第九章　代　　理

基礎(chǔ)知識(shí)圖解

配套測(cè)試

一、單項(xiàng)選擇題

1.下列表述中正確的是（　　）。

A.行為人沒有代理權(quán)，而以被代理人的名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，該合同無效

B.無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)時(shí)訂立的合同一律無效

C.行為人代理權(quán)終止后，以被代理人的名義訂立的合同無效

D.行為人超越代理權(quán)以被代理人的名義訂立合同的，被代理人無權(quán)予以追認(rèn)

2.在委托代理中，代理人有代理權(quán)的依據(jù)是什么（　　）。

A.委托合同

B.委托授權(quán)

C.委托合同和委托授權(quán)

D.委托合同或委托授權(quán)

3.委托授權(quán)行為與代理合同最本質(zhì)的區(qū)別在于（　　）。

A.委托授權(quán)行為必須采用書面形式，出具委托書，而代理合同既可以是書面形式，也可以是口頭形式

B.委托授權(quán)行為可以事后以追認(rèn)的方式實(shí)施，而代理合同只能是事前訂立

C.委托授權(quán)行為是單方法律行為，而代理合同是雙方法律行為

D.委托授權(quán)行為是諾成性法律行為，而代理合同是實(shí)踐性法律行為

4.某貿(mào)易公司職員肖某要去北京探親，公司經(jīng)理要求他為公司采購(gòu)5臺(tái)電腦，要求一定要買原裝機(jī)，質(zhì)量一定要好。肖某到北京后走親訪友，沒有時(shí)間采購(gòu)，于是找到其表弟杜某，請(qǐng)他代為購(gòu)買并將公司經(jīng)理的要求告訴杜某。杜某答應(yīng)代為購(gòu)買后找到自己做電腦生意的朋友劉某，對(duì)劉某說幫表哥買5臺(tái)電腦。劉某給杜某組裝了5臺(tái)電腦，每臺(tái)售價(jià)2萬元，還給了杜某5000元好處費(fèi)。劉某將電腦交給肖某，肖某未驗(yàn)貨即將電腦運(yùn)回貿(mào)易公司。公司使用后發(fā)現(xiàn)電腦并非原裝機(jī)，質(zhì)量低劣，市場(chǎng)價(jià)每臺(tái)僅1萬元左右。貿(mào)易公司的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？（　　）

A.肖某承擔(dān)

B.肖某和杜某連帶承擔(dān)

C.劉某承擔(dān)

D.杜某和劉某連帶承擔(dān)

5.甲委托乙將一批香煙運(yùn)往A市，途中乙患急癥被搶救，乙將香煙托付給司機(jī)丙看管，并請(qǐng)護(hù)士打電話將情況告知甲。甲當(dāng)即表示丙不可靠，不能將貨物（香煙）托付給丙。但此時(shí)丙已開車上路，結(jié)果途中遇雨，部分香煙被淋濕報(bào)廢，乙對(duì)此（　　）。

A.應(yīng)負(fù)責(zé)賠償，因?yàn)榧讓⑾銦熗懈督o他

B.應(yīng)和甲共同承擔(dān)損失

C.沒有責(zé)任，因?yàn)榍闆r緊急，為保護(hù)甲的利益

D.乙丙共同承擔(dān)損失

6.北京某廠供銷科科長(zhǎng)甲受廠長(zhǎng)乙的委托，前往四川成都市，追索該市某公司欠的一筆貨款，協(xié)商未成，甲于是向成都某人民法院起訴。同時(shí)委托甲的朋友丙代理該廠進(jìn)行訴訟。丙應(yīng)該（　　）。

A.要求甲寫個(gè)委托書，寫明按照乙的委托書授權(quán)范圍，進(jìn)行代理

B.要求甲先征求乙的同意，請(qǐng)乙寫個(gè)委托書，明確授權(quán)范圍、進(jìn)行代理

C.要求甲出示乙給甲的委托書，按照乙給甲的委托書授權(quán)范圍，進(jìn)行代理

D.要求甲寫個(gè)委托書，并給付一定報(bào)酬，然后按照委托書授權(quán)范圍進(jìn)行代理

7.甲委托乙購(gòu)買某型號(hào)山地車一輛，乙到商場(chǎng)后發(fā)現(xiàn)山地車脫銷，擔(dān)心甲急需使用，遂為之購(gòu)買普通自行車一輛，甲拒收，乙訴至法院。下列選項(xiàng)中正確的是（　　）。

A.甲拒絕受領(lǐng)的行為合法，乙的行為屬于越權(quán)代理

B.甲、乙之間無書面委托書，委托關(guān)系不成立

C.乙的行為屬于有效行為，因?yàn)槭菫榱思椎睦?/p>

D.甲不得拒絕受領(lǐng)，因?yàn)橐矣写頇?quán)

8.下列各項(xiàng)行為中，不屬于代理的是（　　）。

A.張甲委托趙乙代理民事訴訟

B.李四受王五委托，以王五的名義與張三簽訂買賣合同

C.馬某受陳某委托辦理貨物托運(yùn)

D.甲公司由法定代表人李某與乙公司簽訂購(gòu)銷合同

9.下列各項(xiàng)中不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止的原因是（　　）。

A.被代理人取消委托

B.被代理人死亡

C.代理人辭去代理

D.代理人死亡

10.下列各項(xiàng)行為中，不屬于民事代理行為的有（　　）。

A.甲委托乙代其接受捐款

B.甲委托乙?guī)推滢k理納稅

C.甲委托乙代理房屋抵押登記

D.丙受甲之委托出席合同簽字儀式

11.甲公司為生產(chǎn)化肥的公司，張三為甲公司業(yè)務(wù)員，張三到乙公司采購(gòu)編織袋，發(fā)現(xiàn)存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，但乙公司許以高額回扣，遂簽訂買賣合同，貨運(yùn)到甲公司，給甲公司造成重大損失，下列選項(xiàng)中正確的有（　　）。

A.甲只能向乙主張違約責(zé)任

B.甲可向乙主張違約責(zé)任，可給予張三行政處分

C.甲可向張三主張連帶責(zé)任

D.乙公司如果不能完全承擔(dān)損失，則由張三負(fù)補(bǔ)充責(zé)任

12.以委托書授予代理權(quán)的，委托書授權(quán)不明的，則對(duì)第三人的民事責(zé)任應(yīng)由（　　）。

A.被代理人承擔(dān)主要責(zé)任，代理人承擔(dān)次要責(zé)任

B.被代理人、代理人承擔(dān)連帶責(zé)任

C.被代理人承擔(dān)

D.代理人承擔(dān)

13.甲出差到新疆，朋友乙請(qǐng)其代買絲巾一條，甲見絲巾特別漂亮，就給乙多買了一條。該行為屬于（　　）的行為。

A.沒有代理權(quán)

B.有權(quán)代理

C.濫用代理權(quán)

D.超越代理權(quán)

14.新潮時(shí)裝連鎖店委托甲和乙到廣州進(jìn)貨，到廣州后，甲與當(dāng)?shù)氐臅r(shí)美服裝廠勾結(jié)，購(gòu)進(jìn)一批劣質(zhì)服裝，乙并不知情。甲得回扣后，送了一臺(tái)高檔錄音機(jī)給乙，乙未多過問。應(yīng)由（　　）負(fù)連帶責(zé)任。

A.甲、乙和時(shí)美服裝廠

B.甲與時(shí)美服裝廠

C.甲與乙

D.乙與時(shí)美服裝廠

15.張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對(duì)外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購(gòu)銷協(xié)議，問：該購(gòu)銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？（　　）

A.不成立　B.無效

C.可撤銷　D.成立并生效

16.被代理人對(duì)無權(quán)代理行為追認(rèn)后，該代理關(guān)系則（　　）。

A.從追認(rèn)時(shí)起生效

B.仍然無效

C.經(jīng)相對(duì)人同意后生效

D.自始有效

17.A公司經(jīng)銷健身器材，規(guī)定每臺(tái)售價(jià)為2000元，業(yè)務(wù)員按合同價(jià)5%提取獎(jiǎng)金。業(yè)務(wù)員王某在與B公司洽談時(shí)提出，合同定價(jià)按公司規(guī)定辦，但自己按每臺(tái)50元補(bǔ)貼B公司。B公司表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補(bǔ)貼款入賬。對(duì)王某的行為應(yīng)如何定性？（　　）

A.屬于無權(quán)代理

B.屬于濫用代理權(quán)

C.屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

D.屬于合法行為

18.能夠代理的行為有（　　）

A.表現(xiàn)行為　B.法律行為

C.事實(shí)行為　D.占有行為

19.甲公司經(jīng)常派業(yè)務(wù)員乙與丙公司訂立合同。乙調(diào)離后，又持蓋有甲公司公章的合同書與尚不知其已調(diào)離的丙公司訂立一份合同，并按照通常做法提走貨款，后逃匿。對(duì)此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司認(rèn)為該合同與己無關(guān)，予以拒絕。下列選項(xiàng)哪一個(gè)是正確的？（　　）

A.甲公司不承擔(dān)責(zé)任

B.甲公司應(yīng)與丙公司分擔(dān)損失

C.甲公司應(yīng)負(fù)主要責(zé)任

D.甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)簽約后果

20.下列哪一情形構(gòu)成無權(quán)代理？（　　）（09年司考.卷三.單4）

A.甲冒用乙的姓名從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬據(jù)為己有

B.某公司董事長(zhǎng)超越權(quán)限以本公司名義為他人提供擔(dān)保

C.劉某受同學(xué)周某之托冒充丁某參加求職面試

D.關(guān)某代收某推銷員謊稱關(guān)某的鄰居李某訂購(gòu)的保健品并代為付款

21.甲委托乙銷售一批首飾并交付，乙經(jīng)甲同意轉(zhuǎn)委托給丙。丙以其名義與丁簽訂買賣合同，約定將這批首飾以高于市場(chǎng)價(jià)10%的價(jià)格賣給丁，并贈(zèng)其一批箱包。丙因此與戊簽訂箱包買賣合同。丙依約向丁交付首飾，但因戊不能向丙交付箱包，導(dǎo)致丙無法向丁交付箱包。丁拒絕向丙支付首飾款。下列哪一表述是正確的？（　　）（11年司考.卷三.單4）

A.乙的轉(zhuǎn)委托行為無效

B.丙與丁簽訂的買賣合同直接約束甲和丁

C.丙應(yīng)向甲披露丁，甲可以行使丙對(duì)丁的權(quán)利

D.丙應(yīng)向丁披露戊，丁可以行使丙對(duì)戊的權(quán)利

22.甲用偽造的乙公司公章，以乙公司名義與不知情的丙公司簽訂食用油買賣合同，以次充好，將劣質(zhì)食用油賣給丙公司。合同沒有約定仲裁條款。關(guān)于該合同，下列哪一表述是正確的？（　　）（13年司考.卷三.單4）

A.如乙公司追認(rèn)，則丙公司有權(quán)通知乙公司撤銷

B.如乙公司追認(rèn)，則丙公司有權(quán)請(qǐng)求法院撤銷

C.無論乙公司是否追認(rèn)，丙公司均有權(quán)通知乙公司撤銷

D.無論乙公司是否追認(rèn)，丙公司均有權(quán)要求乙公司履行

23.甲去購(gòu)買彩票，其友乙給甲10元錢讓其順便代購(gòu)彩票，同時(shí)告知購(gòu)買號(hào)碼，并一再囑咐甲不要改變。甲預(yù)測(cè)乙提供的號(hào)碼不能中獎(jiǎng)，便擅自更換號(hào)碼為乙購(gòu)買了彩票并替乙保管。開獎(jiǎng)時(shí)，甲為乙購(gòu)買的彩票中了獎(jiǎng)，二人為獎(jiǎng)項(xiàng)歸屬發(fā)生糾紛。下列哪一分析是正確的？（　　）（15年司考.卷三.單9）

A.甲應(yīng)獲得該獎(jiǎng)項(xiàng)，因按乙的號(hào)碼無法中獎(jiǎng)，甲、乙之間應(yīng)類推適用借貸關(guān)系，由甲償還乙10元

B.甲、乙應(yīng)平分該獎(jiǎng)項(xiàng)，因乙出了錢，而甲更換了號(hào)碼

C.甲的貢獻(xiàn)大，應(yīng)獲得該獎(jiǎng)項(xiàng)之大部，同時(shí)按比例承擔(dān)彩票購(gòu)買款

D.乙應(yīng)獲得該獎(jiǎng)項(xiàng)，因乙是委托人

24.甲公司員工唐某受公司委托從乙公司訂購(gòu)一批空氣凈化機(jī)，甲公司對(duì)凈化機(jī)單價(jià)未作明確限定。唐某與乙公司私下商定將凈化機(jī)單價(jià)比正常售價(jià)提高200元，乙公司給唐某每臺(tái)100元的回扣。商定后，唐某以甲公司名義與乙公司簽訂了買賣合同。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（　　）（16年司考.卷三.單4）

A.該買賣合同以合法形式掩蓋非法目的，因而無效

B.唐某的行為屬無權(quán)代理，買賣合同效力待定

C.乙公司行為構(gòu)成對(duì)甲公司的欺詐，買賣合同屬可變更、可撤銷合同

D.唐某與乙公司惡意串通損害甲公司的利益，應(yīng)對(duì)甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任

二、多項(xiàng)選擇題

1.名流服裝店將蓋有服裝店公章的空白合同和介紹信交給李文仲。介紹信上寫明，“委托李文仲為服裝店購(gòu)買服裝”。李文仲以名流服裝店的名義向和記服裝廠訂購(gòu)了總價(jià)款140萬元的工作服。這批服裝銷售很不理想。名流服裝店認(rèn)為自己委托李文仲購(gòu)買的是時(shí)裝而不是工作服，而且自己店面很小，一次也不可能進(jìn)貨140萬元，李文仲的行為是越權(quán)代理行為，據(jù)此拒絕支付貨款。對(duì)此訂購(gòu)合同（　　）。

A.名流服裝店有權(quán)拒絕支付貨款

B.名流服裝店應(yīng)當(dāng)支付貨款

C.李文仲應(yīng)當(dāng)支付貨款

D.李文仲應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任

2.在民事代理過程中，代理人負(fù)有哪些義務(wù)（　　）。

A.履行其代理職責(zé)

B.不能同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為同一法律行為

C.不能與第三人惡意串通損害被代理人的利益

D.在因故暫時(shí)無法履行代理職責(zé)時(shí)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)托他人代理

3.下面是對(duì)代理中有關(guān)連帶責(zé)任的表述，根據(jù)法律的規(guī)定，正確的有（　　）。

A.委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任

B.代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任

C.第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任

D.代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任

4.有下列哪些情形之一的，委托代理終止（　　）。

A.代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成

B.被代理人取消委托或者代理人辭去委托

C.代理人死亡或者作為代理人的法人終止

D.代理人喪失民事行為能力

5.被代理人死亡后有下列哪些情況之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效（　　）。

A.代理人不知道被代理人死亡的

B.被代理人的繼承人均予承認(rèn)的

C.被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的

D.在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的

6.甲、乙、丙各交2000元給丁，委托購(gòu)買彩電。丁又將款交李某請(qǐng)他代購(gòu)。李某一去不知下落，甲、乙、丙向丁索賠，丁拒絕。甲、乙、丙起訴。法院應(yīng)當(dāng)（　　）。

A.判決由丁償還甲、乙、丙各2000元

B.駁回甲、乙、丙的請(qǐng)求，李某系無償服務(wù)，不應(yīng)負(fù)責(zé)

C.判決由丁償還甲、乙、丙各1000元，另3000元應(yīng)向李某追索

D.判決由李某償還甲、乙、丙各2000元

7.南方公司委托夏律師向北方公司索債。代理合同約定，應(yīng)收本金為8萬元，利息為2萬元，代理人可酌情免除部分利息，本金必須收回。并出具了全權(quán)委托夏律師處理與北方公司的債權(quán)債務(wù)糾紛的授權(quán)委托書。在與北方公司談判的過程中，夏律師為求盡快解決問題，決定同意北方公司還款7萬元，免除其余債務(wù)，并在還款協(xié)議上簽字。關(guān)于此事的法律分析，正確的有：（　　）。

A.還款協(xié)議有效

B.還款協(xié)議無效

C.南方公司可以向夏律師索賠

D.南方公司不能向夏律師索賠

8.張某既能干又熱心，同事、鄰居、朋友都對(duì)其非常信任，常委托其代做一些事情。請(qǐng)判斷下列哪些行為屬于民事代理行為？（　　）

A.張某代理乙購(gòu)買29英寸電視機(jī)一臺(tái)

B.張某代丙起草一份重要的購(gòu)銷合同的底稿

C.張某代丁請(qǐng)丁的朋友吃飯

D.張某代戊繼承戊父的遺產(chǎn)

9.在下列行為中，不能被代理的有（　　）。

A.到婚姻登記機(jī)關(guān)登記結(jié)婚

B.侵害他人的人身權(quán)利

C.到公證處公證遺囑

D.購(gòu)買電視機(jī)

10.江某委托朱某購(gòu)買100臺(tái)奔騰Ⅲ電腦，適逢市場(chǎng)上電腦價(jià)格即將上漲，朱某在這時(shí)突然病倒，且無法與正在國(guó)外考察的江聯(lián)系，遂委托李某代其購(gòu)買，但未講明電腦型號(hào)，李為省錢，買回100臺(tái)奔騰Ⅱ電腦，江拒絕接收，因退貨使電腦公司損失10萬元，則（　　）。

A.電腦公司可直接要求江賠償損失

B.應(yīng)由朱向電腦公司承擔(dān)民事責(zé)任

C.江承擔(dān)民事責(zé)任后，可以要求朱賠償因此受到的損失

D.若李也有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任

11.陳平想購(gòu)買幾枚珍貴的郵票送給自己喜歡集郵的伯父作為生日禮物，因?qū)︵]票不了解便找到集郵愛好者趙某咨詢，趙某告訴陳平“猴票”比較珍貴，建議陳平買“猴票”作為禮物。陳平便請(qǐng)趙某代為購(gòu)買，趙某同意。趙某恰好有4枚“猴票”，幾日后，趙某將自己的4枚“猴票”交給陳平說：已為你買了4枚猴票，每枚500元，共2000元。陳平表示感謝，收下郵票，付給陳平2000元。不久陳平在郵市上發(fā)現(xiàn)“猴票”售價(jià)每枚僅300元。陳平找到趙某質(zhì)問，趙某告訴陳平實(shí)情，但以這4枚“猴票”保存完好，價(jià)格合理為由辯解。陳平訴至法院。陳平的哪些訴訟請(qǐng)求可以得到法院的支持？（　　）

A.陳平退還趙某4枚“猴票”，趙某退還陳平2000元

B.趙某退還買價(jià)與市場(chǎng)價(jià)之間的差價(jià)800元

C.確認(rèn)趙某的代理行為無效

D.撤銷趙某的代理行為

12.張某到王某家聊天，王某去廁所時(shí)張某幫其接聽了劉某打來的電話。劉某欲向王某訂購(gòu)一批貨物，請(qǐng)張某轉(zhuǎn)告，張某應(yīng)允。隨后張某感到有利可圖，沒有向王某轉(zhuǎn)告訂購(gòu)之事，而是自己低價(jià)購(gòu)進(jìn)了劉某所需貨物，以王某名義交貨并收取了劉某貨款。關(guān)于張某將貨物出賣給劉某的行為的性質(zhì)，下列哪些說法是正確的？（　　）（10年司考.卷三.多51）

A.無權(quán)代理

B.無因管理

C.不當(dāng)?shù)美?/p>

D.效力待定

13.下列哪些情形屬于代理？（　　）（12年司考.卷三.多53）

A.甲請(qǐng)乙從國(guó)外代購(gòu)1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結(jié)賬

B.甲請(qǐng)乙代購(gòu)茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉

C.甲律師接受法院指定擔(dān)任被告人乙的辯護(hù)人

D.甲介紹歌星乙參加某演唱會(huì)，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議

14.下列哪些情形下，甲公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任？（　　）（13年司考.卷三.多52）

A.甲公司董事乙與丙公司簽訂保證合同，乙擅自在合同上加蓋甲公司公章和法定代表人丁的印章

B.甲公司與乙公司簽訂借款合同，甲公司未蓋公章，但乙公司已付款，且該款用于甲公司項(xiàng)目建設(shè)

C.甲公司法定代表人乙委托員工丙與丁簽訂合同，借用丁的存款單辦理質(zhì)押貸款用于經(jīng)營(yíng)

D.甲公司與乙約定，乙向甲公司交納保證金，甲公司為乙貸款購(gòu)買設(shè)備提供擔(dān)保。甲公司法定代表人丙以個(gè)人名義收取該保證金并轉(zhuǎn)交甲公司出納員入賬

15.吳某是甲公司員工，持有甲公司授權(quán)委托書。吳某與溫某簽訂了借款合同，該合同由溫某簽字、吳某用甲公司合同專用章蓋章。后溫某要求甲公司還款。下列哪些情形有助于甲公司否定吳某的行為構(gòu)成表見代理？（　　）（14年司考.卷三.多52）

A.溫某明知借款合同上的蓋章是甲公司合同專用章而非甲公司公章，未表示反對(duì)

B.溫某未與甲公司核實(shí)，即將借款交給吳某

C.吳某出示的甲公司授權(quán)委托書載明甲公司僅授權(quán)吳某參加投標(biāo)活動(dòng)

D.吳某出示的甲公司空白授權(quán)委托書已屆期

三、不定項(xiàng)選擇題

1.味好廠是A市一家食品廠，其生產(chǎn)的辣椒醬銷量非常好，本市的開心食品廠見味好廠的生意紅火，干脆把廠名改為味好食品廠，并且與味好廠的業(yè)務(wù)科長(zhǎng)劉某達(dá)成協(xié)議：在推銷味好廠的產(chǎn)品時(shí)同時(shí)帶上味好食品廠的產(chǎn)品，付給劉某雙倍的報(bào)酬。此舉致使味好廠遭受重大損失。問：

（1）開心食品廠與劉某之間的協(xié)議（　　）。

A.可變更、可撤銷

B.效力未定

C.有效

D.無效

（2）味好廠的損失應(yīng)（　　）。

A.由劉某賠償，因其濫用代理權(quán)

B.由開心食品廠和劉某連帶賠償，因?yàn)閮烧邜阂獯ǎ瑩p害味好廠的利益

C.由開心食品廠賠償，因?yàn)榍址噶宋逗脧S的名稱權(quán)

D.先由劉某賠償，在劉某無能力承擔(dān)全部責(zé)任時(shí)，再由開心食品廠承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任

2.甲到美國(guó)學(xué)習(xí)半年，乙聽說后委托甲代買一種助聽器。甲回國(guó)將價(jià)值5000元的助聽器送至乙家中。但乙妻告知甲，乙已于2月前病故，助聽器是給乙用的，現(xiàn)在乙已死，只好請(qǐng)甲自行處理。

（1）關(guān)于甲的行為的法律后果應(yīng)由誰來承受，下列說法中，正確的有（　　）。

A.由乙承擔(dān)，但由于乙已經(jīng)死亡，代理關(guān)系終止，應(yīng)由甲自己處理

B.由乙承擔(dān)，但由于乙已經(jīng)死亡，代理關(guān)系終止，應(yīng)由乙的兒子承受

C.雖然乙已經(jīng)死亡，但由于代理人甲不知乙已經(jīng)死亡，該代理依然有效，故應(yīng)由乙的妻子承受

D.雖然乙已經(jīng)死亡，但由于代理人甲不知乙已經(jīng)死亡，該代理依然有效，代理人行為的目的已經(jīng)轉(zhuǎn)為維護(hù)乙的繼承人的利益，由于繼承人乙的妻子拒絕接受，故應(yīng)由甲自己承受其行為的法律后果

（2）如果甲在美國(guó)學(xué)習(xí)任務(wù)重，只好委托同學(xué)丙代買，同學(xué)丙買錯(cuò)了型號(hào)，問該代理行為的后果應(yīng)由誰來承受？（　　）

A.依然由乙承受

B.如果甲轉(zhuǎn)委托時(shí)取得乙的同意，則由乙承受，如果沒有，則由甲承受

C.由甲自己承受

D.由丙承受

3.果農(nóng)趙平承包有100畝蘋果園，2000年秋季獲得了大豐收，但趙平不懂得銷售的途徑和方法，在農(nóng)村的集市上銷售量又很小，遂委托市里的遠(yuǎn)房親戚李興在市里代為銷售，及處理相關(guān)事宜，雙方約定：蘋果價(jià)格每斤0.8元，李興按銷售總額的15%提成，于每次李興交還貨款時(shí)結(jié)算；李興根據(jù)市里蘋果需求量的大小及時(shí)通知趙平，以便趙平準(zhǔn)確向李興送貨。合同簽訂后，李興即積極活動(dòng)，先后以自己的名義與春風(fēng)市場(chǎng)和鹽井街市場(chǎng)簽訂了每天供應(yīng)500公斤蘋果的合同，每斤價(jià)格為0.85元；并與湯某等商販口頭約定可到自己家里隨時(shí)提貨，價(jià)格面議。請(qǐng)回答下列各題。

（1）對(duì)于李興簽訂合同和每天向市場(chǎng)送貨所花的費(fèi)用，如果雙方?jīng)]有約定，那么：（　　）

A.趙平無須預(yù)付

B.李興可以墊付

C.李興可以要求趙平預(yù)付

D.李興墊付的費(fèi)用，趙平應(yīng)當(dāng)償還并支付利息

（2）對(duì)于李興以自己的名義與春風(fēng)市場(chǎng)和鹽井街市場(chǎng)簽訂合同的行為，下列表述正確的是：（　　）

A.作為受托人李興可以以自己的名義在代理權(quán)限內(nèi)簽訂合同

B.如果春風(fēng)市場(chǎng)知道李興與趙平之間的代理關(guān)系，則合同可以直接約束春風(fēng)市場(chǎng)和趙平

C.如果鹽井街市場(chǎng)不知道李興和趙平之間的代理關(guān)系，合同只約束鹽井街市場(chǎng)和李興

D.經(jīng)趙平同意，李興才可以以自己的名義簽訂合同

（3）李興見自己以每斤0.85元的價(jià)格與春風(fēng)市場(chǎng)和鹽井街市場(chǎng)簽訂了合同，超過了約定的最低價(jià)格，遂將多出的0.05元自己留下，以0.80元的價(jià)格向趙平交還貨款。則以下表述正確的是：（　　）

A.李興應(yīng)將所有貨款全數(shù)交還趙平

B.李興可以將多出的貨款留下，但不得要求增加報(bào)酬

C.李興不得將多出的貨款留下，但趙平應(yīng)當(dāng)對(duì)此增加報(bào)酬

D.以上說法都不對(duì)

（4）設(shè)某次李興未向趙平報(bào)告蘋果的需求量，趙平按約定依前日的需求量送來2000公斤，結(jié)果只售出1500公斤，剩下的500公斤堆積在儲(chǔ)藏室里，因多日連降大雨全部發(fā)霉、腐爛，則此責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？（　　）

A.應(yīng)由受托人李興承擔(dān)損害賠償責(zé)任

B.應(yīng)由委托人趙平自己承擔(dān)責(zé)任

C.應(yīng)由李興承擔(dān)大部分責(zé)任，趙平承擔(dān)小部分責(zé)任

D.應(yīng)由李興承擔(dān)小部分責(zé)任，趙平承擔(dān)大部分責(zé)任

（5）設(shè)某次李興病重不能起床，又未能與趙平電話取得聯(lián)系，在鹽井街市場(chǎng)多次催促下，遂委托自己駕車不熟的弟弟陳二向鹽井街市場(chǎng)送貨，結(jié)果車翻到水溝里，造成重大損失，則下列表述正確的是：（　　）

A.李興對(duì)此損失不承擔(dān)責(zé)任

B.陳二應(yīng)對(duì)此損失承擔(dān)全部責(zé)任

C.李興應(yīng)對(duì)轉(zhuǎn)委托人陳二的選任承擔(dān)責(zé)任

D.由李興和陳二共同承擔(dān)責(zé)任

（6）商販湯某經(jīng)常到李興處拉蘋果販賣，但總是賒欠。李興知道湯某與趙平有仇，如告知湯某自己與趙平之間的代理關(guān)系，湯某就不會(huì)來買蘋果了，所以一直未告知。當(dāng)李興向其索要欠款時(shí)，湯某拒不歸還。則：（　　）

A.李興應(yīng)當(dāng)向趙平披露湯某

B.趙平可以行使李興對(duì)湯某的權(quán)利

C.李興應(yīng)自己行使其對(duì)湯某的權(quán)利，不應(yīng)當(dāng)向趙平披露

D.該合同只約束李興和湯某

（7）設(shè)某次趙平未能按時(shí)送蘋果給李興，致使李興不能履行其與春風(fēng)市場(chǎng)之間的合同，則：（　　）

A.李興應(yīng)當(dāng)向春風(fēng)市場(chǎng)披露趙平

B.春風(fēng)市場(chǎng)可以選擇李興承擔(dān)違約責(zé)任

C.春風(fēng)市場(chǎng)可以選擇趙平承擔(dān)違約責(zé)任

D.春風(fēng)市場(chǎng)可以同時(shí)選擇李興和趙平承擔(dān)違約責(zé)任

4.甲公司、乙公司簽訂的《合作開發(fā)協(xié)議》約定，合作開發(fā)的A區(qū)房屋歸甲公司、B區(qū)房屋歸乙公司。乙公司與丙公司簽訂《委托書》，委托丙公司對(duì)外銷售房屋。《委托書》中委托人簽字蓋章處有乙公司蓋章和法定代表人王某簽字，王某同時(shí)也是甲公司法定代表人。張某查看《合作開發(fā)協(xié)議》和《委托書》后，與丙公司簽訂《房屋預(yù)訂合同》，約定：“張某向丙公司預(yù)付房款30萬元，購(gòu)買A區(qū)房屋一套。待取得房屋預(yù)售許可證后，雙方簽訂正式合同。”丙公司將房款用于項(xiàng)目投資，全部虧損。后王某向張某出具《承諾函》：如張某不鬧事，將協(xié)調(diào)甲公司賣房給張某。但甲公司取得房屋預(yù)售許可后，將A區(qū)房屋全部賣與他人。張某要求甲公司、乙公司和丙公司退回房款。張某與李某簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給李某，通知了甲、乙、丙三公司。因李某未按時(shí)支付債權(quán)轉(zhuǎn)讓款，張某又將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給方某，也通知了甲、乙、丙三公司。

關(guān)于《房屋預(yù)訂合同》，下列說法正確的是：（　　）（15年司考.卷三.不定項(xiàng)87）

A.無效

B.對(duì)于甲公司而言，丙公司構(gòu)成無權(quán)處分

C.對(duì)于乙公司而言，丙公司構(gòu)成有效代理

D.對(duì)于張某而言，丙公司構(gòu)成表見代理

四、名詞解釋

1.表見代理（清華大學(xué)2012年研究生入學(xué)考試題）

2.再代理（華東政法大學(xué)2011年研究生入學(xué)考試題）

五、簡(jiǎn)答題

1.簡(jiǎn)述未披露委托人的代理中委托人的介入權(quán)和第三人的選擇權(quán)。

2.簡(jiǎn)述代理的法律特征。

3.代理權(quán)的濫用有什么法律后果。

4.狹義無權(quán)代理與表見代理的區(qū)別。（華東政法大學(xué)2013年研究生入學(xué)考試題）

5.簡(jiǎn)述代理權(quán)行使的原則。

六、論述題

1.試述表見代理的構(gòu)成要件和效力。（西南政法大學(xué)2008年、2009年，中國(guó)政法大學(xué)2009年研究生入學(xué)考試題；清華大學(xué)2009年亦出過名詞解釋）

2.狹義的無權(quán)代理與表見代理的聯(lián)系與區(qū)別。（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)2008年研究生入學(xué)考試題）

七、案例分析題

1.甲為某供銷社的采購(gòu)員，他經(jīng)常持該供銷社的介紹信和蓋有公章的空白合同對(duì)外聯(lián)系業(yè)務(wù)。1988年4月，該供銷社口頭委托甲到某食品廠購(gòu)買一批糖果，甲到食品廠后并未說明只購(gòu)糖果，在購(gòu)買糖果后，發(fā)現(xiàn)該廠生產(chǎn)的花色蛋糕很好，便以供銷社的名義購(gòu)買花色蛋糕一箱。甲回廠結(jié)賬時(shí)廠長(zhǎng)拒不付蛋糕款項(xiàng)，因另一采購(gòu)員已從其他食品廠購(gòu)蛋糕，只要他買糖果。某食品廠便向人民法院起訴，要求該供銷社償付蛋糕貨款并承擔(dān)違約責(zé)任。依案情簡(jiǎn)要分析回答下列問題：

（1）甲以供銷社的名義與某食品廠所訂立關(guān)于蛋糕的購(gòu)銷合同是否有效？應(yīng)如何處理？

（2）假如某食品廠明知甲無權(quán)代理，而仍與其訂立蛋糕購(gòu)銷合同，那么對(duì)該合同責(zé)任應(yīng)該如何承擔(dān)？

（3）假如某供銷社將蛋糕賣出一箱，后又以甲無權(quán)代理為由要求退貨，能否得到支持？案件又應(yīng)如何處理？

2.2002年8月大鵬飯店與著名畫家甲簽訂了一份委托甲本人創(chuàng)作大型壁畫一幅的合同。雙方約定，甲在2002年12月以前交付該壁畫，大鵬飯店支付甲20萬元的報(bào)酬。2002年9月，甲因出國(guó)講學(xué)，遂委托兒子乙代為完成了該幅壁畫，大鵬飯店支付了全部報(bào)酬。問：（1）甲能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作？（2）乙的行為是否屬于無權(quán)代理？

3.我國(guó)《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”根據(jù)該條規(guī)定分析：（1）該條規(guī)定與善意取得的關(guān)系。（2）該條規(guī)定與表見代理的關(guān)系。

參考答案

一、單項(xiàng)選擇題

1.答案：A。A對(duì)，C、D錯(cuò)，《合同法》第48條第1款規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。”據(jù)此，行為人沒有代理權(quán)、代理權(quán)終止后或超越代理權(quán)，而以被代理人的名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，該合同無效；若經(jīng)被代理人追認(rèn)的，則該合同有效。B錯(cuò)，《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”據(jù)此，無處分權(quán)人處分他人財(cái)物或權(quán)利的行為，由于實(shí)施處分行為的人無處分權(quán)，一般不生效。但經(jīng)權(quán)利人認(rèn)可，可以產(chǎn)生處分的效力。

2.答案：B。見《民法通則》第64條的規(guī)定，委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)。

3.答案：C。參看相關(guān)民法理論。代理與委托的主要區(qū)別在于：代理合同是雙方法律行為，委托授權(quán)是單方法律行為。代理涉及三方當(dāng)事人；委托不涉及第三人，代理解決代理后果的歸屬問題，而委托是產(chǎn)生一切委托事務(wù)的基礎(chǔ)。

4.答案：A。本題考查的是轉(zhuǎn)委托。依《合同法》第400條及《民法通則》第68條規(guī)定，未經(jīng)委托人同意，代理人（受托人）不得擅自轉(zhuǎn)委托，除非緊急情況下為被代理人（委托人）的利益；否則，由代理人為自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任。本案中不存在緊急情況，肖某擅自轉(zhuǎn)委托的行為無效，肖某應(yīng)對(duì)貿(mào)易公司的損失負(fù)賠償責(zé)任。

5.答案：C。見《民法通則》第68條。首先明確乙的行為屬于轉(zhuǎn)代理；其次考慮乙的轉(zhuǎn)代理是否有效。根據(jù)《民法通則》第68條的規(guī)定，轉(zhuǎn)代理有效的情形包括：或者是緊急情況，或者事先取得被代理人的同意，或者事后告知被代理人并取得其同意。本題中乙的行為符合緊急情況的條件，所以，轉(zhuǎn)代理有效。最后需要明確的是，在轉(zhuǎn)代理有效的情況下，代理人需要承擔(dān)什么責(zé)任。根據(jù)《合同法》第400條的規(guī)定，代理人應(yīng)當(dāng)就第三人的選任及對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。即對(duì)第三人選任或者對(duì)第三人指示有過錯(cuò)時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。在本題中，雖然第三人丙有問題，但乙不知，就第三人的選任并無過錯(cuò)，故乙不承擔(dān)責(zé)任。

6.答案：B。本題考查的是轉(zhuǎn)代理，《民法通則》第68條規(guī)定委托代理人為被代理人的利益可以轉(zhuǎn)托他人代理的。再代理人是代理人以自己的名義選任的，再代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理權(quán)，法律后果直接歸被代理人。

7.答案：A。乙的行為屬于超越代理權(quán)的行為，而超越代理權(quán)屬于無權(quán)代理的一種，而無權(quán)代理的法律后果是被代理人有權(quán)拒絕接受無權(quán)代理的法律后果。故選項(xiàng)A正確。

8.答案：D。法定代表人的行為屬于代表行為，而非代理行為。注意“代理”與“代表”的區(qū)別。

9.答案：B。根據(jù)《民通意見》第82條的規(guī)定，在被代理人死亡的情況下，有四種情形不能引起委托代理關(guān)系的終止。因此，在被代理人死亡后，不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止。

10.答案：D。A、B、C錯(cuò)，代理，是指代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人的名義，為被代理人的利益，而獨(dú)立地直接與第三人實(shí)施民事法律行為，由此所產(chǎn)生的法律效果直接或間接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理是一種民事法律行為，只有代理人為被代理人實(shí)施的是能夠產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)的行為才是代理行為。據(jù)此，A、B、C三項(xiàng)表述屬于民事代理行為。D對(duì)，因丙受甲之委托出席合同簽字儀式，不在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此，D項(xiàng)表述不屬于民事代理行為。

11.答案：C。A、B錯(cuò)，根據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：……（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；……”據(jù)此，本題中所述的合同無效。由于違約責(zé)任是針對(duì)合同有效而言的，因此A、B兩項(xiàng)表述錯(cuò)誤。C對(duì)D錯(cuò)，根據(jù)《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。”該連帶責(zé)任為并行的連帶責(zé)任，而不是補(bǔ)充的連帶責(zé)任。[1]

12.答案：B。委托授權(quán)書不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

13.答案：D。超越代理權(quán)，是指代理人在代理權(quán)限范圍以外進(jìn)行代理。代理人只有在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，才能被看作是被代理人的行為，由被代理人承擔(dān)代理行為的法律后果。

濫用代理權(quán)，是指違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，代理人行使代理權(quán)時(shí)，損害被代理人利益的行為。構(gòu)成濫用代理權(quán)應(yīng)具備四個(gè)要件：代理人有代理權(quán)；代理人實(shí)施違反代理權(quán)的行為；代理人行使代理權(quán)的行為違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，違背了代理權(quán)的設(shè)定宗旨和基本行為準(zhǔn)則；代理人的代理行為損害了被代理人的利益。濫用代理權(quán)有三種方式：自己代理、雙方代理和與第三人串通。

綜上所述，本題中甲的行為構(gòu)成超越代理權(quán)，而不是濫用代理權(quán)。

14.答案：B。《民通意見》第79條第1款規(guī)定：“數(shù)個(gè)委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實(shí)施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實(shí)施行為的委托代理人承擔(dān)民事責(zé)任。”《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。”

綜上所述，應(yīng)由甲與時(shí)美服裝廠負(fù)連帶責(zé)任。

15.答案：D。本題考查表見代理的認(rèn)定。張某本來有代理權(quán)限，相對(duì)人在不知其被開除的情形下，“空白合同書”足以使相對(duì)人相信其有代理權(quán)限。因此，根據(jù)《合同法》第49條的規(guī)定，構(gòu)成表見代理。[2]

16.答案：D。無權(quán)代理因追認(rèn)自始有效，而不是從追認(rèn)時(shí)發(fā)生效力。

17.答案：D。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第8條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買商品。在賬外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對(duì)方單位或者個(gè)人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營(yíng)者銷售或者購(gòu)買商品，可以以明示方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營(yíng)者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營(yíng)者必須如實(shí)入賬。本題中王某是按照公司規(guī)定的合同價(jià)與對(duì)方簽訂訂貨合同，且其補(bǔ)貼的金額沒有超過其可所獲得的獎(jiǎng)金提成，補(bǔ)貼款已入賬，故不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。故應(yīng)選D。

18.答案：B。《民法通則》第63條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。”由此可見，A、C、D都是不能夠代理的，只有選項(xiàng)B是正確的。

19.答案：D。本案中構(gòu)成表見代理。乙具有被甲公司授予代理權(quán)之外表或假象，丙公司有正當(dāng)理由信賴乙是甲公司的業(yè)務(wù)員并享有與其訂立合同的代理權(quán)。丙公司基于此種信賴而與乙訂立的合同應(yīng)當(dāng)成立，并發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果：由甲公司承擔(dān)簽約后果。至于甲公司因此受到的損失可以向乙追償。當(dāng)然丙公司也可以不主張表見代理，要求甲公司履行合同而追究無權(quán)代理人乙的責(zé)任，直接要求乙對(duì)其賠償損失。

20.答案：D。無權(quán)代理是非基于代理權(quán)而以本人名義實(shí)施的旨在將效果歸屬于本人的代理。D項(xiàng)中，從“推銷員謊稱”信息中可以判斷出關(guān)某沒有得到李某的授權(quán)，關(guān)某認(rèn)為此保健品是鄰居李某訂購(gòu)的，并代李某接收且付款的行為屬于無權(quán)代理。因此，D項(xiàng)正確。

21.答案：C。在本案中，甲與乙之間有委托合同，并基于委托合同形成代理關(guān)系，后乙經(jīng)甲同意轉(zhuǎn)委托于丙，丙以自己的名義與丁、戊簽訂合同。根據(jù)《合同法》第400條的規(guī)定，經(jīng)委托人的同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托，所以A選項(xiàng)錯(cuò)誤。《合同法》第402條規(guī)定，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。《合同法》第403條規(guī)定，受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。丙以自己的名義而非甲的名義與丁簽訂合同，丁并不知道丙與甲之間的代理關(guān)系，丙與丁簽訂的合同不能直接約束甲，但是丙可以向甲披露丁，甲可行使介入權(quán)而行使丙對(duì)丁的權(quán)利，所以B選項(xiàng)錯(cuò)誤，C答案正確。丙與丁之間并不存在委托、代理關(guān)系，《合同法》第121條規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決，按照合同相對(duì)性，丁不可以行使丙對(duì)戊的權(quán)利，所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

22.答案：B。本題中，甲以乙公司名義對(duì)外訂立合同，顯然是無權(quán)代理。《合同法》第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”據(jù)此，如果乙公司追認(rèn)，則合同在乙公司與丙公司之間成立。在合同成立的情況下，基于存在以次充好的欺詐行為，丙公司有權(quán)撤銷合同。關(guān)于合同撤銷權(quán)行使的方式，《合同法》第54條規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。”故A項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確。而在乙公司不追認(rèn)的情況下，合同對(duì)乙公司不發(fā)生效力，因此選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。

23.答案：D。本題中，甲去購(gòu)買彩票，其友乙給甲10元錢讓其順便代購(gòu)彩票，同時(shí)告知購(gòu)買號(hào)碼，并一再囑咐甲不要改變，甲的行為屬于代理權(quán)授予行為，此時(shí)甲乙成立代理關(guān)系。甲預(yù)測(cè)乙提供的號(hào)碼不能中獎(jiǎng)，便擅自更換號(hào)碼為乙購(gòu)買了彩票并替乙保管，此時(shí)甲的行為屬于無權(quán)代理。依《合同法》第48條第1款的規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。現(xiàn)本題中乙主張獎(jiǎng)項(xiàng)，說明其追認(rèn)甲的行為，故獎(jiǎng)項(xiàng)應(yīng)該歸乙。由此，D選項(xiàng)正確。

24.答案：D。（1）題涉買賣合同中，唐某是甲公司的代理人，唐某與乙公司私下商定將凈化機(jī)單價(jià)比正常售價(jià)提高200元，乙公司給唐某每臺(tái)100元的回扣；商定后，唐某以甲公司名義與乙公司簽訂了買賣合同。此間，無以合法形式掩蓋非法目的之行為；唐某受甲公司委托，有代理權(quán)，不存在無權(quán)代理情形；乙公司也非對(duì)甲公司進(jìn)行欺詐，所以 A、B、C選項(xiàng)均錯(cuò)誤。

（2）代理人是以被代理人的名義從事活動(dòng)，由此產(chǎn)生的一些權(quán)益、責(zé)任都應(yīng)歸屬于被代理人。所以，代理人實(shí)施代理行為時(shí)應(yīng)像處理自己的事務(wù)一樣謹(jǐn)慎、勤勉，盡可能使被代理人得到最大利益，不得以任何方式侵吞被代理人應(yīng)得的權(quán)益。代理人在行使代理權(quán)時(shí)，違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，從事有損被代理人利益的代理行為，屬于濫用代理權(quán)。本題中，唐某作為甲公司的代理人，與乙公司私下商定將凈化機(jī)單價(jià)比正常售價(jià)提高200元，乙公司給唐某每臺(tái)100元的回扣，此為明顯的惡意串通濫用代理權(quán)的行為，必然損害甲公司的利益。依《民法通則》第66條第3款的規(guī)定，“代理人與第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任”，即唐某與乙公司惡意串通損害甲公司的利益，應(yīng)對(duì)甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任。由此，D選項(xiàng)正確。

二、多項(xiàng)選擇題

1.答案：B、D。見《民法通則》第65條規(guī)定。委托授權(quán)書不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

2.答案：A、B、C。代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)為代理人的利益，行使代理權(quán)。超越代理權(quán)、無代理權(quán)或者濫用代理權(quán)的都要負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。

3.答案：A、B、C、D。見《民法通則》第65條、第66條和第67條。

4.答案：A、B、C、D。見《民法通則》第69條委托代理終止的具體規(guī)定。

5.答案：A、B、C、D。見《民通意見》第82條。《民通意見》第82條規(guī)定，被代理人死亡后有下列情況之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：（1）代理人不知道被代理人死亡的；（2）被代理人的繼承人均予以承認(rèn)的；（3）被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的；（4）在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行、而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。

6.答案：A、D。代理人轉(zhuǎn)代理的，根據(jù)《民法通則》第68條規(guī)定由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人行為負(fù)民事責(zé)任。根據(jù)《民通意見》81條的規(guī)定，轉(zhuǎn)托代理人有過錯(cuò)的應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。

7.答案：A、C。由于有全權(quán)代理的授權(quán)委托書，因此，夏律師的行為實(shí)際上屬于有權(quán)代理，并非無權(quán)代理，只是夏律師的行為違反了委托合同的規(guī)定。因此，對(duì)外應(yīng)當(dāng)由南方公司承受該代理行為的法律后果，但內(nèi)部則由南方公司追究夏律師的民事責(zé)任。

8.答案：A、D。民事代理行為的構(gòu)成條件包括：必須有三方當(dāng)事人；有意思表示因素；使得民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅。故選項(xiàng)B只是雙方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，屬于委托，而非代理，不當(dāng)選。而請(qǐng)人吃飯屬于好意行為，雙方當(dāng)事人不打算發(fā)生法律活動(dòng)，選項(xiàng)C亦不當(dāng)選。

9.答案：A、B、C。根據(jù)民法理論，有下列行為不得代理：具有人身性質(zhì)的民事法律行為，如結(jié)婚、立遺囑等；違法行為不得代理；必須由本人親自實(shí)施的民事行為不得代理。

10.答案：A、C、D。根據(jù)《民法通則》第68條之規(guī)定，轉(zhuǎn)托有效，故應(yīng)由本人即江某承擔(dān)法律后果。根據(jù)《民通意見》第81條，因轉(zhuǎn)托授權(quán)不明給第三人造成損失的，第三人可直接要求被代理人賠償損失；被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可要求委托代理人賠償損失，代理人有過錯(cuò)的，應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。

11.答案：A、B。本題考查的是濫用代理權(quán)、自己代理。趙某將自己的郵票賣給陳平的行為屬濫用代理權(quán)行為中的自己代理。自己代理沒有第三人，不是真正的代理，事實(shí)上是被代理人與代理人之間的民事行為。趙某的行為構(gòu)成欺詐，陳平可以要求撤銷，也可以要求變更，如減少價(jià)款，故A、B正確。自己代理事實(shí)上并無代理行為，也就無所謂確認(rèn)代理行為無效或撤銷代理行為，故C、D錯(cuò)誤。

12.答案：A、D。《合同法》第48條第1款規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。本題張某以王某名義交貨并收取貨款，屬于無權(quán)代理，該行為對(duì)王某屬于效力待定的合同。

13.答案：A、B、C。《民法通則》第63條規(guī)定，“公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。”按照該條規(guī)定，代理須滿足三項(xiàng)要件：第一，代理人有代理權(quán)；第二，代理人以被代理人名義從事行為；第三，代理人有為被代理人為民事行為的意思。同時(shí)，《合同法》第402條規(guī)定，“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。”即，亦承認(rèn)不以被代理人名義從事民事法律行為的隱名代理。在A選項(xiàng)中，乙共買3套名牌飲具，其中1套系由為被代理人購(gòu)買的意思，構(gòu)成隱名代理，所以，A選項(xiàng)正確。在B選項(xiàng)中，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉，雖未明確具體的被代理人，但有為他人從事法律行為的意思，亦構(gòu)成代理，所以，B選項(xiàng)正確。在C選項(xiàng)中，甲律師接受法院指定擔(dān)任被告人乙的辯護(hù)人，以乙的名義從事民事法律行為，該行為后果由乙承擔(dān)，構(gòu)成代理，所以，C選項(xiàng)正確。在D選項(xiàng)中，甲沒有以乙的名義從事法律行為，亦沒有為乙從事民事法律行為的意思，不構(gòu)成代理，其簽訂三方協(xié)議的行為，使三方達(dá)成居間合同，所以，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。綜上，本題答案為A、B、C。

14.答案：A、B、C、D。本題 A項(xiàng)，《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”乙以董事的身份出面簽訂合同，并在合同上加蓋甲公司公章和法定代表人丁的印章，說明甲公司印章管理混亂，具有可責(zé)性，構(gòu)成丙公司合理相信的理由，符合表見代理的構(gòu)成要件，甲公司應(yīng)對(duì)此承擔(dān)責(zé)任，A項(xiàng)當(dāng)選。B項(xiàng)，《合同法》第37條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”可見，此處借款合同已經(jīng)成立。不過，公司之間進(jìn)行資金拆借目前在我國(guó)仍然是效力性禁止性規(guī)定，本項(xiàng)中的借款合同應(yīng)為無效。依據(jù)《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”因此甲公司負(fù)有返還款項(xiàng)的責(zé)任，此系不當(dāng)?shù)美颠€，依然是民事責(zé)任。換句話說，無論合同是否有效，甲公司均需承擔(dān)民事責(zé)任。C項(xiàng)，這是個(gè)有權(quán)代理行為，合同成立，甲公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。D項(xiàng)，甲乙公司之間的合同已經(jīng)成立，無論甲公司法定代表人丙收錢之后是否入賬，甲公司均需承擔(dān)合同責(zé)任。

15.答案：C、D。《合同法》第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本題考查的是什么叫做“有理由相信”。實(shí)踐中，公司在合同上蓋章，可以蓋公章，也可以蓋合同專用章，均為有效，因此這一點(diǎn)足以令溫某“有理由相信”。由于授權(quán)委托書系加蓋合同專用章，因此溫某并不需要向甲公司核實(shí)即構(gòu)成“有理由相信”。但是，如果如C項(xiàng)所言，那么吳某顯然是超越了代理權(quán)；如D項(xiàng)所言，則吳某是代理權(quán)已經(jīng)終止。這兩種情形不可能構(gòu)成溫某的“有理由相信”，因此本題選C、D。

三、不定項(xiàng)選擇題

1.答案：（1）D。根據(jù)《民法通則》第58條、《合同法》第52條的規(guī)定，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同無效。據(jù)此，本題中開心食品廠與劉某之間的協(xié)議無效。

（2）B。《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。”據(jù)此，本題中應(yīng)由開心食品廠和劉某對(duì)味好廠的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，此種責(zé)任是并行的連帶責(zé)任，而不是補(bǔ)充的連帶責(zé)任。

2.答案：（1）C。《民通意見》第82條規(guī)定：“被代理人死亡后有下列情況之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：①代理人不知道被代理人死亡的；②被代理人的繼承人均予承認(rèn)的；③被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的；④在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行、而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。”據(jù)此，本題中雖然乙已經(jīng)死亡，但由于代理人甲不知乙已經(jīng)死亡，該代理依然有效，故應(yīng)由乙的妻子承受。

（2）B。《民法通則》第68條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。”

3.答案：（1）B、C、D。本題考查的是從事委托事務(wù)的費(fèi)用。根據(jù)《合同法》第398條的規(guī)定，委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。依此，可得出正確答案。

（2）A、B。本題考查的是代理關(guān)系以及與第三人的關(guān)系。根據(jù)《合同法》第402條的規(guī)定，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。可見，選項(xiàng)A、B正確，而選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

根據(jù)《合同法》第403條的規(guī)定，受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。

受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。根據(jù)該條以及代理理論，可見選項(xiàng)C錯(cuò)誤。

（3）A。本題考查的是委托事務(wù)處理。根據(jù)《合同法》第404條的規(guī)定，受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人。

可見，選項(xiàng)A的說法是正確的。

（4）A。本題考查的是受托人的責(zé)任。根據(jù)《合同法》第406條的規(guī)定，有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

題中的委托是有償?shù)奈校芡腥死钆d的過錯(cuò)造成的委托人的損害，委托人可以要求賠償。而委托人沒有過錯(cuò)，所以不必承擔(dān)責(zé)任。

（5）C、D。本題考查的是轉(zhuǎn)委托。根據(jù)《合同法》第400條的規(guī)定，受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。

根據(jù)《合同法》第406條的規(guī)定，有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

根據(jù)這樣的規(guī)定和有關(guān)理論，李興雖然在緊急情況下未經(jīng)委托人同意轉(zhuǎn)委托是合法的，但是應(yīng)當(dāng)對(duì)選任負(fù)責(zé)，他將委托事務(wù)委任給明知駕車技術(shù)不熟的弟弟處理，存在過錯(cuò)，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；而陳二造成的損害，其當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

（6）C。本題考查的是隱名代理的披露。根據(jù)《合同法》第403條的規(guī)定，受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。因此，李興只好自己行使權(quán)利，而不能披露委托人。

（7）A、B、C。本題考查的是隱名代理的披露。根據(jù)《合同法》第403條第2、3款的規(guī)定，受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。

委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。因此，選項(xiàng) A、B、C是正確的。

4.答案：B。本題中，張某查看《合作開發(fā)協(xié)議》和《委托書》后與丙公司簽訂《房屋預(yù)訂合同》，而甲公司和乙公司簽訂的《合作開發(fā)協(xié)議》約定，合作開發(fā)的A區(qū)房屋歸甲公司、B區(qū)房屋歸乙公司，乙公司與丙公司簽訂的《委托書》中是乙公司委托丙公司對(duì)外銷售房屋。由此可知丙公司有權(quán)代理銷售的是B區(qū)房屋，但《房屋預(yù)訂合同》中銷售的卻是A區(qū)房屋，且丙公司是以自己的名義簽訂的《房屋預(yù)訂合同》，所以丙公司的行為不屬于代理，也不構(gòu)成表見代理。相反，丙公司銷售A區(qū)房屋是以丙公司自己的名義，而甲公司又沒有授權(quán)，所以乙公司以自己的名義銷售A區(qū)房屋的行為構(gòu)成無權(quán)處分，處分行為效力待定，但不能因此就認(rèn)定《房屋預(yù)訂合同》無效。綜上，本題B選項(xiàng)正確。

四、名詞解釋

1.答案：表見代理是無權(quán)代理的一種，屬于廣義的無權(quán)代理，是指行為人雖沒有代理權(quán)，但交易相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的無權(quán)代理。在這種情況下，該無權(quán)代理可以發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果。

2.答案：是指代理人為被代理人的利益將其所享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理，故又稱復(fù)代理、轉(zhuǎn)代理。再代理的主要特征有：（1）再代理人是由代理人以自己的名義選任的，不是由被代理人選任的；（2）再代理人不是原代理人的代理人，而仍然是被代理人的代理人；（3）再代理權(quán)不是由被代理人直接授予的，而是由原代理人轉(zhuǎn)托的，但以原代理人的代理權(quán)限為限，不能超過原代理人的代理權(quán)。

五、簡(jiǎn)答題

1.答案：在未披露委托人的代理中，委托人一般不能直接向第三人行使權(quán)利，第三人僅與受托人形成法律關(guān)系，但是在受托人披露委托人的情況下，未披露委托人的代理就轉(zhuǎn)化為披露委托人的代理，委托人可以直接承受受托人與第三人所訂合同的權(quán)利義務(wù)，可以就該合同向第三人起訴或應(yīng)訴。此種規(guī)則，學(xué)理上稱為“委托人介入合同”；委托人依此種規(guī)則所享有的介入合同的權(quán)力，稱為介入權(quán)。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，委托人介入權(quán)的成立要件為：須是未披露委托人的代理；須受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)；須委托人向第三人表明自己的委托人身份；不屬于第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的情形。委托人行使介入權(quán)的法律后果為：使未披露委托人的代理轉(zhuǎn)變?yōu)榕段腥说拇恚腥巳〈耸芡腥硕蔀楹贤漠?dāng)事人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利。

在未披露委托人的代理中，受托人對(duì)第三人負(fù)有個(gè)人責(zé)任，第三人可以要求受托人履行合同義務(wù)。但因受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)時(shí)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人。在受托人向第三人披露委托人后，第三人可以選擇受托人或者委托人作為合同的相對(duì)人，第三人的這種權(quán)利即為第三人的選擇權(quán)。第三人的選擇權(quán)成立之后，第三人可以選擇受托人或者委托人作為合同的相對(duì)人，這種選擇權(quán)只能行使一次，一旦選定，不得變更。

2.答案：代理是指代理人依據(jù)代理權(quán)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，而后果由被代理人承擔(dān)。它的特征是：（1）代理人在代理權(quán)限之內(nèi)實(shí)施代理行為。但是代理人行使代理行為時(shí)有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的權(quán)利。（2）代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為。代理人如果以自己的名義實(shí)施代理行為，這種行為是自己行為而非代理行為。代理人只能以被代理人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)，才能為被代理人取得權(quán)利、設(shè)定義務(wù)。（3）代理行為是具有法律意義的行為。代理是一種民事法律行為，只有代理人為被代理人實(shí)施的是能夠產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)的行為才是代理行為。（4）代理行為直接對(duì)被代理人發(fā)生效力。代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施的民事法律行為，相當(dāng)于被代理人自己的行為，產(chǎn)生與被代理人自己行為相同的法律后果。因此被代理人享有因代理行為產(chǎn)生的民事權(quán)利，同時(shí)承擔(dān)代理行為產(chǎn)生的民事義務(wù)和民事責(zé)任。

3.答案：（1）代理是代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人的名義獨(dú)立與第三人為法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的法律制度。代理權(quán)濫用以代理權(quán)存在為前提，主要指以下三種情形：A.超越了被代理人的授權(quán)范圍；B.雙方代理；C.代理人與第三人惡意串通。

（2）代理人超越代理權(quán)的授權(quán)范圍而與第三人為法律行為時(shí)，其法律后果應(yīng)由代理人自己承擔(dān)。但是若被代理人行使追認(rèn)權(quán)，該部分行為所產(chǎn)生的法律后果由被代理人來承擔(dān)。本人知道他人以自己名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的視作同意。

（3）代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為法律行為，即自己代理，是為法律所禁止的。代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為法律行為的，同樣為法律所禁止。這兩種代理合稱為廣義上的雙方代理。雙方代理的禁止并不是強(qiáng)行規(guī)定，在意定代理的情形下，經(jīng)本人承認(rèn)則為有效。在其代理是專為履行債務(wù)者，也是有效的。

（4）代理人與第三人惡意串通損害被代理人利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

【參考資料】鄭玉波著：《民法總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版；楊與齡編著：《民法概要》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版；張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版。

4.答案：無權(quán)代理有廣義與狹義之分，廣義的無權(quán)代理包括狹義的無權(quán)代理和表見代理。狹義的無權(quán)代理是指代理人根本無代理權(quán)而從事代理行為，且其無權(quán)代理行為也不可能使相對(duì)人信賴其有代理權(quán)。因此，狹義無權(quán)代理也可以稱為“純粹的無權(quán)代理”。表見代理是指行為人雖沒有代理權(quán)，但交易相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的無權(quán)代理。狹義的無權(quán)代理與表見代理的區(qū)別主要有：

標(biāo)題>第一，構(gòu)成要件不同。狹義的無權(quán)代理的構(gòu)成要件為：（1）行為人沒有代理權(quán)，包括自始沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)及代理權(quán)終止后的代理；（2）表面上沒有使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的事實(shí)和理由；（3）第三人善意且無過失；（4）行為人以本人名義為法律行為。而在表見代理的情況下，無權(quán)代理人所從事的無權(quán)代理行為，使善意相對(duì)人有正當(dāng)理由相信其有代理權(quán)。

標(biāo)題>第二，法律效果不同。在狹義無權(quán)代理的情況下，本人享有追認(rèn)權(quán)。狹義無權(quán)代理行為必須經(jīng)過本人追認(rèn)，才能對(duì)本人產(chǎn)生效力；如未經(jīng)過本人追認(rèn)，本人對(duì)該無權(quán)代理行為不承擔(dān)責(zé)任。因此，無權(quán)代理行為能否發(fā)生效力根本上取決于本人是否追認(rèn)。在本人沒有正式追認(rèn)之前，無權(quán)代理行為處于一種效力待定的狀態(tài)。正是從這個(gè)意義上，狹義無權(quán)代理行為在性質(zhì)上屬于效力待定的行為。而在表見代理的情況下，無權(quán)代理行為無需經(jīng)過本人的追認(rèn)就可以直接對(duì)本人發(fā)生效力。因此，一旦無權(quán)代理行為符合表見代理的要件，則本人便不享有追認(rèn)權(quán)，即便該無權(quán)代理行為違反了本人的意志或利益，本人也不能否認(rèn)該行為對(duì)其產(chǎn)生的拘束力，必須對(duì)之承擔(dān)責(zé)任，因此，表見代理不屬于“效力待定的行為”。

5.答案：代理權(quán)是代理人能夠以本人名義為意思表示或者受領(lǐng)意思表示，而其效果直接對(duì)本人發(fā)生的法律資格。代理權(quán)名為權(quán)利，實(shí)為權(quán)限，其依據(jù)是：首先，代理權(quán)指據(jù)之實(shí)施代理行為的法律資格。其內(nèi)容既包含權(quán)利又包含義務(wù)，顯然并非純權(quán)利，而屬民事能力；其次，代理權(quán)要求代理人據(jù)之實(shí)施行為之際，須為本人計(jì)算，其效果直接歸屬于本人。換言之，代理權(quán)與代理人自己的利益并無必然聯(lián)系。

代理權(quán)的行使，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為。代理人行使代理權(quán)，既是其權(quán)利，也是其義務(wù)。代理權(quán)的行使以代理人有代理權(quán)為前提。代理權(quán)的行使，以為被代理人取得利益為目的。在代理權(quán)的行使上代理人應(yīng)遵守以下原則：

標(biāo)題>第一，積極行使代理權(quán)。代理人行使代理權(quán)，是履行其作為代理人的職責(zé)。代理人怠于行使代理權(quán)的，則構(gòu)成其義務(wù)的違反。

標(biāo)題>第二，維護(hù)被代理人的利益。代理人在行使代理權(quán)中應(yīng)當(dāng)為被代理人的利益計(jì)算，而不得為自己的利益計(jì)算。在與相對(duì)人實(shí)施行為時(shí)，代理人應(yīng)盡相當(dāng)?shù)淖⒁猓悦饨o被代理人造成損失。代理人應(yīng)親自為代理行為，不得擅自轉(zhuǎn)托他人代理。在法定代理和指定代理，代理人應(yīng)以有利于被代理人的原則行使代理權(quán)；在委托代理，代理人不得擅自改變被代理人的指示。代理人應(yīng)及時(shí)向被代理人報(bào)告代理的情況，并將在代理中受有的利益及時(shí)轉(zhuǎn)交被代理人。

標(biāo)題>第三，合法行使代理權(quán)。代理人行使代理權(quán)不得逾越代理權(quán)限的范圍，也不得濫用代理權(quán)。濫用代理權(quán)，是指代理人行使代理權(quán)違背代理權(quán)宗旨而實(shí)施損害被代理人利益的行為。

【參考資料】張俊浩主編：《民法學(xué)原理》(修訂第三版)，中國(guó)政法大學(xué)出版社 2000年版。

六、論述題

1.答案：（1）表見代理本屬于無權(quán)代理，但因本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有外表授權(quán)的特征，致使相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。（2）表見代理的構(gòu)成要件：第一，行為人無代理權(quán)；第二，有使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由；第三，相對(duì)人為善意；第四，行為人與相對(duì)人之間的民事行為應(yīng)具備民事法律行為成立的有效要件。（3）表見代理的效力：表見代理對(duì)本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，即在相對(duì)人與本人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系，本人應(yīng)受表見代理人與相對(duì)人之間實(shí)施的民事法律行為的約束，享有該行為設(shè)定的權(quán)利和履行該行為約定的義務(wù)。本人不得以無權(quán)代理為抗辯，不得以行為人具有故意或過失為理由而拒絕承受表見代理的后果，也不得以自己沒有過失作為抗辯。表見代理對(duì)相對(duì)人來說，既可主張狹義無權(quán)代理，也可主張成立表見代理。如果相對(duì)人認(rèn)為向無權(quán)代理人追究責(zé)任更為有利，則可主張狹義無權(quán)代理，向無權(quán)代理人追究責(zé)任；相對(duì)人也可以主張成立表見代理，向本人追究責(zé)任。相對(duì)人對(duì)此享有選擇權(quán)。

2.答案：無權(quán)代理是指無代理權(quán)的人以他人名義實(shí)施的代理行為，稱為無權(quán)代理。而表見代理是指本屬于無權(quán)代理，但是因?yàn)楸救伺c無權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有授予代理權(quán)的外觀即所謂外表授權(quán)，致相對(duì)人信其有代理權(quán)而與其為法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，表見代理制度的設(shè)立，在于保護(hù)交易安全。

狹義的無權(quán)代理與表見代理的聯(lián)系表現(xiàn)為，兩者都屬于廣義的無權(quán)代理，無權(quán)代理為無代理權(quán)之代理，狹義的無權(quán)代理與表見代理的發(fā)生原因相同，不外三種：其一，自始就不存在代理權(quán)。即行為人從未獲得被代理人的授權(quán)，也不存在獲得代理權(quán)的其他根據(jù)，而以代理人身份，對(duì)相對(duì)人為代理行為。其二，一度有代理權(quán)，而該代理權(quán)因發(fā)生代理權(quán)消滅事由已經(jīng)消滅。代理人在代理權(quán)消滅后仍以代理人身份對(duì)相對(duì)人為代理行為。其三，超越代理權(quán)范圍。代理人始終有代理權(quán)，只是代理人所實(shí)施的代理行為超越了代理權(quán)范圍。基于上述三種原因，無權(quán)代理也可相應(yīng)區(qū)分為：自始無代理權(quán)的無權(quán)代理、代理權(quán)消滅后的無權(quán)代理及超越代理權(quán)的無權(quán)代理。

兩者的區(qū)別主要有兩點(diǎn)：（1）狹義的無權(quán)代理與表見代理的法律效果不同。按照民法代理制度，無權(quán)代理行為本人不予追認(rèn)的，該行為并非當(dāng)然無效。只是不能依代理制度對(duì)本人發(fā)生代理行為的效力而已。這種情形，該無權(quán)代理行為，如果具備一般民事法律行為的有效要件，雖不發(fā)生代理行為的效力，仍將發(fā)生一般民事法律行為的效力，并由該無權(quán)代理人自己作為當(dāng)事人而承擔(dān)其法律效果。我國(guó)《民法通則》第66條規(guī)定，無權(quán)代理行為“只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任”。這一規(guī)定是完全正確的。而表見代理相對(duì)人可以基于表見代理對(duì)被代理人主張代理的效果，但也并非如此不可。相對(duì)人也可以依狹義無權(quán)代理的規(guī)定，撤銷其所為的法律行為。表見代理制度的目的，在于保護(hù)善意相對(duì)人；當(dāng)相對(duì)人主張代理行為有效時(shí)，被代理人不得主張代理權(quán)之不存在而與之對(duì)抗。因此，被代理人不得基于表見代理而對(duì)相對(duì)人主張代理之效果。被代理人如欲使代理行為有效，仍須依無權(quán)代理的規(guī)定，對(duì)于無權(quán)代理人的代理行為進(jìn)行追認(rèn)。（2）狹義的無權(quán)代理與表見代理的構(gòu)成要件不同。狹義的無權(quán)代理是一個(gè)法律事實(shí)，其根據(jù)上述三種無權(quán)處分的發(fā)生條件而發(fā)生，但是表見代理除了必須是無權(quán)代理，還需要另外兩個(gè)要件：其一，須相對(duì)人有正當(dāng)理由信賴該無權(quán)代理人有代理權(quán)。雖然該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)之外表或假象，如果未獲得相對(duì)人的信賴（無論該相對(duì)人是否已經(jīng)知道對(duì)方無代理權(quán)），則應(yīng)屬于狹義無權(quán)代理，不能成立表見代理。這種情形，如果被代理人不予追認(rèn)，應(yīng)由該無權(quán)代理人履行或承擔(dān)責(zé)任。另外，無權(quán)代理人不僅須獲得相對(duì)人的信賴，還須相對(duì)人的信賴有正當(dāng)理由。至于相對(duì)人的信賴是否有正當(dāng)理由，應(yīng)依實(shí)施法律行為的具體情形判斷。其二，相對(duì)人基于此信賴而與該無權(quán)代理人成立法律行為。即使相對(duì)人有正當(dāng)理由信賴該無權(quán)代理人有代理權(quán)，如果最后并未與該無權(quán)代理人成立法律行為，也不發(fā)生表見代理問題。只在相對(duì)人基于此信賴與該無權(quán)代理人成立了法律行為，才可能發(fā)生表見代理問題。需加說明的是，在具備上述四項(xiàng)要件時(shí)，相對(duì)人可以基于表見代理對(duì)被代理人主張代理的效果，但也并非如此不可。相對(duì)人也可以依狹義無權(quán)代理的規(guī)定，撤銷其所為的法律行為。表見代理制度的目的，在于保護(hù)善意相對(duì)人，當(dāng)相對(duì)人主張代理行為有效時(shí)，被代理人不得主張代理權(quán)之不存在而與之對(duì)抗。因此，被代理人不得基于表見代理而對(duì)相對(duì)人主張代理之效果。被代理人如欲使代理行為有效，仍須依無權(quán)代理的規(guī)定，對(duì)于無權(quán)代理人的代理行為進(jìn)行追認(rèn)。

七、案例分析題

1.答案：（1）甲以供銷社的名義與某食品廠所訂立的蛋糕的購(gòu)銷合同有效。供銷社不能以甲無權(quán)代理來對(duì)抗善意的第三人，某供銷社應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，甲應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（2）應(yīng)當(dāng)由甲與某食品廠負(fù)連帶責(zé)任。

（3）不能得到支持。因某供銷社賣出一箱蛋糕的行為應(yīng)視為對(duì)甲無權(quán)代理的追認(rèn)。因此，某食品廠有權(quán)拒絕退貨，某供銷社承擔(dān)違約責(zé)任。

2.答案：（1）《民法通則》第63條規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。”本題中合同約定由甲本人創(chuàng)作壁畫一幅，而美術(shù)作品的創(chuàng)作具有很強(qiáng)的人身屬性，必須由本人親自實(shí)施，是不得代理的行為，因此，甲無權(quán)委托他人代理其創(chuàng)作。

（2）乙的行為不屬于無權(quán)代理。無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。

3.答案：（1）善意取得又稱即時(shí)取得或善意受讓，是指無權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的讓與人，于不法將其占有的他人的動(dòng)產(chǎn)交付于買受人后，如買受人取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)主觀上出于善意且無重大過失，則其即取得該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人不得要求受讓人返還。

無權(quán)處分是善意取得的前提。一方無權(quán)處分了物，另一方才能善意取得。無權(quán)處分是原因，善意取得是結(jié)果。根據(jù)善意取得制度，對(duì)動(dòng)產(chǎn)交易而言，只要第三人是善意的，第三人即取得了該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。但是《合同法》第51條規(guī)定，合同的有效須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無權(quán)處分人訂立合同后取得處分權(quán)，故兩者有矛盾之處。

（2）表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為，因善意相對(duì)人有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)，對(duì)本人仍然產(chǎn)生代理效力的一種代理制度。

表見代理至少具備以下幾項(xiàng)要件：①代理人無代理權(quán)。表見代理從實(shí)質(zhì)上仍屬無權(quán)代理。若代理人有完全的明確的代理權(quán)，則被代理人應(yīng)當(dāng)直接承擔(dān)有權(quán)代理的法律后果，就不存在適用表見代理的必要。②存在使相對(duì)人確信無權(quán)代理人有代理權(quán)的客觀狀況，這是構(gòu)成表見代理的客觀要件。③無權(quán)代理人與相對(duì)人實(shí)施的民事行為應(yīng)當(dāng)符合法律行為的一般有效要件和代理行為的特征。④相對(duì)人須有善意且無過失，是構(gòu)成表見代理的極為重要的主觀構(gòu)成要件。

如上所述，無權(quán)處分和善意取得是因果關(guān)系，表見代理是這對(duì)因果關(guān)系的橋梁。無權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)，善意取得者有正當(dāng)理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)，也就是構(gòu)成了表見代理。正是基于這種相信，善意取得人作出了受讓的決定。

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[1]編者注：應(yīng)當(dāng)注意的是，本題中如果張三是因?yàn)榻?jīng)驗(yàn)不足而采購(gòu)了質(zhì)量不合格的編織袋，則甲可向乙主張違約責(zé)任，同時(shí)可給予張三行政處分。

[2]編者注：每年司法考試中均有此類問題，答題時(shí)主要把握是否“足以使相對(duì)人有理由相信”這一點(diǎn)。各校法學(xué)研究生入學(xué)考試中也時(shí)常會(huì)涉及到，如清華大學(xué)2004年入學(xué)考試題中考了“表見代理”名詞解釋。