37.包庇、縱容黑社會性質組織案

概　念

本罪是指國家機關工作人員包庇黑社會性質的組織或者縱容黑社會性質的組織進行違法犯罪活動的行為。

立案標準

根據《刑法》第294條第3款的規定，國家機關工作人員包庇黑社會性質的組織、縱容黑社會性質的組織進行違法犯罪活動的，應當立案。

本罪是行為犯，只要國家機關工作人員實施了包庇黑社會性質的組織、縱容黑社會性質的組織進行違法犯罪活動的行為，原則上就構成犯罪，應當立案追究。

定罪標準

犯罪客體

本罪侵犯的客體是復雜客體，包括正常的社會秩序和國家機關的正常管理活動。國家機關工作人員包庇、縱容黑社會性質組織及其違法犯罪活動的行為，是對正常的社會秩序構成嚴重威脅和危害的行為。黑社會性質組織犯罪是威脅和危害正常社會秩序的主要因素之一。黑社會性質組織的萌生滋長，其違法犯罪活動的猖獗囂張，在很大程度上是與某些國家機關人員對他們的恣意包庇和任意放縱分不開的。此外，國家機關工作人員背棄己責，與黑社會性質組織相互勾結，或者向其屈服低頭，放任或幫助他們危害國家、社會和民眾，還將造成對國家機關正常管理活動，特別是國家機關預防、遏制、懲治黑社會性質組織犯罪，維護正常社會秩序管理活動的侵害。

犯罪客觀方面

本罪在客觀方面表現為包庇黑社會性質的組織，或者縱容黑社會性質的組織進行違法犯罪活動之一的行為。

所謂包庇，根據最高人民法院《關于審理黑社會性質組織犯罪的案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條規定，是指國家機關工作人員為使黑社會性質組織及其成員逃避查禁而通風報信，隱匿、毀滅、偽造證據，阻止他人作證、檢舉、揭發，指使他人作偽證，幫助逃匿，或者阻撓其他國家機關工作人員查禁等行為。（1）包庇的對象為黑社會性質組織，而非其中個別成員。因此，不知道他人系某一黑社會性質組織的成員，只認為是其他犯罪分子而包庇的，不能以本罪論處。知道是某一黑社會性質組織的成員，但不是出于包庇整個黑社會性質組織的意圖，如父親知道兒子是某一黑社會性質組織的成員，但這一黑社會性質組織的所有情況都不知道，只是想讓其子不受懲罰從而實施包庇行為的，即使客觀上會因其子無法及時受到追究從而使得黑社會性質組織不能被及時發現，也不應以本罪的包庇行為論。當然，包庇黑社會性質組織乃是通過包庇其成員來實現的。如果知道是某一黑社會性質組織的成員，出于包庇整個黑社會性質組織的目的，如受黑社會性質組織的成員尤其是主要成員之托，或者向黑社會性質組織的其他成員通風報信、反饋信息、共同商量的等，即可認定為包庇黑社會性質組織。（2）包庇行為的本質在于使黑社會性質組織及其成員逃避查禁。既可以利用國家機關工作人員的職務、地位、影響等便利，也可以不利用國家機關工作人員的職位、地位、影響等便利。從司法解釋看，本罪的行為方式涉及通風報信，隱匿、毀滅、偽造證據，阻止他人作證、檢舉、揭發，指使他人作偽證，幫助逃匿等許多并不需要利用職務之便就可實施的行為。是否利用國家機關工作人員的職務、地位、影響等便利條件進行包庇，不應影響本罪成立。另外，本罪沒有納入瀆職罪的范疇，從這種意義上來說，也不要求國家機關工作人員一定濫用職權進行包庇。

所謂縱容，是指國家機關工作人員不依法履行職責，放縱黑社會性質組織進行違法犯罪活動的行為，即明知是黑社會性質的組織進行違法犯罪活動而放縱，對之聽之任之，放任不管，不予制止，不加查處。構成本罪放縱行為主體的主要是公安、檢察、法院機關的工作人員，其擔負著查禁黑社會性質組織及其進行的違法犯罪活動的職責。但是，一些黨委、政府、人大等機關的工作人員，工商、稅務、海關、質量技術監督、商檢等部門的工作人員，依法也具有查禁違法犯罪活動或者領導查禁違法犯罪活動的職責，因此也有可能放縱黑社會性質組織的違法犯罪活動，構成犯罪的，自然可以構成本罪。不依法履行職責而縱容黑社會性質組織進行的違法犯罪活動，既包括完全、根本不履行職責，即見之而按兵不動，又包括履行職責，但不嚴格依法辦事，不全面、認真履行查處職責，只是裝模作樣，應付上級，還包括不依法及時查處，故意拖延等。

本罪的包庇行為對象為黑社會性質組織，縱容行為的對象則為黑社會性質組織進行的違法犯罪活動。因此，兩者有時可能發生混淆。如黑社會性質組織進行了違法犯罪活動，具有查禁職責的國家機關工作人員明知是黑社會性質組織，但把它當作維護社會治安或者發展地方經濟的“有功之臣”而不加查處，此時就是放縱；如果在他人查處時而不準查處、阻止查處，則就屬于包庇。區分兩者的關鍵往往不在于對象的區分，而在于行為實質的區別，即縱容是不依法履行職責的行為，包括消極的不作為，而包庇則是一系列的為使其逃避查禁而實施的包庇、窩藏、阻礙作證、偽造、毀滅證據等的一系列積極的作為。具有查禁職責的國家機關工作人員不依法查處黑社會性質組織的違法犯罪活動，本身就屬于縱容，如果再實施通風報信、阻止他人作證等行為的，則又屬于包庇，盡管如此，也不實行并罰，只以本罪一罪即包庇、縱容黑社會性質組織罪依法追究行為人的刑事責任。

黑社會性質組織是黑社會組織不完全的、非成熟的初級形態，具有黑社會組織的基本的主要的特征，不能以黑社會組織的條件、標準衡量黑社會性質組織。但反過來，黑社會組織則是黑社會性質組織發展到最后的、完全的、成熟的高級形態，其不僅具有黑社會性質組織的所有特征，還具備黑社會性質組織所沒有的特征。因此，對于境外黑社會組織在我國境內進行的包括入境發展黑社會組織成員在內的違法犯罪活動，國家機關工作人員無疑應當依法查處，不能包庇、縱容。如果包庇、縱容的，則完全可以本罪依法追究行為人的刑事責任。

犯罪主體

本罪的主體為特殊主體，只有國家機關工作人員才能構成本罪。非國家機關工作人員如企業、事業單位、各民主黨派、婦聯、工會、共青團等人民團體、社會團體的工作人員以及雖在國家機關工作但沒有從事公務的人員都不能成為本罪主體而構成本罪，構成犯罪的，應以他罪如窩藏、包庇罪等治罪科刑。所謂國家機關，是指中國共產黨的機關、權力機關、行政機關、政協機關、審判機關、檢察機關、軍事機關等。

犯罪主觀方面

本罪在主觀方面必須出于故意，即明知是黑社會性質的組織而包庇，是黑社會性質的組織進行的違法犯罪活動而縱容。過失不能構成本罪。不知是黑社會性質的組織或者由其進行的違法犯罪活動，而決意包庇或縱容的，不能構成本罪，構成犯罪的，也應是他罪如窩藏、包庇罪、包庇毒品犯罪分子罪、放縱走私罪等。至于其動機，有的是為了獲取賄賂；有的是迷戀女色；有的是礙于情面；有的是討好上級；有的是怕隱私被揭露、名譽被毀壞；有的是擔心生命、健康安全；等等。動機如何，并不影響本罪成立。

罪與非罪

區分罪與非罪的界限，要注意：本罪系行為犯，行為人實施完畢包庇、縱容黑社會性質組織行為的，原則上構成本罪且為既遂。但是，根據案件具體情況，如果包庇、縱容行為情節顯著輕微、危害不大的，如行為人指使他人作偽證，他人未作偽證而未遂，且能自首或立功的；幫助黑社會性質組織一般成員逃匿后即行幫助抓獲歸案，認真悔改的；等等，可不以犯罪論處。

此罪與彼罪

一、縱容黑社會性質組織罪與玩忽職守罪的區別。主要是：（1）主觀方面不同。本罪在主觀方面必須出于故意；后罪則出于過失。（2）行為方式不同。本罪的行為方式表現為不依法履行或不正確履行職責，放縱黑社會性質組織進行違法犯罪活動的行為；后罪則表現為一切嚴重不負責任，不履行或不正確履行職務的所有玩忽職守的行為。（3）定罪情節有所不同。本罪系行為犯，一實施縱容黑社會性質組織進行的違法犯罪活動的行為，除非情節顯著輕微危害不大，都構成本罪；后罪為結果犯，玩忽職守的行為必須造成公共財產、國家和人民利益重大損失的危害結果方能構成其罪。（4）侵犯的客體不同。本罪為復雜客體，既侵犯國家機關的正常管理活動，又侵犯社會正常的治安秩序，且以后者為主；后罪侵犯的客體則為國家機關正常的管理活動。

二、本罪與濫用職權罪的界限。國家機關工作人員利用職務之便采用各種方法包庇黑社會性質組織的，無疑是濫用職權，如果因此造成國家和人民利益遭受重大損失的，又觸犯濫用職權罪，屬想象競合，應當擇一重罪定罪處罰。

三、本罪與窩藏、包庇罪的界限。二者的區別主要是：（1）犯罪主體不同。本罪的主體為特殊主體，只有國家機關工作人員才能構成本罪；后罪的主體則為一般主體，年滿16周歲、具有刑事責任能力的人，不論是否為國家機關工作人員，都可構成其罪。（2）客觀行為方式不同。本罪包庇行為極為廣泛，既包括作假證明包庇黑社會性質組織及其成員，以及為黑社會性質組織成員提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿的包庇、窩藏行為，又包括其他諸如通風報信，隱匿、毀滅、偽造證據，阻止他人作證、檢舉、揭發，指使他人作偽證，阻撓國家機關工作人員查禁等其他包庇行為；后者則只包括為犯罪分子作假證明包庇及提供處所、財物，幫助其逃匿的行為，比本罪行為狹窄得多。（3）犯罪對象不同。本罪行為包庇的對象為黑社會性質組織包括其成員；后罪行為的對象則是一切犯罪的人包括黑社會性質組織的成員。（4）犯罪客體不同。本罪所侵犯的主要是國家機關查禁黑社會性質組織的正常秩序；后者所侵犯的則是國家司法機關查禁犯罪分子的正常秩序。國家機關工作人員如果為黑社會性質組織成員提供處所、財物，幫助其逃匿或者作假證明包庇的，既觸犯本罪，又觸犯窩藏、包庇罪，屬想象競合，應擇一重罪論處。比較兩者，刑罰基本相當，但本罪性質嚴重，因此，應以本罪依法追究行為人的刑事責任。

四、本罪與偽證罪的界限。國家機關工作人員在刑事訴訟中，如果擔任證人、鑒定人、記錄人、翻譯人而對黑社會性質組織的違法犯罪案件有重要關系的情節，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，或者隱匿罪證的，既觸犯包庇黑社會性質組織罪，又觸犯偽證罪，為想象競合，應擇一重罪定罪處罰。

證據參考標準

主體方面的證據

一、證明行為人刑事責任年齡、身份等自然情況的證據。

包括身份證明、戶籍證明、任職證明、工作經歷證明、特定職責證明等，主要是證明行為人的姓名（曾用名）、性別、出生年月日、民族、籍貫、出生地、職業（或職務）、住所地（或居所地）等證據材料，如戶口簿、居民身份證、工作證、出生證、專業或技術等級證、干部履歷表、職工登記表、護照等。

對于戶籍、出生證等材料內容不實的，應提供其他證據材料。外國人犯罪的案件，應有護照等身份證明材料。人大代表、政協委員犯罪的案件，應注明身份，并附身份證明材料。

二、證明行為人刑事責任能力的證據。證明行為人對自己的行為是否具有辨認能力與控制能力，如是否屬于間歇性精神病人、尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的證明材料。

主觀方面的證據

證明行為人故意的證據：1.證明行為人明知的證據：證明行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果。2.證明直接故意的證據：證明行為人希望危害結果發生。3.目的：（1）權錢交易；（2）牟取非法利益。

客觀方面的證據

證明行為人包庇、縱容黑社會性質組織犯罪行為的證據。

具體證據包括：1.證明行為人系國家機關工作人員的證據。2.證明行為人被黑社會性質組織腐蝕的證據：（1）金錢誘惑；（2）美女勾引；（3）權錢交易；（4）其他。3.證明行為人與黑社會性質組織建立某種聯系的證據：（1）提供方便；（2）經常往來；（3）其他。4.證明行為人包庇黑社會性質組織的證據：（1）知情不舉；（2）通風報信；（3）網開一面；（4）作假證明；（5）毀滅證據；（6）其他。5.證明行為人縱容黑社會性質組織行為的證據：（1）放任不管；（2）不予查處；（3）予以袒護；（4）其他。6.證明行為人包庇、縱容黑社會性質組織行為的其他證據。

量刑方面的證據

一、法定量刑情節證據。

1.事實情節：（1）情節嚴重；（2）其他。2.法定從重情節。3.法定從輕減輕情節：（1）可以從輕；（2）可以從輕或減輕；（3）應當從輕或者減輕。4.法定從輕減輕免除情節：（1）可以從輕、減輕或者免除處罰；（2）應當從輕、減輕或者免除處罰。5.法定減輕免除情節：（1）可以減輕或者免除處罰；（2）應當減輕或者免除處罰；（3）可以免除處罰。

二、酌定量刑情節證據。

1.犯罪手段：（1）包庇；（2）縱容。2.犯罪對象。3.危害結果。4.動機。5.平時表現。6.認罪態度。7.是否有前科。8.其他證據。

量刑標準

法律適用

刑法條文

第二百九十四條第三款　國家機關工作人員包庇黑社會性質的組織，或者縱容黑社會性質的組織進行違法犯罪活動的，處五年以下有期徒刑；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑。

第二百九十四條第五款　黑社會性質的組織應當同時具備以下特征：

（一）形成較穩定的犯罪組織，人數較多，有明確的組織者、領導者，骨干成員基本固定；

（二）有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經濟利益，具有一定的經濟實力，以支持該組織的活動；

（三）以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進行違法犯罪活動，為非作惡，欺壓、殘害群眾；

（四）通過實施違法犯罪活動，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區域或者行業內，形成非法控制或者重大影響，嚴重破壞經濟、社會生活秩序。

立法解釋

全國人民代表大會常務委員會《關于〈中華人民共和國刑法〉第二百九十四條　第一款的解釋》（2002年4月28日全國人民代表大會常務委員會公布　自公布之日起施行）

全國人民代表大會常務委員會討論了刑法第二百九十四條第一款規定的“黑社會性質的組織”的含義問題，解釋如下：

刑法第二百九十四條第一款規定的“黑社會性質的組織”應當同時具備以下特征：

（一）形成較穩定的犯罪組織，人數較多，有明確的組織者、領導者，骨干成員基本固定；

（二）有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經濟利益，具有一定的經濟實力，以支持該組織的活動；

（三）以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進行違法犯罪活動，為非作惡，欺壓、殘害群眾；

（四）通過實施違法犯罪活動，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區域或者行業內，形成非法控制或者重大影響，嚴重破壞經濟、社會生活秩序。

現予公告。

司法解釋

最高人民法院《關于審理黑社會性質組織犯罪的案件具體應用法律若干問題的解釋》（節錄）（2000年12月5日最高人民法院公布　自2000年12月10日起施行　法釋〔2000〕42號）

第五條　刑法第二百九十四條第四款規定的“包庇”，是指國家機關工作人員為使黑社會性質組織及其成員逃避查禁，而通風報信，隱匿、毀滅、偽造證據，阻止他人作證、檢舉揭發，指使他人作偽證，幫助逃匿，或者阻撓其他國家機關工作人員依法查禁等行為。

刑法第二百九十四條第四款規定的“縱容”，是指國家機關工作人員不依法履行職責，放縱黑社會性質組織進行違法犯罪活動的行為。

第六條　國家機關工作人員包庇、縱容黑社會性質的組織，有下列情形之一的，屬于刑法第二百九十四條第四款規定的“情節嚴重”：

（一）包庇、縱容黑社會性質組織跨境實施違法犯罪活動的；

（二）包庇、縱容境外黑社會組織在境內實施違法犯罪活動的；

（三）多次實施包庇、縱容行為的；

（四）致使某一區域或者行業的經濟、社會生活秩序遭受黑社會性質組織特別嚴重破壞的；

（五）致使黑社會性質組織的組織者、領導者逃匿，或者致使對黑社會性質組織的查禁工作嚴重受阻的；

（六）具有其他嚴重情節的。

第七條　對黑社會性質組織和組織、領導、參加黑社會性質組織的犯罪分子聚斂的財物及其收益，以及用于犯罪的工具等，應當依法追繳、沒收。