序言

工程建設是百年大計，系兆民平安。隨著我國城市化進程的推進，房地產、基礎設施建設成為推動經濟增長的重要引擎。自改革開放以來，建筑業增加值增長了450倍，占國民生產總值的比重增加了近一倍。建筑業就業彈性系數高，每年吸納的農民工約占全國農民工總數的19%左右，僅次于制造業。當前建筑業已經成為我國國民經濟支柱產業，對吸納農村轉移勞動力、帶動關聯產業、促進經濟社會發展、推動城鄉建設和民生改善等方面具有重要作用。建筑業的快速發展，使得建設工程施工合同糾紛的數量和爭議標的額均逐年上升。近十年來，全國法院受理一審建設工程施工合同糾紛案件數量快速增長，2018年達到176265件[1]。

建設工程施工合同糾紛是司法審判中較復雜的領域。建設工程施工合同的外部性以及建設工程的公共性，導致建筑市場存在市場機制失靈的現象。市場失靈本質上是契約機制失靈。在無摩擦的理想市場模型中，市場主體基于契約自由進行市場競爭，不僅能在契約當事人之間實現帕累托最優，也能在整個市場中實現帕累托最優，契約自由和意思自治是實現當事人利益最大化和社會福利最大化的重要手段。但在一個存在外部性的市場中，當事人利益最大化的行為并不能帶來社會福利的最大化。市場失靈的領域往往也是和契約自由受到限制的領域。這導致建設工程施工合同是民商法中涉及管理性規定最多的領域之一。大量的管理性規定和技術規范增加了建設工程施工合同糾紛的審判難度。我國建筑市場不規范和建筑企業內部管理不規范，導致農民工等建筑工人的工資權益不能得到有效保障。為保護建筑工人利益，《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）建立了建設工程價款優先受償權制度，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設工程施工合同司法解釋》）建立了實際施工人權利保護制度，均突破了債的相對性、平等性原則。建設工程施工合同履行周期長，影響因素多，涉及的管理性規定多，實踐中違法建筑、明招暗定、圍標串標、“黑白合同”、非法轉包、違法分包、借用資質等問題突出，認定事實和適用法律難度較大。司法實踐對于合同效力問題、工程款和工程質量鑒定問題、工期延誤及停窩工損失賠償問題、優先權行使條件問題、實際施工人權利保護問題等疑難復雜問題的裁判規則存在不同認識。建設工程施工合同糾紛與商品房買賣合同糾紛、民間借貸糾紛、金融借貸糾紛、勞動爭議糾紛、執行異議之訴糾紛、抵押權糾紛等相互交織，進一步增加了案件處理難度。

針對司法實踐中存在的問題，最高人民法院于2004年制定了《建設工程施工合同司法解釋》，對統一法律適用、保證工程質量、規范市場秩序、保護各類主體尤其是農民工等弱勢群體合法權益發揮了重要作用。自《建設工程施工合同司法解釋》施行以來，建筑市場發生了新變化、司法實踐出現了新問題、管理政策有了新突破。在這一背景下，最高人民法院于2018年制定了《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱《建設工程施工合同司法解釋（二）》），就司法實踐中爭議較多的建設工程施工合同效力、建設工程價款結算、建設工程鑒定、建設工程價款優先受償權、實際施工人權利保護等問題作了規定。《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》）修改完善了《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）《合同法》關于民事行為效力的規定，建設工程行政主管部門刪除了建設工程施工合同備案的規定，國家發展和改革委員會（以下簡稱發改委）修改了必須招標工程范圍的規定。一系列法律、行政法規、司法解釋、部門規章的制定、修改，對建設工程施工合同司法審判提出了新的要求。

針對新法律、新政策、新經營方式以及司法實踐中的新情況，本書圍繞建設工程施工合同糾紛案件裁判思路這一主線，依次對建設工程施工合同糾紛案件中的裁判理念、合同訂立、合同效力、合同主體、合同變更、合同解釋、合同履行、合同解除、違約責任9個方面共91個熱點、難點問題進行了論述。本書撰寫過程中，作者盡量確保每個問題的論述相對獨立、完整，使讀者能夠簡便、快捷找到實踐中所遇到問題的答案，同時也盡量確保整書結構合理、體系完整，使整書具有較強的邏輯性、可讀性。鑒于建設工程施工合同糾紛涉及知識點多面廣，作者知識有限，難免有管中窺豹之困，一葉障目之弊。對于書中不足之處，敬請廣大讀者指正。

謝勇

2020年3月1日

于鼎盛御府

[1] 在司法統計中，建設工程施工合同糾紛、建設工程價款優先受償權糾紛、建設工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛等五個四級案由項下的案件實際都屬于建設工程施工合同糾紛案件。2019年的數據未正式對外公布，從增長趨勢看，預計將會超過20萬件。