（四）擔保物權

19.承包人可以將海域使用權用于抵押貸款嗎？

案例

小王從小生活在我國東部沿海地區，畢業后在家鄉承包了一片海灘用于養殖，并辦理了海域使用權證書。因從事的海域養殖帶來了不錯的收益，所以小王準備投資其他項目。由于現有資金不足，小王就想用其承包的海域使用權向銀行申請抵押貸款。那么，小王可以這樣做嗎？

解析

在我國，海域涉及國家主權，專屬于國家所有，是國家領土的重要組成部分，任何集體和個人都不能享有海域所有權。但是，為了發揮海域的使用價值并提高利用效率，國家允許將海域的使用權轉讓給集體或個人。因此，若經過合法程序，公民有權利依法利用特定的海域進行養殖、運輸、采礦、修建港口和各種設施等，并取得相應收益。

本案例中，小王合法使用海灘，并辦理了海域使用權證書，依法享有海域使用權。根據《民法典》第395條第1款第3項的規定，債務人或者第三人有權處分的海域使用權可以抵押。因此，小王可以以海域使用權進行抵押貸款。

條文

《中華人民共和國民法典》

第三百九十五條 債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：

（一）建筑物和其他土地附著物；

（二）建設用地使用權；

（三）海域使用權；

（四）生產設備、原材料、半成品、產品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（六）交通運輸工具；

（七）法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。

抵押人可以將前款所列財產一并抵押。

20.被抵押的財產經合理轉讓后，抵押權人能否向購買人主張抵押權？

案例

劉某和楊某既是朋友，又是生意上的合作伙伴。劉某大學學的是機械相關專業，畢業后開辦了公司進行高新材料的生產。年初，劉某因做生意資金周轉困難，向楊某借款人民幣40萬元，二人于楊某家中分別簽訂了《借款合同》和《抵押合同》。楊某于簽訂借款合同的當日按照約定將40萬元通過銀行轉賬的方式轉至劉某指定賬戶。劉某將其公司新研發但還未投入市場的產品抵押給了楊某，并辦理抵押登記。一年后，欠款到期，劉某經楊某多次催促也未能償還借款。于是，楊某向法院提起訴訟，要求劉某償還欠款，同時要求行使其對上述產品的抵押權。但法院在審理案件的過程中發現，涉案的產品已于抵押權設置后、案件立案前被合法轉讓給江某。江某出示了《買賣合同》、向劉某支付購買產品費用的銀行流水以及其他相關材料。那么，楊某作為抵押權人，可以向江某主張抵押權嗎？

解析

《民法典》第404條規定，以動產抵押的，不得對抗正常經營活動中已經支付合理價款并取得抵押財產的買受人。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》（以下簡稱《民法典擔保制度解釋》）第56條也規定，買受人在出賣人正常經營活動中通過支付合理對價取得已被設立擔保物權的動產，擔保物權人請求就該動產優先受償的，人民法院不予支持。

在上面的案例中，抵押的產品為劉某公司所生產，在其借款后一年內，該產品上架銷售，符合企業經營常規。江某正常買入產品，且支付了合理對價，依法擁有對產品的所有權，故楊某不能向江某主張抵押權。

但需要注意的是，《民法典擔保制度解釋》第56條還規定了幾種例外情形：（1）購買商品的數量明顯超過一般買受人；（2）購買出賣人的生產設備；（3）訂立買賣合同的目的在于擔保出賣人或者第三人履行債務；（4）買受人與出賣人存在直接或者間接的控制關系；（5）買受人應當查詢抵押登記而未查詢的其他情形。也就是說，在上述情形下，買受人在出賣人正常經營活動中通過支付合理對價取得已被設立擔保物權的動產，擔保物權人請求就該動產優先受償的，人民法院予以支持。在上面的案例中，如果楊某能證明劉某和江某的交易之間存在以上情形的，則可以向江某主張抵押權。

條文

《中華人民共和國民法典》

第四百零四條 以動產抵押的，不得對抗正常經營活動中已經支付合理價款并取得抵押財產的買受人。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》

第五十六條 買受人在出賣人正常經營活動中通過支付合理對價取得已被設立擔保物權的動產，擔保物權人請求就該動產優先受償的，人民法院不予支持，但是有下列情形之一的除外：

（一）購買商品的數量明顯超過一般買受人；

（二）購買出賣人的生產設備；

（三）訂立買賣合同的目的在于擔保出賣人或者第三人履行債務；

（四）買受人與出賣人存在直接或者間接的控制關系；

（五）買受人應當查詢抵押登記而未查詢的其他情形。

前款所稱出賣人正常經營活動，是指出賣人的經營活動屬于其營業執照明確記載的經營范圍，且出賣人持續銷售同類商品。前款所稱擔保物權人，是指已經辦理登記的抵押權人、所有權保留買賣的出賣人、融資租賃合同的出租人。

21.某一財產上同時設立了抵押權和質權的，其清償順序該如何確定？

案例

劉某大學畢業后工作了幾年，有了一點積蓄，因為一直有個創業的夢想，遂將原有的工作辭掉了。在創業過程中，由于資金周轉不過來，劉某就將父母為其購置的汽車抵押給某銀行，貸款6萬元，并辦理了抵押登記。后來，為了維持公司的日常運轉，劉某只好將該車拿去質押給客戶池某，以此來擔保之前所欠的1萬元借款。一年后，兩筆借款均已到期，但劉某無力償還。那么，在劉某的汽車同時設立了抵押權和質權的情況下，其清償順序該如何確定？

解析

抵押權和質權都屬于法定擔保物權，其目的都是擔保債務的清償，以此來實現債權人的債權。在現實生活中，為了使自己的財產能夠得到充分利用，債務人可能在同一動產同時設立抵押權和質權。因此，就會出現如何確定清償順序的問題。《民法典》第415條對此作出了明確規定，即同一財產既設立抵押權又設立質權的，拍賣、變賣該財產所得的價款按照登記、交付的時間先后確定清償順序。請注意，這里是“抵押權登記”和“質押物交付”的先后順序。

在本案例中，劉某在自己的汽車上設立了抵押權和質權，當債務到期其無力清償時，因為抵押權設立在先，且辦理了抵押登記，因此，銀行就該輛汽車拍賣或變賣所得價款具有優先受償權，優先于擁有質權的池某受償。

條文

《中華人民共和國民法典》

第四百一十五條 同一財產既設立抵押權又設立質權的，拍賣、變賣該財產所得的價款按照登記、交付的時間先后確定清償順序。

22.在合同中約定了流質條款的情況下，質押物能直接歸債權人所有嗎？

案例

楊某準備經營一個果園，但由于資金匱乏，遂決定向鄰居劉某借錢。雙方在合同中約定，借款10萬元，借期為兩年，年利率為1.5%。劉某為保證自己的債權能夠實現，要求楊某提供擔保，楊某將自己收藏的一幅名畫質押給了劉某。二人在質押合同中約定，如果兩年后楊某未將借款全部還清，那么該名畫就直接歸劉某所有。兩年后，楊某未能如期償還借款，劉某主張該幅名畫直接歸自己所有。那么，他的主張能得到法律的支持嗎？

解析

質押是為擔保債權的實現而設定的，屬于法定的擔保方式，可以分為動產質押和權利質押兩種。其中，動產質押的設立需要向質權人交付動產，以轉移動產的占有。此外，根據《民法典》的規定，質權自出質人交付質押財產時設立。

在本案中，楊某將自己的名畫質押給劉某，以此來擔保劉某債權的實現。在簽訂質押合同后，楊某將該畫轉移給劉某占有時質權設立。同時，二人在質押合同中約定，如果楊某在兩年后未能如期歸還借款，該畫就直接歸劉某所有，該條款屬于流質條款。根據《民法典》第428條的規定可知，質押物的所有權不能通過約定直接歸債權人所有，即劉某不能根據該約定直接取得名畫的所有權，而是需要按照法定方式對該名畫進行優先受償。根據《民法典》第436條的規定，實現優先受償的法定方式包括質權人可以與出質人協議以質押財產折價，也可以對該名畫進行拍賣、變賣。因此，劉某不能直接取得該名畫的所有權，但可以與楊某協議就該名畫進行折價，或者劉某可向法院申請對該名畫進行拍賣或者變賣，以此來實現自己的債權。

條文

《中華人民共和國民法典》

第四百二十八條 質權人在債務履行期限屆滿前，與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有的，只能依法就質押財產優先受償。

第四百三十六條 債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保的債權的，質權人應當返還質押財產。

債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，質權人可以與出質人協議以質押財產折價，也可以就拍賣、變賣質押財產所得的價款優先受償。

質押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。

23.以股權出質的，質權何時設立？

案例

姜某、王某、吳某畢業后成立了某廣告有限公司，三人的股權分配情況如下：姜某30%、王某40%、吳某30%。后來，姜某因私事以個人名義向唐某借款100萬元，唐某要求姜某提供擔保，姜某遂將自己在廣告公司的30%的股權出質給了唐某，二人簽訂了質押合同，但沒有將出質情況記載于該公司的股東名冊上。在出質期間，由于公司運轉困難，為了獲得流動資金，姜某與唐某協商后將已經出質的股權中8%的股權轉讓給了錢某，并將所獲價款一部分用于公司經營，另一部分用于償還唐某的借款。那么，是否在唐某和姜某簽訂質押合同后，以該股權為標的的質權就已經設立？如果已設立，該股權能否轉讓？

解析

質權的設立除了質押合同有效，出質人有相應的處分權，還需要公示，即動產為轉移占有，而權利質權的標的的交付則根據類型的不同而有所差異。根據《民法典》第440條的規定，股權可以作為出質的客體，但是以基金份額、股權出質的，質權自辦理出質登記時設立。也就是說，在本案例中，姜某和唐某簽訂質押合同后，還應該辦理出質登記，但雙方沒有辦理，因此該股權質權沒有設立。

而在股權質權成立的情況下，該股權是否可以轉讓呢？根據《民法典》第443條的規定，基金份額、股權出質后，不得轉讓，但是出質人與質權人協商同意的除外。也就是說，如果出質人沒有和質權人協商并取得其同意，出質的股權是不能轉讓的。

條文

《中華人民共和國民法典》

第四百四十條 債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：

（一）匯票、本票、支票；

（二）債券、存款單；

（三）倉單、提單；

（四）可以轉讓的基金份額、股權；

（五）可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；

（六）現有的以及將有的應收賬款；

（七）法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利。

第四百四十三條 以基金份額、股權出質的，質權自辦理出質登記時設立。

基金份額、股權出質后，不得轉讓，但是出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

24.以知識產權出質的，該質押在何時生效？

案例

某互聯網科技有限公司因正在拓展一個新的業務，經過討論決定將本公司享有的一項發明專利質押給銀行，以此來作為向銀行借款的擔保。銀行通過專門的機構對該專利進行了市場價值評估，并調查了該專利的權屬情況。2021年3月4日，銀行與該互聯網科技有限公司簽訂了正式的書面合同，并向該公司提供了100萬元的貸款。后來，在銀行的要求和催促下，該公司于2021年3月10日到專利部門進行了質押登記。那么，該互聯網科技有限公司以其享有的發明專利作質押，該質押自何時起正式生效？

解析

知識產權是人們智力成果的體現，具有一定的財產價值屬性，可以作為質權的客體，以此來實現其交換價值。根據《民法典》第444條的規定，以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權出質的，質權自在有關主管部門辦理出質登記時設立。因此，根據上述規定可知，當事人以知識產權出質的，除了需要簽訂質押合同，還需要辦理出質登記。

在本案例中，某互聯網科技有限公司在2021年3月4日與銀行簽訂質押合同時，以專利發明為客體的質權還并未設立，該質權在2021年3月10日某互聯網科技有限公司去專利部門辦理出質登記后才正式成立和生效。

條文

《中華人民共和國民法典》

第四百四十四條 以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權出質的，質權自辦理出質登記時設立。

知識產權中的財產權出質后，出質人不得轉讓或者許可他人使用，但是出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓或者許可他人使用出質的知識產權中的財產權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

25.當事人以匯票出質必須簽訂書面合同嗎？

案例

某房地產開發公司最近獲得了一塊建設用地的使用權，準備修建商業住房。該公司向某金融機構申請貸款，并將這塊地的使用權抵押給了該金融機構，雙方簽訂了書面合同，辦理了抵押登記。后來，該房地產開發公司投資失敗，履行債務的能力明顯降低，金融機構就要求其另行提供補充擔保，以此來實現自己的債權。于是，該房地產開發公司將本公司為收款人、票面金額為500萬元的銀行承兌匯票質押并交付給了該金融機構，但雙方并未簽訂書面合同，僅在匯票上背書記載了“質押”字樣并簽章。那么，該權利質權是否已經設立？

解析

質押屬于法定擔保方式，其設立需要按照法律規定的方式進行。根據《民法典》第441條的規定，以匯票、本票、支票等票據權利出質的，質權自權利憑證交付質權人時設立。由此可知，以匯票出質的，需要將匯票交付給質權人。此外，根據《民法典擔保制度解釋》第58條的規定，以匯票出質，當事人以背書記載“質押”字樣并在匯票上簽章，匯票已經交付質權人的，人民法院應當認定質權自匯票交付質權人時設立。

在本案例中，某房地產開發公司雖然沒有和其金融機構簽訂書面的質押合同，但在匯票上背書記載了“質押”字樣，并將匯票交付給了該金融機構，根據上述法律的規定，以該匯票為客體的質權已經設立。因此，以權利進行質押的，不要求必須簽訂書面合同，出質人以實際行為履行主要義務，對方接受的，也可以設立質權。

條文

《中華人民共和國民法典》

第四百四十一條 以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質的，質權自權利憑證交付質權人時設立；沒有權利憑證的，質權自辦理出質登記時設立。法律另有規定的，依照其規定。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》

第五十八條 以匯票出質，當事人以背書記載“質押”字樣并在匯票上簽章，匯票已經交付質權人的，人民法院應當認定質權自匯票交付質權人時設立。

26.以應收賬款出質的，質權何時設立？

案例

為擴大生產規模，某化工廠決定向銀行貸款，銀行要求其提供擔保。由于沒有價值較大的固定資產，化工廠就將自己對某運輸公司的應收賬款300萬元質押給了銀行。銀行對某運輸公司的資信、信用等情況進行調查后，與某化工廠簽訂了借貸合同，但合同中未對應收賬款的出質作出任何約定。三天后，該化工廠到中國人民銀行征信中心辦理了出質登記，銀行將200萬元貸款發放給該化工廠。那么，以應收賬款出質的，質權在何時設立？

解析

根據《民法典》第445條的規定，應收賬款可以作為出質的客體設立質權。當事人以應收賬款出質的，應當到中國人民銀行征信中心辦理出質登記，質權自辦理出質登記時設立。

在本案例中，某化工廠與銀行簽訂借貸合同，并將自己對某運輸公司的應收賬款300萬元出質給銀行作為擔保。雖然雙方在借貸合同中未對出質情況進行約定，但某化工廠到中國人民銀行征信中心辦理了出質登記，因此，該質權自登記之日起就正式設立生效，并不需要另外簽訂書面的質押合同，因為某化工廠以其實際行為履行了主要義務，質押合同已經成立。

條文

《中華人民共和國民法典》

第四百四十五條 以應收賬款出質的，質權自辦理出質登記時設立。

應收賬款出質后，不得轉讓，但是出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

27.修理廠留置汽車后，在雙方約定不明的情況下，修理廠應該給予債務人多長時間履行債務？

案例

一天，由于天黑霧大，交通十分擁擠，姜某在下班駕車回家的路上發生了交通事故，但好在人沒有受傷。事故發生后，姜某將其駕駛的汽車送到某修理廠進行維修，雙方約定在修理完成后一周之內支付相關費用。到了約定的時間，姜某提出希望修理廠可以延長支付修理費的時間，修理廠答應了姜某的請求，但是要求對姜某的汽車進行留置，以此來保障自己債權的實現。那么，修理廠留置汽車后，在雙方沒有對債務履行期限作出明確約定的情況下，修理廠應該給債務人多長時間履行債務？

解析

留置權屬于法定擔保物權，占有留置物為其成立的條件之一，并且占有留置物要以合法的方式進行。

在本案例中，修理廠基于承攬合同占有了姜某的汽車，在修理完成后姜某應該按照合同的約定支付修理費，但是姜某沒有支付，其行為構成違約。修理廠為保證自己債權的實現，將姜某的汽車留置，該行為是符合法律規定的。修理廠在留置汽車后，應當與姜某約定債務的履行期限，如果沒有約定或者約定不明確的，根據《民法典》第453條的規定，留置權人應當給債務人60日以上履行債務的期限，但是鮮活易腐等不易保管的動產除外。也就是說，在修理廠與姜某對債務履行期限約定不明確的情況下，修理廠應該給姜某至少60日的履行期限，只有在債務履行期限屆滿，姜某仍未履行債務時，修理廠才可以按照法定方式對留置財產優先受償。

條文

《中華人民共和國民法典》

第四百五十三條 留置權人與債務人應當約定留置財產后的債務履行期限；沒有約定或者約定不明確的，留置權人應當給債務人六十日以上履行債務的期限，但是鮮活易腐等不易保管的動產除外。債務人逾期未履行的，留置權人可以與債務人協議以留置財產折價，也可以就拍賣、變賣留置財產所得的價款優先受償。

留置財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。