第五章 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

第一節(jié) 股份發(fā)行

第一百二十五條 【股份及其形式】股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。

公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。

注解

股份，是指由股份有限公司發(fā)行的股東所持有的通過股票形式來表現(xiàn)的可以轉(zhuǎn)讓的資本的一部分。股份有限公司的股份一般具有表明資本成分、說明股東地位、計算股東權(quán)責(zé)的含義。《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種公司形式，但只把股份有限公司股東所持有的出資稱其為股份。股份作為公司資本的一部分，是公司資本的最小構(gòu)成單位，不能再分，所有股東所持有的股份加起來即為公司的資本總額。股份有限公司的股份具有平等性，每股金額相等，所表現(xiàn)的股東權(quán)利和義務(wù)是相等的，即只要所持有的股份相同，其股東可以享有的權(quán)益和應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)就相同。

股票，是指由股份有限公司簽發(fā)的證明股東按其所持股份享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的憑證。

應(yīng)用

100.股票具有哪些性質(zhì)

股票具有以下性質(zhì)：一是有價證券。股票是一種具有財產(chǎn)價值的證券。股票記載著股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)，反映著股票持有人對公司的權(quán)利；二是證權(quán)證券。股票表現(xiàn)的是股東的權(quán)利。任何人只要合法占有股票，其就可以依法向公司行使權(quán)利，比如要求公司分配自己的股息，要求分配公司的剩余財產(chǎn)。而且公司股票發(fā)生轉(zhuǎn)移時，公司股東的權(quán)益也就隨之轉(zhuǎn)移；三是要式證券。股票應(yīng)當(dāng)采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他形式，其記載的內(nèi)容和事項應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定；四是流通證券。股票可以在證券交易市場進行交易。

第一百二十六條 【股份發(fā)行的原則】股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。

同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。

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《證券法》第二章

第一百二十七條 【股票發(fā)行價格】股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

注解

股票的發(fā)行價格是股票發(fā)行時所使用的價格，也是投資者認(rèn)購股票時所支付的價格。股票發(fā)行價格一般由發(fā)行公司根據(jù)股票面額、股市行情和其他有關(guān)因素決定。股票的發(fā)行價格可以分為平價發(fā)行價格和溢價發(fā)行價格。平價發(fā)行是指股票的發(fā)行價格與股票的票面金額相同，也稱之為等價發(fā)行、券面發(fā)行。溢價發(fā)行是指股票的實際發(fā)行價格超過其票面金額。股票可以按照票面金額發(fā)行，也可以按高于票面金額的價格發(fā)行，但不能以低于票面金額的價格發(fā)行。

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《證券法》第34條

第一百二十八條 【股票的形式及載明的事項】股票采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他形式。

股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：

（一）公司名稱；

（二）公司成立日期；

（三）股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；

（四）股票的編號。

股票由法定代表人簽名，公司蓋章。

發(fā)起人的股票，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明發(fā)起人股票字樣。

注解

股票是一種要式證券。股票的法定必要記載事項如本條規(guī)定。另外，因為公司發(fā)起人持有的股票在公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，即發(fā)起人股票轉(zhuǎn)讓權(quán)受到限制，所以發(fā)起人的股票應(yīng)當(dāng)記載有發(fā)起人股票的字樣，這主要是為了維護股票受讓人的權(quán)利。

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《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》

第一百二十九條 【股票的種類】公司發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。

公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

注解

記名股票，是指在股東名冊上登記有持股人的姓名、名稱和地址，并在股票上也注明持有人的姓名、名稱的股票。

無記名股票，是指在股票上不記載承購人的姓名，可以任意轉(zhuǎn)讓的股票。依法持有無記名股票的任何人都是公司的股東，都可以憑其所持的股票向公司主張權(quán)利。

應(yīng)用

101.記名股票和無記名股票的主要區(qū)別是什么

1.轉(zhuǎn)讓方式不同：記名股票的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過背書，而且將受讓人的姓名或名稱及住所記載于公司股東名冊后轉(zhuǎn)讓才能對抗公司，即受讓人在記載完成后才能對公司行使股東權(quán)；無記名股票從交付之時起生效，無須背書和記載于股東名冊。

2.記名股票可以適用公示催告制度。記名股票的持有人，因股票被盜、遺失或者滅失，可以向公司所在地的基層人民法院申請公示催告。

第一百三十條 【股東信息的記載】公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）各股東所持股份數(shù)；

（三）各股東所持股票的編號；

（四）各股東取得股份的日期。

發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。

應(yīng)用

102.發(fā)行記名股票和發(fā)行無記名股票對股東信息的記載有何不同要求

發(fā)行記名股票的公司必須置備股東名冊，要在上面載明本條第1款規(guī)定的事項，記名股票轉(zhuǎn)讓過戶時，必須到公司更改持有人的姓名，并將受讓人的姓名等事項記載于股東名冊上。

發(fā)行無記名股票的公司不需要置備股東名冊，只需要記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期，便于公司了解和掌握公司股票的發(fā)行情況。

第一百三十一條 【其他種類的股份】國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。

第一百三十二條 【向股東交付股票】股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。

注解

按照不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，股票可以分為不同的類型，如普通股股票和優(yōu)先股股票、有表決權(quán)股票和無表決權(quán)股票等，這些類型的股票如何發(fā)行，《公司法》未做規(guī)定。目前，對這些特殊類型的股票很難由法律預(yù)先作出具體規(guī)定。因此，為了保持我國法律政策的穩(wěn)定性和連續(xù)性，本條作出了授權(quán)性規(guī)定。

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《上市公司股權(quán)分置改革管理辦法》

第一百三十三條 【發(fā)行新股的決議】公司發(fā)行新股，股東大會應(yīng)當(dāng)對下列事項作出決議：

（一）新股種類及數(shù)額；

（二）新股發(fā)行價格；

（三）新股發(fā)行的起止日期；

（四）向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。

應(yīng)用

103.公司發(fā)行新股，需符合什么樣的條件

公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；（2）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；（3）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（4）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。

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《證券法》第13條

第一百三十四條 【發(fā)行新股的程序】公司經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)公開發(fā)行新股時，必須公告新股招股說明書和財務(wù)會計報告，并制作認(rèn)股書。

本法第八十七條、第八十八條的規(guī)定適用于公司公開發(fā)行新股。

第一百三十五條 【發(fā)行新股的作價方案】公司發(fā)行新股，可以根據(jù)公司經(jīng)營情況和財務(wù)狀況，確定其作價方案。

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《公司法》第87、88條；《證券法》第14條；《證券發(fā)行與承銷管理辦法》

第一百三十六條 【發(fā)行新股的變更登記】公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機關(guān)辦理變更登記，并公告。

注解

公司發(fā)行新股，必然要改變公司的注冊資本，因此，往往需要經(jīng)股東大會決議修改公司章程，及向公司的登記機關(guān)辦理注冊資本變更登記。公司未辦理變更登記的，登記機關(guān)不予承認(rèn)發(fā)行股份后的變更情況。

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《公司登記管理條例》第31條

第二節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓

第一百三十七條 【股份轉(zhuǎn)讓】股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。

注解

股份轉(zhuǎn)讓，是指股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己所持有的股份轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股份成為股東的法律行為。廣義上的股份轉(zhuǎn)讓包括以下幾種方式：股份交易；股份贈與；股份繼承；其他方式，如法律規(guī)定、法院依法判決、政府命令等。我國公司法上所稱的股份轉(zhuǎn)讓是在狹義上使用該概念的，僅指股份交易。

依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買賣。

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《公司法》第141條；《證券法》第37-42條

第一百三十八條 【股份轉(zhuǎn)讓的場所】股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。

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《證券法》第39、40條

第一百三十九條 【記名股票的轉(zhuǎn)讓】記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。

股東大會召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

注解

背書方式，即出讓人將轉(zhuǎn)讓股票的意思記載于股票的背面并簽名蓋章和注明日期。其他轉(zhuǎn)讓方式，主要是指針對無紙化記名股票轉(zhuǎn)讓形式而作出的規(guī)定。由于目前我國上海、深圳兩個證券交易所已實施了無紙化的股票交易，對這類無紙化記名股票的轉(zhuǎn)讓方式可以由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。

第一百四十條 【無記名股票的轉(zhuǎn)讓】無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

注解

無記名股票，是股票票面上未記載持有者姓名的股票。原股票持有者要轉(zhuǎn)讓或者出售股票，只要將股票交付給受讓人，對方就成為持股人，轉(zhuǎn)讓行為即告成立。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，可按股票票面價進行，也可按發(fā)行價或市價進行，主要由轉(zhuǎn)讓方與受讓方協(xié)商確定。

應(yīng)用

104.上市公司股東股份持有權(quán)和變動情況是否必須以登記為依據(jù)

根據(jù)我國《公司法》和《證券法》的相關(guān)規(guī)定，公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，以取得對外的公示效力，否則不得對抗第三人。同時，根據(jù)《證券法》公開、公平、公正的交易原則以及上市公司信息公開的有關(guān)規(guī)定，對上市公司信息披露的要求，關(guān)系到社會公眾對上市公司的信賴以及證券市場的交易安全和秩序。因此，作為上市公司，其股東持有權(quán)和變動的情況必須以具有公示效力的登記為依據(jù)。

第一百四十一條 【特定持有人的股份轉(zhuǎn)讓】發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

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《證券法》第43、45、47條

第一百四十二條 【本公司股份的收購及質(zhì)押】公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）減少公司注冊資本；

（二）與持有本公司股份的其他公司合并；

（三）將股份獎勵給本公司職工；

（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。

公司依照第一款第（三）項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

應(yīng)用

105.除法律所規(guī)定的特殊情形外，股份有限公司為什么不得收購本公司的股份

一般情況下，股份有限公司不得收購本公司的股份。這是因為：一是股份有限公司是法人，它和股東在法律上是兩個完全不同的主體，公司如收購本公司的股份，意味著它變成了自己公司的股東，使公司具有了雙重身份，這會給公司帶來一系列的問題，并使公司和其他股東的利益平衡受到破壞，導(dǎo)致侵犯其他股東的權(quán)益。二是股份有限公司必須實行股本充實原則，亦稱股本維持原則，即公司在整個存續(xù)期間必須經(jīng)常維持與已發(fā)行股本總額相當(dāng)?shù)默F(xiàn)實財產(chǎn)。而股份有限公司收購本公司的股份則違背了股本充實原則，因為它必然會造成公司現(xiàn)實財產(chǎn)的減少，可能導(dǎo)致侵犯債權(quán)人權(quán)益的后果。

第一百四十三條 【記名股票丟失的救濟】記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補發(fā)股票。

注解

公示催告程序，是指人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，以公示的方式催告不確定的利害關(guān)系人，在法定期間內(nèi)申報權(quán)利，逾期無人申報，作出宣告票據(jù)無效（除權(quán)）的判決程序，屬于非訴訟程序。其特點有：認(rèn)定喪失票據(jù)或其他事項的事實而不是解決民事權(quán)益的爭議；公示催告程序具有階段性，公示催告與除權(quán)判決是前后銜接的兩個階段；實行一審終審。

第一百四十四條 【上市公司的股票交易】上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。

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《證券法》第48-56條

第一百四十五條 【上市公司的信息公開】上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務(wù)狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會計年度內(nèi)半年公布一次財務(wù)會計報告。

應(yīng)用

106.上市公司信息公開有哪些要求

上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的中期報告，并予公告：（1）公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；（2）涉及公司的重大訴訟事項；（3）已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；（4）提交股東大會審議的重要事項；（5）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。

上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的年度報告，并予公告：（1）公司概況；（2）公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員簡介及其持股情況；（4）已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前十名股東名單和持股數(shù)額；（5）公司的實際控制人；（6）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。

發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前述所稱重大事件：（1）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；（4）公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；（7）公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；（8）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；（10）涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；（11）公司涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關(guān)采取強制措施；（12）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。

配套

《證券法》第63-72條；《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》