第三章 勞動維權

建立勞動關系以訂立勞動合同為準嗎？

案例實錄

年初，張某來到深圳謀生。他看到某酒店招聘保安，對學歷和技能都沒有特殊要求。張某認為自己的形象和氣質還不錯，對應聘保安工作充滿了信心。果不其然，張某順利通過了面試，第二天便正式開始工作。單位管食宿，平時花銷也很小，張某并未在意工資發放問題。三個月后，張某厭煩了保安的工作，想辭職，但是單位拒發了兩個月的工資，稱“雙方因為沒訂立勞動合同，所以不存在勞動關系”。那么，建立勞動關系以訂立勞動合同為準嗎？

律師分析

實踐中，用人單位不與勞動者訂立勞動合同的現象時有發生，致使發生爭議時，勞動者的合法權益難以維護。根據《勞動合同法》的規定，勞動關系自用工之日起建立。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用人單位用工之日起建立；已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。如果用人單位招用勞動者未訂立勞動合同，勞動者可以憑工資支付憑證、繳納社會保險費的記錄、用人單位發放的工作證和服務證、勞動者填寫的用人單位招聘登記表和報名表以及考勤的記錄等，來證明雙方勞動關系的存在。只要勞動者能證明勞動關系存在，即使沒有書面勞動合同，也一樣可以向公司索要勞動報酬。本案中，張某在某酒店從事保安工作三個月，可以通過提供第一個月的工資發放證明、酒店發放的工作證和服務證、用人單位招聘登記表和報名表以及考勤的記錄等來證明自己和酒店存在勞動關系，并可以此要求酒店支付其雙倍工資。

法條鏈接

《中華人民共和國勞動合同法》

第七條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查。

第十條 建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。

已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。

用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。

第八十二條第一款 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。

《勞動部關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》

17．用人單位與勞動者之間形成了事實勞動關系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應予以糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的，應按勞動部《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》（勞部發〔1995〕223號）的規定進行賠償。

溫馨提示

勞動合同是用人單位和勞動者之間維護權利、履行義務的具有法律效力的憑證，用人單位在勞動者入職時就應當把雙方的權利義務以合同的形式確定下來。勞動關系的建立以用工為準，勞動合同也不是確定勞動關系的唯一憑證，工資支付憑證、繳納社會保險費的記錄、用人單位發放的工作證和服務證、勞動者填寫的用人單位招聘登記表和報名表以及考勤的記錄等都可以作為勞動關系確立的證明，如果用人單位以未簽訂合同為由拖欠工資，勞動者有權要求其支付雙倍工資。

自測小題

選擇：張女士到某公司應聘，面試通過后，該公司通知張女士可以來上班。張女士要求簽訂勞動合同，而該公司稱無須簽訂書面勞動合同。請問，下列哪種說法是正確的？[1]（ ）

A.公司應當與張女士簽訂勞動合同

B.張女士無須與公司簽訂勞動合同

C.張女士只能要求與公司簽訂口頭勞動合同

D.張女士到公司工作就表示雙方訂立了勞動合同