yè)高效融資；還通過完善上市公司收購制度，引導資源向更有利于實體經(jīng)濟發(fā)展的方向流動。五是大力加強投資者保護，有利于增強市場信心。新證券法為投資者保護建立了多項新制度，重點解決中小投資者信息來源不對稱、“聲音小”、維權(quán)貴、救濟難等問題。

為了配合證券法貫徹實施，我們組織了中國法學會證券法學研究會部分專家學者對新證券法的創(chuàng)新制度、全部條文進行了研究、解讀。本書內(nèi)容以新證券法章節(jié)、條款為主線，每章包含兩個層面：一是系統(tǒng)闡釋本次修訂寫入的新制度，比如存托憑證、資產(chǎn)支持證券、資管產(chǎn)品等證券新品種，域外管轄，證券發(fā)行注冊制，投資者適當性制度，投資者保護機構(gòu)，支持訴訟、集體訴訟，交易所民事責任豁免，多層次資本市場體系，證券公司內(nèi)控制度，監(jiān)管執(zhí)法新手段，大額、巨額罰款制度等；二是對新證券法全部226個條文，結(jié)合實務操作、立法背景、學術(shù)研究成果、國外立法經(jīng)驗等進行逐條分析、解讀。應當說，本書作者隊伍權(quán)威、專業(yè)、代表性強。編寫人員包括最高人民法院、中國證券業(yè)協(xié)會、上海證券交易所、深圳證券交易所、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、中國證券投資者保護基金有限責任公司、中信證券的權(quán)威實務專家，北京大學、清華大學、武漢大學、中國政法大學等高校法學院知名教授和律師事務所合伙人。他們大多參加了本輪證券法修訂的研究、咨詢、評估、論證等工作。

需要說明的是，本書基本于2020年5月底定稿，然而這之后證券市場制度建設出現(xiàn)了三方面的新情況：

一是中國證監(jiān)會為落實新證券法規(guī)定，制定頒布了一系列配套部門規(guī)章（包括征求意見稿）。比如，在創(chuàng)業(yè)板方面，發(fā)布了《創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》《創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行證券發(fā)行與承銷特別規(guī)定》《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行注冊管理辦法（試行）》《創(chuàng)業(yè)板上市公司持續(xù)監(jiān)管辦法（試行）》，修訂了《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第28號——創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書》；在科創(chuàng)板方面，發(fā)布了《科創(chuàng)板上市公司證券發(fā)行注冊管理辦法（試行）》；在保薦業(yè)務方面，發(fā)布了《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》；在信息披露方面，發(fā)布了《上市公司信息披露管理辦法（修訂稿）》（征求意見稿）；在法律責任方面，發(fā)布了《證券期貨違法行為行政處罰辦法（征求意見稿）》。與此相適應，中國證券業(yè)協(xié)會、中國證券登記結(jié)算公司、滬深交易所等自律組織也制定或修改了有關(guān)自律管理規(guī)則。

二是為緩解新冠肺炎疫情對經(jīng)濟金融帶來的沖擊，金融管理部門決定延緩資管新規(guī)實施和資管業(yè)務規(guī)范轉(zhuǎn)型。經(jīng)國務院同意，2020年7月31日，人民銀行會同發(fā)展改革委、財政部、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、外匯局等部門決定將《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》（即資管新規(guī)）過渡期延長至2021年底。同時，為落實有關(guān)政策安排，《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務管理辦法》及其配套規(guī)范性文件、《證券公司大集合資產(chǎn)管理業(yè)務適用〈關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見〉操作指引》過渡期同步延長至2021年底。

三是為配合落實證券法的有關(guān)規(guī)定，最高人民法院出臺了相關(guān)司法政策、司法解釋。其一，2020年7月15日印發(fā)了《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要》，規(guī)定了案件審理的基本原則，訴訟主體資格的認定，案件的受理、管轄與訴訟方式，債券持有人權(quán)利保護的特別規(guī)定，發(fā)行人的民事責任，其他責任主體的責任，發(fā)行人破產(chǎn)管理人的責任等內(nèi)容。其二，2020年7月31日開始實施《最高人民法院關(guān)于證券糾紛代表人訴訟若干問題的規(guī)定》，該規(guī)定確立了普通代表人訴訟和特別代表人訴訟審理規(guī)則，規(guī)定了代表人訴訟中的立案登記、先行審查、代表人選定、調(diào)解協(xié)議確認、訴訟審理與判決、上訴制度、效力擴張、執(zhí)行與分配，以及特別代表人訴訟的集中管轄、啟動程序、權(quán)利登記、當事人聲明退出、投保機構(gòu)訴訟義務、訴訟費用、財產(chǎn)保全等內(nèi)容。證監(jiān)會于同日發(fā)布了《關(guān)于做好投資者保護機構(gòu)參加證券糾紛特別代表人訴訟相關(guān)工作的通知》。

鑒于以上情況，請讀者注意將本書有關(guān)內(nèi)容與這些新規(guī)定結(jié)合起來學習理解。如果書中表述與這些新規(guī)定不一致的，請以證券法條文與這些新規(guī)定內(nèi)容為準。本書將來改版時，我們會更新相關(guān)內(nèi)容。

對本書存在的不足之處，歡迎讀者批評指正。

中國法學會證券法學研究會會長 郭鋒

2020年8月1日

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[1] 吳志攀：《我國的金融法律制度》，載中國人大網(wǎng)，http：//www.npc.gov.cn/npc/c541/200012/899df3bd2b6c4ac491cf01418509f0da.shtml，最后訪問日期：2010年5月20日。

[2] 郭鋒：《呼吁制定金融商品交易法》，載《法制日報》2015 年1月21日。

[3] 郭鋒：《數(shù)字科技對證券市場及其監(jiān)管的影響》，載《證券法律評論（2019年卷）》，中國法制出版社2019年版。

[4] 陶廣峰主編：《金融法》，中國人民大學出版社2009年版，第4頁。