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中華人民共和國行政強制法

(2011年6月30日中華人民共和國主席令第49號公布 自2012年1月1日起施行)

理解與適用

《行政強制法》立法的指導思想是,推進依法行政,維護公民權益,既賦予行政機關必要的強制手段,保障行政機關依法履行職責,維護公共利益和公共秩序,又對行政強制行為進行規范,避免和防止權力的濫用,保護公民、法人和其他組織的合法權益。

一、《行政強制法》的調整范圍

包括行政強制措施和行政強制執行兩方面內容。考慮到有關行政機關對發生自然災害、事故災難、公共衛生事件或者社會安全事件等突發事件采取的應急措施或者臨時措施;對金融業采取的審慎監管措施;對進出境貨物采取的強制性技術監控措施,有其特殊性,需要適用特別規定,因此,本法明確規定,對上述幾種措施,依照有關法律、行政法規規定執行。

二、行政強制的原則

實施行政強制應當遵循的原則主要有:1.法定原則。“行政強制的設定和實施,應當依照法定的權限、范圍、條件和程序。”2.適當原則。“行政強制的設定和實施,應當適當。采用非強制手段可以達到行政管理目的的,不得設定和實施行政強制。”3.不得濫用原則等。

三、行政強制的方式

行政強制的方式包括行政強制措施方式和行政強制執行方式。行政強制法明確行政強制措施的種類為:(一)限制公民人身自由;(二)查封場所、設施或者財物;(三)扣押財物;(四)凍結存款、匯款;(五)其他行政強制措施。行政強制執行的方式為:(一)加處罰款或者滯納金;(二)劃撥存款、匯款;(三)拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物;(四)排除妨礙、恢復原狀;(五)代履行;(六)其他強制執行方式。

四、行政強制的設定權

根據依法行政的要求,應當對行政強制的設定權作出明確的規定。如本法第13條規定,行政強制執行由法律設定。

五、行政強制措施實施程序

行政強制措施的實施具有兩大特點,即時性和強制性。即時性特點要求程序簡便易行;強制性特點要求對行政強制措施必須有必要的程序控制。如本法第19條規定,情況緊急,需要當場實施行政強制措施的,行政執法人員應當在二十四小時內向行政機關負責人報告,并補辦批準手續。行政機關負責人認為不應當采取行政強制措施的,應當立即解除。

六、行政強制執行程序

分為行政機關的強制執行和申請人民法院強制執行。

行政機關依法作出行政決定后,當事人在行政機關決定的期限內不履行義務的,具有行政強制執行權的行政機關依照行政強制法的規定強制執行。

當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不履行行政決定的,沒有行政強制執行權的行政機關可以自期限屆滿之日起三個月內,依照本章規定申請人民法院強制執行。

第一章 總 則

第一條 【立法宗旨】為了規范行政強制的設定和實施,保障和監督行政機關依法履行職責,維護公共利益和社會秩序,保護公民、法人和其他組織的合法權益,根據憲法,制定本法。

注釋行政強制法是行政法領域中的一部重要法律,與行政處罰法、行政許可法并稱為行政程序立法的“三部曲”。在實踐中,行政強制既存在“亂”和“濫”的問題,也存在“軟”的問題。“亂”施和“濫”施行政強制侵害了老百姓的合法權益,難以建立和諧的官民關系,不利于構建和諧社會。“軟”使正常社會秩序得不到維護,妨礙多數人的生活和工作,最終損害公共利益,對官民關系造成了不利影響,也不利于構建和諧社會。行政強制法圍繞行政權和當事人權利這一基本關系,將立法目的定位于規范、保障、監督行政強制權以及保護當事人權益,通過平衡公共利益和個人權益,使行政強制權能在法制軌道上平穩運行,解決“亂”、“濫”和“軟”的問題,促進官民和諧、社會和諧。

第二條 【行政強制的方式】本法所稱行政強制,包括行政強制措施和行政強制執行。

行政強制措施,是指行政機關在行政管理過程中,為制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大等情形,依法對公民的人身自由實施暫時性限制,或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。

行政強制執行,是指行政機關或者行政機關申請人民法院,對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織,依法強制履行義務的行為。

注釋[行政強制的界定]

本條將行政強制確定為一個法律概念,明確了行政強制包括行政強制措施和行政強制執行,行政強制的以下特點有利于將行政強制與其他具體行政行為相區分。行政強制具有以下四個特點:(1)行政性,行政強制是發生在行政管理領域中,為了實現行政管理目的,主要由行政機關依照行政程序作出的行政行為。值得一提的是,申請法院強制執行中執行機關是人民法院,理論上行使的是司法權,但考慮到我國行政強制執行體制的現狀,可將其理解為行政權的延伸,一并納入本法規范。行政性特點可以將行政強制與刑事強制及訴訟強制區分開。(2)服從性,即行政強制是典型的行政機關單方行為,當事人必須服從決定,沒有自由選擇的余地。服從性特點可以將行政強制與行政合同、行政指導、行政許可、行政給付等非強制性具體行政行為區分開。(3)物理性,即行政強制是直接作用于當事人人身、財產等權利,具有限制人身和改變財產物理狀態效果的具體行政行為。其是發生可見動作的有形行為,而不是無形行為;不僅是意思行為,還是實力行為。物理性特點可以將行政強制與行政處罰、責令停止建設等行政命令相區分。(4)依附性,即行政強制盡管作為一類獨立的具體行政行為存在,但依附性仍是其特點,行政強制本身不是目的,不能為了強制而強制,行政強制總是為其他行政行為的作出或者實現而服務的。

[行政強制措施]

(1)行政強制措施是一類具體行政行為,不能理解為物理意義上的手段和方法。(2)行政強制措施是一類暫時性控制措施,不是對當事人人身、財產權利的最終處分。暫時性控制是行政強制措施依附性特點的體現,行政強制措施并不是對當事人人身、財產權利的剝奪,而只是暫時限制。如沒收是對當事人財產權利的剝奪,但查封、扣押并不改變財產的所有權。剝奪和限制有時難以區分,如限制人身自由,剝奪也是限制,限制也是剝奪,這時要劃清行政強制措施概念,應當從時間入手,行政強制措施限制人身、財產權利的時間相對要短得多,這也體現了暫時性的特點。(3)行政強制措施是為了便于行政決定的作出或者行政目的的實現,不能作為制裁手段。制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大是實施行政強制措施的前提。在實踐中,要防止兩種傾向,一是將行政強制措施作為逼迫當事人履行罰款等行政決定的手段,這與行政強制措施的特點不符。二是,行政強制措施沒有制裁性體現為期限較短,行政機關不能久扣、久封不決,將行政強制措施當成了行政處罰。

注意,制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大四類情形主要是為揭示行政強制措施的特點,也是為設定行政強制措施提供的指引,而不是普遍授權,不能作為實施的直接依據,并不能直接依據本條規定而實施行政強制措施。行政機關實施行政強制措施,必須依據本法有關設定權的規定有單行法依據。

[行政強制執行]

(1)行政強制執行的前提是存在一個生效的行政決定,是執行行政決定的行為,目的是保障行政決定內容得到實現。(2)行政強制執行的效果是對當事人人身、財產權利的剝奪,但這種處分來自于作為執行基礎的原行政決定,而不是來源于行政強制執行。(3)我國行政強制執行包括兩種形式:行政機關自行強制執行和申請人民法院強制執行。其中申請人民法院強制執行主要由法院來執行,但并不妨礙在行政強制法中將其歸入廣義的行政強制執行概念中,適用行政強制執行的基本原則,以及規定具體申請和受理程序,至于如何執行則適用行政訴訟法、民事訴訟法中有關強制執行的規定。(4)行政強制執行的具體方式包括三類:執行罰、代履行和直接強制執行。

[行政強制措施與行政強制執行的區別]

行政強制措施與行政強制執行的不同在于:(1)行政強制措施是在行政決定作出前行政機關所采取的強制手段。如行政執法人員在執法過程中發現違法行為,可以將違法行為涉及的財物進行查封、扣押,行政機關實施查封、扣押要交付查封、扣押決定書。這時向當事人交付查封、扣押決定書主要是為了證明查封、扣押的事實存在,行政機關還需要根據情況作出處罰決定或者處理決定。一般情況下,查封、扣押發生在行政機關作出處罰決定或者處理決定之前。而行政強制執行是在行政決定作出后,為了執行該行政決定所采取的強制手段,如對違法行為人處以罰款,當事人逾期拒不繳納罰款,行政機關或者人民法院就可以依法從該違法行為人的銀行賬戶上劃撥相應的款項。(2)行政強制措施都是暫時性的,查封、扣押的期限不得超過三十日;情況復雜的,經行政機關負責人批準,可以延長三十日,法律、行政法規對期限另有規定的除外。而行政強制執行是終局性的,如執行罰款,將從當事人那里執行的罰款上繳國庫,即執行終結,除非行政決定被撤銷或者執行錯誤,該罰款不會回轉。

第三條 【行政強制設定和實施的根據】行政強制的設定和實施,適用本法。

發生或者即將發生自然災害、事故災難、公共衛生事件或者社會安全事件等突發事件,行政機關采取應急措施或者臨時措施,依照有關法律、行政法規的規定執行。

行政機關采取金融業審慎監管措施、進出境貨物強制性技術監控措施,依照有關法律、行政法規的規定執行。

注釋根據本條第1款規定,原則上,凡是行政強制,其設定和實施適用本法規定。本法還規定了優先適用其他法律、行政法規的情形,凡屬于以下三個方面內容的,優先適用其他法律、行政法規的規定。一是發生突發事件行政機關采取應急措施或者臨時措施的,依照有關法律、行政法規的規定執行。金融業審慎監管措施、進出境貨物強制性技術監控措施,依照有關法律、行政法規的規定執行。這是本條第2款、第3款的規定,屬于這三項行政強制措施的,行政法規可以設定。有關程序也優先適用其他法律、法規的規定。二是查封、扣押的期限不得超過三十日,情況復雜的,經行政機關負責人批準,可以延長三十日。但是,法律、行政法規另有規定的除外。其他法律、行政法規規定的查封、扣押的期限可以長于三十日,也可以短于三十日。三是代履行的費用按照成本合理確定,由當事人承擔。但是,法律另有規定的除外。這里,其他法律可以規定當事人不承擔代履行費用。

[應急措施、臨時措施]

應急措施、臨時措施,是指在突發事件中依法采取的性質屬于行政強制措施的應急處置措施。突發事件是指突發事件應對法中所稱的突發事件,包括自然災害、事故災害、公共衛生事件和社會安全事件,是一種涉及人數多、社會關注度高、社會危害嚴重、影響大的階段性公共危機,需要公權力的介入和動用社會人力、物力才能解決。注意,不能對應急措施、臨時措施作擴大理解,必須是在宣布為突發事件后采取的應急措施或者臨時措施。

[金融審慎監管措施]

根據銀行業監督管理法、證券法、保險法等規定,在金融機構違反審慎經營規則,行為嚴重危及該金融機構的穩健運行,損害客戶合法權益時,金融業監督管理機構可依法采取限制分紅、限制資產轉讓、限制股東轉讓股權、阻止直接責任人員出境和禁止其處分財產權利等審慎監管措施,這些措施性質上屬于行政強制措施。

[進出境貨物強制性技術監控措施]

指進出口商品檢驗部門按照國家技術規范的強制性要求或者參照國外有關標準開展的進出口商品檢驗工作。有關法律、行政法規還有海關法、食品安全法、畜牧法、國境衛生檢疫法等。

鏈接《突發事件應對法》

第四條 【法定原則】行政強制的設定和實施,應當依照法定的權限、范圍、條件和程序。

注釋本條是關于行政強制合法性原則的規定。有權設定行政強制措施的只有法律、行政法規和地方性法規,規章和其他規范性文件都沒有設定行政強制的權限。從機關看,只有全國人大及其常委會、國務院和有立法權的地方人大及其常委會才有設定行政強制措施的權限。本法第10條、第11條規定了有關行政強制措施的設定權,第13條規定了行政強制執行的設定權。因此,法律、行政法規和地方性法規的設定權限不同。具體而言,法律有權設定所有行政強制措施;行政法規有權設定除限制公民人身自由、凍結存款、匯款和其他應當由法律設定的行政強制措施以外的其他行政強制措施;地方性法規有權設定查封、扣押措施。法律對行政強制措施的對象、條件、種類作了規定的,行政法規、地方性法規不得作出擴大規定。法律中未設定行政強制措施的,行政法規、地方性法規不得設定行政強制措施。

第五條 【適當原則】行政強制的設定和實施,應當適當。采用非強制手段可以達到行政管理目的的,不得設定和實施行政強制。

注釋適當原則是行政法領域中的一項普遍原則,在行政強制領域中,也稱比例原則。所謂比例原則,是指行政機關在可以采用多種方式實現某一行政目的的情況下,應當采用對當事人權益損害最小的方式,這樣做才是適當和合理的。

第六條 【教育與強制結合原則】實施行政強制,應當堅持教育與強制相結合。

注釋教育與強制相結合原則體現在本法很多具體規定中。如違法行為情節顯著輕微或者沒有明顯社會危害的,可以不采取行政強制措施。行政機關作出強制執行決定前,應當事先催告當事人履行義務。催告應當以書面形式作出。經催告,當事人履行行政決定的,不再實施強制執行。行政機關申請人民法院強制執行前,也應當催告當事人履行義務。

第七條 【不得謀利原則】行政機關及其工作人員不得利用行政強制權為單位或者個人謀取利益。

注釋本法明確規定了不得利用行政強制權謀取利益原則,并體現在很多具體規定中。(1)不得使用被查封、扣押的財產。本法第26條第1款規定,對查封、扣押的場所、設施或者財物,行政機關應當妥善保管,不得使用或者損毀;造成損失的,應當承擔賠償責任。(2)不得收取保管費。本法第26條第3款規定,因查封、扣押發生的保管費用由行政機關承擔。(3)收支兩條線。如本法第49條規定,劃撥存款、匯款以及拍賣和依法處理所得款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶。任何行政機關或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。(4)合理確定代履行費用。本法第51條規定,代履行費用預算應當在實施代履行前告知當事人。代履行費用應當按照成本合理確定。

第八條 【行政強制相對人的權利與救濟】公民、法人或者其他組織對行政機關實施行政強制,享有陳述權、申辯權;有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟;因行政機關違法實施行政強制受到損害的,有權依法要求賠償。

公民、法人或者其他組織因人民法院在強制執行中有違法行為或者擴大強制執行范圍受到損害的,有權依法要求賠償。

注釋[陳述權、申辯權]

陳述權重在陳述,指當事人對行政機關實施行政強制所認定的事實及適用法律是否準確、適當,陳述自己的看法和意見,同時也提出自己的主張和要求。申辯權重在意見交鋒,指當事人針對行政機關提出的證據和處理決定,提出不同意見,申述理由、加以辯解。

[法律救濟途徑]

根據《行政復議法》第6條第2項規定,有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復議:對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結財產等行政強制措施決定不服的。

根據《行政訴訟法》第12條第2項規定,人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟:(二)對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施和行政強制執行不服的。

鏈接《行政復議法》;《行政訴訟法》;《國家賠償法》

第二章 行政強制的種類和設定

第九條 【行政強制措施種類】行政強制措施的種類:

(一)限制公民人身自由;

(二)查封場所、設施或者財物;

(三)扣押財物;

(四)凍結存款、匯款;

(五)其他行政強制措施。

img[限制公民人身自由]

限制公民人身自由是法律的專屬立法權,根據《立法法》第9條的規定,只有法律才能設定。目前我國設定限制公民人身自由的法律主要有人民警察法、治安管理處罰法、道路交通安全法、海關法、公民出境入境管理法、外國人入境出境管理法等。上述法律規定的限制公民人身自由的措施有:盤問、留置盤問、傳喚、強制傳喚、扣留、拘留、人身檢查、強制檢測、約束、隔離、強制隔離、強行帶離現場、強行驅散、驅逐、禁閉等。

[查封場所、設施或者財物]

查封是行政機關限制當事人對其財產的使用和處分的強制措施。主要是對不動產或者其他不便移動的財產,由行政機關以加貼封條的方式限制當事人對財產的移動或者使用。法律、法規中除使用“查封”外,還經常用“封存”一詞,少數情況下也使用“封閉”、“關閉或者限制使用場所”、“禁止或者限制使用設備、設施”等表述。

[扣押財物]

扣押是行政機關解除當事人對其財物的占有,并限制其處分的強制措施。與查封的區別:一是扣押主要是針對可移動的財產,二是扣押的財產由行政機關保管。除了使用“扣押”外,法律、法規規定中還經常使用“暫扣”、“扣留”等。

[凍結存款、匯款]

凍結主要是限制金融資產流動的強制措施。包括凍結銀行存款、匯款和郵政企業匯款,也包括股票等有價證券。

第十條 【行政強制措施的設定權限】行政強制措施由法律設定。

尚未制定法律,且屬于國務院行政管理職權事項的,行政法規可以設定除本法第九條第一項、第四項和應當由法律規定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。

尚未制定法律、行政法規,且屬于地方性事務的,地方性法規可以設定本法第九條第二項、第三項的行政強制措施。

法律、法規以外的其他規范性文件不得設定行政強制措施。

注釋根據本條的規定,行政強制措施由法律規定,法律可以設定各種行政強制措施。但是,法律也不能隨意設定行政強制措施,要受兩種制約:一是根據本法第3條的規定,設定行政強制應當適當,也就是要合理,能不設定的就不要設定。這種合理性的判斷屬于立法機關的裁定權;二是程序限制,就是起草時應當采取聽證會、論證會等形式聽取意見,并進行必要性分析。通過公眾參與和程序制約,使設定的行政強制措施在合理的限度內。

行政法規是國務院制定的規范性文件,行政法規的效力僅次于憲法和法律。

地方性法規是由有立法權的地方人大及其常委會制定的規范性文件。包括省、自治區、直轄市人大及其常委會制定的地方性法規和較大的市的人大及其常委會制定的地方性法規。

第十一條 【行政強制措施的對象、條件、種類法定】法律對行政強制措施的對象、條件、種類作了規定的,行政法規、地方性法規不得作出擴大規定。

法律中未設定行政強制措施的,行政法規、地方性法規不得設定行政強制措施。但是,法律規定特定事項由行政法規規定具體管理措施的,行政法規可以設定除本法第九條第一項、第四項和應當由法律規定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。

注釋無論是法律還是法規,在設定行政強制措施時,應當明確在什么情況下,對什么人或者組織,采取哪種強制措施,不應概括授權。但是,由于我國地域遼闊,經濟社會發展不平衡,各地情況千差萬別,有時制定法律時不能規定得很詳細、具體,只能作出原則性規定,這就給行政法規,尤其是地方性法規進行具體化留下空間。為了保證國家法制的統一,行政法規、地方性法規對法律規定具體化,應當與法律的原則、精神和規定一致,不得與法律相抵觸。

第十二條 【行政強制執行方式】行政強制執行的方式:

(一)加處罰款或者滯納金;

(二)劃撥存款、匯款;

(三)拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物;

(四)排除妨礙、恢復原狀;(五)代履行;

(六)其他強制執行方式。

注釋[加處罰款或者滯納金]

加處罰款或者滯納金在學理上屬于執行罰,是間接強制的執行方式。執行罰是對于拒不履行行政決定確定的金錢給付義務的當事人,以加處新的金錢給付義務的方式,迫使當事人履行。如《行政處罰法》第51條規定,到期不繳納罰款的,每日按罰款數額的百分之三加處罰款。執行罰經過一定期限,當事人仍不履行時,可以采取直接強制執行。

[劃撥存款、匯款]

劃撥存款、匯款是直接強制執行方式,根據《商業銀行法》第29條、第30條的規定,采取劃撥存款、匯款方式執行,需要由法律明確授權。目前行政機關劃撥存款的,只適用于稅收和征收社會保險費等少數領域,《稅收征收管理法》第40條和《海關法》第60條使用的是“扣繳”一詞。

[拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物]

這是對執行金錢給付義務采取強制執行方式,屬于直接強制。根據本法第46條第3款的規定,當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,經催告仍不履行的,在實施行政管理過程中已經采取查封、扣押措施的行政機關,可以將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款。

[排除妨礙、恢復原狀]

排除妨礙、恢復原狀概念來源于民法通則和侵權責任法規定的民事責任形式。排除妨礙就是排除對權利人行使人身權或者財產權的阻礙,恢復原狀就是通過修理等手段使受到損壞的財產恢復到損壞前狀況。在行政管理中,公民、法人或者其他組織的行為侵害的不是其他民事主體的權利,而是侵害了公共財產,影響了行政管理秩序,也可能要承擔排除妨礙、恢復原狀的責任。

[代履行]

代履行是當事人拒絕履行行政決定的義務時,由行政機關或者第三人代替當事人履行行政決定的義務,并向當事人收取履行費用的執行方式。區別代履行和直接強制,一是看是否屬于排除妨礙、恢復原狀的情形,就是當事人應當履行的義務是由于當事人事先的作為引起的,需要由當事人消除違法的后果;二是是否強迫當事人自己消除自己違法的后果,代履行排除了強迫當事人作出一定行為,體現了對當事人人格和自由的尊重;三是是否屬于由當事人承擔費用;四是如果代履行時當事人抵抗,則不能代履行;五是代履行的前提行政決定的義務是可替代履行的,就是當事人履行和其他人履行效果沒有不同。對不能履行的義務,只能直接強制,不能代履行。

第十三條 【行政強制執行的設定權限】行政強制執行由法律設定。

法律沒有規定行政機關強制執行的,作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執行。

注釋我國的行政強制執行制度是由行政訴訟法規定的。《行政訴訟法》第97條規定:“公民、法人或者其他組織對行政行為在法定期限內不提起訴訟又不履行的,行政機關可以申請人民法院強制執行,或者依法強制執行。”這一規定確立了行政機關自己強制執行和申請法院強制執行并行的模式。本法維持了行政機關執行和申請法院執行的體制。

鏈接《行政訴訟法》第97條;《行政處罰法》第51條;《道路交通安全法》第109條

第十四條 【設定行政強制的民主程序】起草法律草案、法規草案,擬設定行政強制的,起草單位應當采取聽證會、論證會等形式聽取意見,并向制定機關說明設定該行政強制的必要性、可能產生的影響以及聽取和采納意見的情況。

第十五條 【行政強制評價制度】行政強制的設定機關應當定期對其設定的行政強制進行評價,并對不適當的行政強制及時予以修改或者廢止。

行政強制的實施機關可以對已設定的行政強制的實施情況及存在的必要性適時進行評價,并將意見報告該行政強制的設定機關。

公民、法人或者其他組織可以向行政強制的設定機關和實施機關就行政強制的設定和實施提出意見和建議。有關機關應當認真研究論證,并以適當方式予以反饋。

注釋本條的規定有四層含義:一是法律、法規的制定機關在設定行政強制后,應當定期進行評價;二是行政強制的實施機關可以適時對行政強制實施情況及存在必要性進行評價;三是公民、法人或者其他組織可以向行政強制的設定機關和實施機關提出意見和建議;四是制定機關認為不適當的,應當及時予以修改或者廢止。

第三章 行政強制措施實施程序

第一節 一般規定

第十六條 【依法實施行政強制措施】行政機關履行行政管理職責,依照法律、法規的規定,實施行政強制措施。

違法行為情節顯著輕微或者沒有明顯社會危害的,可以不采取行政強制措施。

注釋行政強制措施的一般實施條件主要有:一是只能在履行行政管理職責過程中實施。二是必須符合法律、法規規定的可以實施行政強制措施的情形。行政強制措施是一項“中間性”行為,是一項臨時采取的措施,一般在制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大等情形下才能實施,這四類情形既是實施行政強制措施的條件,也是實施目的,在設定行政強制措施時應嚴格把握,行政執法人員在實施行政強制措施時也應嚴格遵守。三是必須有法律、法規的明確授權。行政強制措施的設定權問題只能由法律、法規規定,本法沒有普遍授權,行政機關享有行政強制措施權要由單行法律、法規具體授權。四是必須由行政機關實施行政強制措施。在一定條件下,法律、行政法規授權的具有管理公共事務職能的組織也可以實施。在一些法律、法規中,也對行政強制措施的實施主體有著明確的限制。

第十七條 【行政強制措施實施權限】行政強制措施由法律、法規規定的行政機關在法定職權范圍內實施。行政強制措施權不得委托。

依據《中華人民共和國行政處罰法》的規定行使相對集中行政處罰權的行政機關,可以實施法律、法規規定的與行政處罰權有關的行政強制措施。

行政強制措施應當由行政機關具備資格的行政執法人員實施,其他人員不得實施。

注釋[行政強制措施的實施主體]

一是只有行政機關才能實施行政強制措施。二是行政機關中,只有法律、法規授予行政強制措施權的才能實施,未經授權的行政機關不得作為實施主體。三是法律、行政法規授權的具有管理公共事務職能的組織在法定授權范圍內,可以實施行政強制。四是代表行政機關實施行政強制措施的必須是具備資格的行政執法人員,其他人員不得實施。

[相對集中行政強制措施權]

相對集中行政強制措施權是指將單行法律、法規授權各行政機關的行政強制措施權從原行政機關的管理職能中分離出來,由一個行政機關統一行使;行政強制措施權相對集中后,被集中的行政機關不得再行使。根據《行政處罰法》第16條的規定,國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權,但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。

第十八條 【行政強制措施實施應遵守的規定】行政機關實施行政強制措施應當遵守下列規定:

(一)實施前須向行政機關負責人報告并經批準;

(二)由兩名以上行政執法人員實施;

(三)出示執法身份證件;

(四)通知當事人到場;

(五)當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據以及當事人依法享有的權利、救濟途徑;

(六)聽取當事人的陳述和申辯;

(七)制作現場筆錄;

(八)現場筆錄由當事人和行政執法人員簽名或者蓋章,當事人拒絕的,在筆錄中予以注明;

(九)當事人不到場的,邀請見證人到場,由見證人和行政執法人員在現場筆錄上簽名或者蓋章;

(十)法律、法規規定的其他程序。

第十九條 【當場實施行政強制措施的情形】情況緊急,需要當場實施行政強制措施的,行政執法人員應當在二十四小時內向行政機關負責人報告,并補辦批準手續。行政機關負責人認為不應當采取行政強制措施的,應當立即解除。

注釋根據本條規定,實施即時強制應當遵守幾個基本條件:(1)要符合法律規定的情形,具備必要性。本條將即時強制的實施條件籠統的歸納為“情況緊急”,一般指在緊迫場合,如不采取強制措施會損害公共利益和他人利益的情形。由于實踐中的行政行為情形復雜,本法無法對即時強制的實施條件明確規定,只能依據各單行法律、法規的規定或者由執法人員作出判斷。(2)必須遵循法定程序。本條規定了即時強制的特別程序,即事后報告和補辦手續的程序。事后報告程序需要特別注意兩點:一是事后報告必須在實施行政強制措施后二十四小時內。當然,本規定也不排斥當場實施強制措施當場報告的做法。二是情況緊急當場實施行政強制措施,除了可以事后報告并補辦批準手續外,本法第18條第2項至第9項、第20條等規定的其他程序仍必須履行。(3)事后救濟。即時強制本身的特點決定了其即時性,大多是由于情況緊急而不容拖延,并且有的屬于事實行為,所以對有的即時強制的救濟不能適用撤銷訴訟,當事人只能請求損害賠償或損失補償的救濟。但是,在有些情況下,即時強制的影響具有持續性,比如對人身的隔離。對于這種持續性的即時強制,本法規定行政機關負責人認為不應當采取行政強制措施的,應當立即解除,盡量減輕對當事人的損害,造成損害的,當事人可以要求賠償或補償。

第二十條 【限制人身自由的特殊規定】依照法律規定實施限制公民人身自由的行政強制措施,除應當履行本法第十八條規定的程序外,還應當遵守下列規定:

(一)當場告知或者實施行政強制措施后立即通知當事人家屬實施行政強制措施的行政機關、地點和期限;

(二)在緊急情況下當場實施行政強制措施的,在返回行政機關后,立即向行政機關負責人報告并補辦批準手續;

(三)法律規定的其他程序。

實施限制人身自由的行政強制措施不得超過法定期限。實施行政強制措施的目的已經達到或者條件已經消失,應當立即解除。

注釋按照法律規定,限制人身自由行政強制措施的臨時性特點決定了期限不能太長。《治安管理處罰法》第83條規定,詢問查證違反治安管理行為人的時間不得超過八小時,最長不得超過二十四小時;《海關法》第6條規定扣留走私犯罪嫌疑人的時間不超過二十四小時,特殊情況下可以延長至四十八小時。

第二十一條 【涉嫌犯罪的移送】違法行為涉嫌犯罪應當移送司法機關的,行政機關應當將查封、扣押、凍結的財物一并移送,并書面告知當事人。

第二節 查封、扣押

第二十二條 【法定機關實施查封、扣押】查封、扣押應當由法律、法規規定的行政機關實施,其他任何行政機關或者組織不得實施。

注釋查封、扣押只能由行政機關或者法定授權的具有管理公共事務職能的組織實施。實施查封、扣押必須有法律、法規的明確授權。

鏈接《藥品管理法》第64條

第二十三條 【查封、扣押的范圍】查封、扣押限于涉案的場所、設施或者財物,不得查封、扣押與違法行為無關的場所、設施或者財物;不得查封、扣押公民個人及其所扶養家屬的生活必需品。

當事人的場所、設施或者財物已被其他國家機關依法查封的,不得重復查封。

注釋涉案的場所、設施或者財物,是指違法者從事違法行為所使用的場所、設施或者財物,以及違法所得、非法持有的違禁品等與違法行為有關的場所、設施或者財物。其他法律、法規對查封、扣押的范圍有限制性規定的,應當依照該法律、法規的規定執行。

按照《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》,生活必需品包括:公民個人及其所扶養家屬生活所必需的衣服、家具、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品;公民個人及其所扶養家屬完成義務教育所必需的物品;公民個人及其所扶養家屬用于身體缺陷所必需的輔助工具、醫療物品等。

鏈接《治安管理處罰法》第89條;《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》

第二十四條 【查封、扣押決定書】行政機關決定實施查封、扣押的,應當履行本法第十八條規定的程序,制作并當場交付查封、扣押決定書和清單。

查封、扣押決定書應當載明下列事項:

(一)當事人的姓名或者名稱、地址;

(二)查封、扣押的理由、依據和期限;

(三)查封、扣押場所、設施或者財物的名稱、數量等;

(四)申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限;

(五)行政機關的名稱、印章和日期。

查封、扣押清單一式二份,由當事人和行政機關分別保存。

第二十五條 【查封、扣押期限】查封、扣押的期限不得超過三十日;情況復雜的,經行政機關負責人批準,可以延長,但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規另有規定的除外。

延長查封、扣押的決定應當及時書面告知當事人,并說明理由。

對物品需要進行檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的,查封、扣押的期間不包括檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的期間。檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的期間應當明確,并書面告知當事人。檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的費用由行政機關承擔。

注釋根據本法第69條的規定,本法中十日以內期限的規定是指工作日,不含法定節假日。本條規定的是十日以上的期限,因此本條的期限是指自然日,既包括工作日,也包括休息日。根據民事訴訟法有關期間的規定,期間以日計算的,期間開始的日,不計算在期間內,而是從期間開始的次日起算。

第二十六條 【查封、扣押中的保管】對查封、扣押的場所、設施或者財物,行政機關應當妥善保管,不得使用或者損毀;造成損失的,應當承擔賠償責任。

對查封的場所、設施或者財物,行政機關可以委托第三人保管,第三人不得損毀或者擅自轉移、處置。因第三人的原因造成的損失,行政機關先行賠付后,有權向第三人追償。

因查封、扣押發生的保管費用由行政機關承擔。

第二十七條 【查封、扣押后的調查】行政機關采取查封、扣押措施后,應當及時查清事實,在本法第二十五條規定的期限內作出處理決定。對違法事實清楚,依法應當沒收的非法財物予以沒收;法律、行政法規規定應當銷毀的,依法銷毀;應當解除查封、扣押的,作出解除查封、扣押的決定。

注釋行政機關辦理行政案件并實施查封、扣押措施時,會涉及兩個期限。一是整個案件的辦理期限。二是查封、扣押措施的期限。辦案期限從案件受理之日起開始計算,一個案件一個辦案期限。而查封、扣押期限從查封、扣押之日起開始計算,一個案件可能在不同時間對不同財物實施多次查封、扣押,因此可能涉及多個查封、扣押期限。

第二十八條 【解除查封、扣押的情形】有下列情形之一的,行政機關應當及時作出解除查封、扣押決定:

(一)當事人沒有違法行為;

(二)查封、扣押的場所、設施或者財物與違法行為無關;

(三)行政機關對違法行為已經作出處理決定,不再需要查封、扣押;

(四)查封、扣押期限已經屆滿;

(五)其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。

解除查封、扣押應當立即退還財物;已將鮮活物品或者其他不易保管的財物拍賣或者變賣的,退還拍賣或者變賣所得款項。變賣價格明顯低于市場價格,給當事人造成損失的,應當給予補償。

注釋需要注意的是,這里的表述是“補償”而非“賠償”。取得賠償的前提是“違法”行使職權;而本條規定的情形是變賣價格明顯低于市場價格,給當事人造成損失,不存在“違法”前提或情節較輕,因此這里是“補償”。

第三節 凍 結

第二十九條 【法定機關實施凍結】凍結存款、匯款應當由法律規定的行政機關實施,不得委托給其他行政機關或者組織;其他任何行政機關或者組織不得凍結存款、匯款。

凍結存款、匯款的數額應當與違法行為涉及的金額相當;已被其他國家機關依法凍結的,不得重復凍結。

第三十條 【凍結通知】行政機關依照法律規定決定實施凍結存款、匯款的,應當履行本法第十八條第一項、第二項、第三項、第七項規定的程序,并向金融機構交付凍結通知書。

金融機構接到行政機關依法作出的凍結通知書后,應當立即予以凍結,不得拖延,不得在凍結前向當事人泄露信息。

法律規定以外的行政機關或者組織要求凍結當事人存款、匯款的,金融機構應當拒絕。

注釋在實踐中,行政機關要求金融機構協助凍結的書面憑證多表現為協助凍結通知書或凍結通知書等,載有協助凍結單位的名稱、凍結的法律依據、凍結的財產所在機構的名稱和地址、凍結數額、凍結起止時間、其他需要說明的事項、決定凍結機關的公章和日期等信息。

鏈接《金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定》

第三十一條 【凍結決定書】依照法律規定凍結存款、匯款的,作出決定的行政機關應當在三日內向當事人交付凍結決定書。凍結決定書應當載明下列事項:

(一)當事人的姓名或者名稱、地址;

(二)凍結的理由、依據和期限;

(三)凍結的賬號和數額;

(四)申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限;

(五)行政機關的名稱、印章和日期。

第三十二條 【凍結期限】自凍結存款、匯款之日起三十日內,行政機關應當作出處理決定或者作出解除凍結決定;情況復雜的,經行政機關負責人批準,可以延長,但是延長期限不得超過三十日。法律另有規定的除外。

延長凍結的決定應當及時書面告知當事人,并說明理由。

注釋凍結存款、匯款限制了當事人資金的流動性,影響了當事人的生活或者生產經營活動。如果沒有期限限制,實踐中就會發生長期凍結當事人存款、匯款的情況,造成當事人財產權利的損害。

第三十三條 【解除凍結的情形】有下列情形之一的,行政機關應當及時作出解除凍結決定:

(一)當事人沒有違法行為;

(二)凍結的存款、匯款與違法行為無關;

(三)行政機關對違法行為已經作出處理決定,不再需要凍結;

(四)凍結期限已經屆滿;

(五)其他不再需要采取凍結措施的情形。

行政機關作出解除凍結決定的,應當及時通知金融機構和當事人。金融機構接到通知后,應當立即解除凍結。

行政機關逾期未作出處理決定或者解除凍結決定的,金融機構應當自凍結期滿之日起解除凍結。

鏈接《商業銀行法》第73條

第四章 行政機關強制執行程序

第一節 一般規定

第三十四條 【行政機關行政強制執行的適用情形】行政機關依法作出行政決定后,當事人在行政機關決定的期限內不履行義務的,具有行政強制執行權的行政機關依照本章規定強制執行。

注釋行政機關強制執行既包括間接強制執行,也包括直接強制執行。除非其他法律明確規定,本條的法定期限就是行政決定書規定的期限。

第三十五條 【催告】行政機關作出強制執行決定前,應當事先催告當事人履行義務。催告應當以書面形式作出,并載明下列事項:

(一)履行義務的期限;

(二)履行義務的方式;

(三)涉及金錢給付的,應當有明確的金額和給付方式;

(四)當事人依法享有的陳述權和申辯權。

注釋催告是指當事人在行政決定作出后不自覺履行義務,行政機關督促當事人在一定期限內履行義務,否則承擔被強制執行后果的一種程序。催告一般是強制執行決定的前置程序。按照本條的規定,行政機關的催告必須以書面形式作出。不以書面形式作出的催告,是違反法定程序的行為。催告通知書應在行政機關依法作出行政決定后,行政機關在作出強制執行決定前發出。催告的內容應當充分。當事人根據催告書所載內容,可以清晰地知道自己自覺履行義務的期限和準確的預測因不履行義務所帶來的不利后果。經催告,當事人履行行政決定的,不再實施強制執行。經催告,當事人逾期仍不履行行政決定,且無正當理由的,行政機關可以作出強制執行決定。在催告期間,對有證據證明有轉移或者隱匿財物跡象的,行政機關可以立即作出強制執行決定。此種情況下,行政機關無須催告期滿即可作出強制執行決定。

注意,并不是所有的強制執行方式都要催告,也有無須催告的例外情況:一是立即實施代履行。本法規定,需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺撒物、障礙物或者污染物,當事人不能清除的,行政機關可以決定立即實施代履行;當事人不在場的,行政機關應當在事后立即通知當事人,并依法作出處理。立即實施代履行的方式無須催告是因為即時代履行所針對的事項時間緊迫,如不及時處理,可能會影響正常的行政管理秩序,也會給他人帶來不便。而催告程序需要一定的期限,不能適用立即實施代履行。二是執行罰。本法規定,行政機關依法作出金錢給付義務的行政決定,當事人逾期不履行的,行政機關可以依法加處罰款或者滯納金。根據這一規定,行政機關的執行罰并不以催告為前提。對執行罰,其他法律中有明確的規定,如《稅收征收管理法》第32條規定,納稅人未按照規定期限繳納稅款的,扣繳義務人未按照規定期限解繳稅款的,稅務機關除責令限期繳納外,從滯納稅款之日起,按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。根據這一規定,加收滯納金是不經催告的。

第三十六條 【陳述和申辯】當事人收到催告書后有權進行陳述和申辯。行政機關應當充分聽取當事人的意見,對當事人提出的事實、理由和證據,應當進行記錄、復核。當事人提出的事實、理由或者證據成立的,行政機關應當采納。

第三十七條 【強制執行決定】經催告,當事人逾期仍不履行行政決定,且無正當理由的,行政機關可以作出強制執行決定。

強制執行決定應當以書面形式作出,并載明下列事項:

(一)當事人的姓名或者名稱、地址;

(二)強制執行的理由和依據;

(三)強制執行的方式和時間;

(四)申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限;

(五)行政機關的名稱、印章和日期。

在催告期間,對有證據證明有轉移或者隱匿財物跡象的,行政機關可以作出立即強制執行決定。

第三十八條 【送達】催告書、行政強制執行決定書應當直接送達當事人。當事人拒絕接收或者無法直接送達當事人的,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定送達。

第三十九條 【中止執行】有下列情形之一的,中止執行:

(一)當事人履行行政決定確有困難或者暫無履行能力的;(二)第三人對執行標的主張權利,確有理由的;(三)執行可能造成難以彌補的損失,且中止執行不損害公共利益的;

(四)行政機關認為需要中止執行的其他情形。

中止執行的情形消失后,行政機關應當恢復執行。對沒有明顯社會危害,當事人確無能力履行,中止執行滿三年未恢復執行的,行政機關不再執行。

第四十條 【終結執行】有下列情形之一的,終結執行:

(一)公民死亡,無遺產可供執行,又無義務承受人的;

(二)法人或者其他組織終止,無財產可供執行,又無義務承受人的;

(三)執行標的滅失的;

(四)據以執行的行政決定被撤銷的;

(五)行政機關認為需要終結執行的其他情形。

第四十一條 【執行回轉】在執行中或者執行完畢后,據以執行的行政決定被撤銷、變更,或者執行錯誤的,應當恢復原狀或者退還財物;不能恢復原狀或者退還財物的,依法給予賠償。

注釋執行回轉制度是一項錯誤彌補制度,是指在執行中或者執行完畢后,據以執行的行政決定被撤銷、變更,或者執行錯誤的,行政機關對已被執行的財產重新恢復到執行程序開始前狀態的執行制度。

執行回轉的前提條件包括三個方面:被執行的行政決定被撤銷、變更,或者執行錯誤。這里既包括實體上的撤銷、變更行為,也包括了程序上的執行錯誤。

第四十二條 【執行協議】實施行政強制執行,行政機關可以在不損害公共利益和他人合法權益的情況下,與當事人達成執行協議。執行協議可以約定分階段履行;當事人采取補救措施的,可以減免加處的罰款或者滯納金。

執行協議應當履行。當事人不履行執行協議的,行政機關應當恢復強制執行。

注釋執行和解的形式是達成執行協議。從性質上看,執行協議屬于行政合同,它既不同于由行政機關單方決定的行政決定,需要由行政機關與被執行人自愿協商達成,共同約定協議的內容;又不同于民事合同的平等性,在民事活動中當事人雙方是完全自由的,在執行和解中,行政機關居主導地位,被執行人即使不同意訂立執行協議,也有履行行政決定的義務。

第四十三條 【執行禁止行為】行政機關不得在夜間或者法定節假日實施行政強制執行。但是,情況緊急的除外。

行政機關不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行相關行政決定。

注釋本條從行政強制執行的實施時間和強制手段兩個方面提出了文明執法的具體要求。夜間一般是指晚二十二點至晨六點之間的期間。注意,一是在情況緊急的情況下,行政機關可以在夜間或者法定節假日執行。如對有證據證明有轉移或者隱匿財務跡象的,行政機關可以作出立即強制執行決定;需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所遺灑物、障礙物或者污染物,當事人不能清除的,行政機關可以決定立即實施代履行。二是,本條第2款規定的對象僅指居民生活。至于法人和其他組織,行政機關依然可以采取停止供水、供電、供熱、供燃氣的方式督促其履行義務。

鏈接《全國年節及紀念日放假辦法》

第四十四條 【強制拆除】對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的,應當由行政機關予以公告,限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機關可以依法強制拆除。

注釋違法建筑物、構筑物和設施是指建筑物、構筑物和設施本身是違法的,違反的主要是有關建設規劃、土地使用、城市容貌標準、環境衛生標準以及其他行政管理方面的法律、行政法規。對于合法建筑物、構筑物和設施的依法強制拆除,性質上屬于行政強制執行,但不適用本條規定,應當適用城市房地產管理法和相關行政法規的規定。

第二節 金錢給付義務的執行

第四十五條 【罰款和滯納金】行政機關依法作出金錢給付義務的行政決定,當事人逾期不履行的,行政機關可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標準應當告知當事人。

加處罰款或者滯納金的數額不得超出金錢給付義務的數額。

第四十六條 【不繳納罰款或滯納金時的強制執行】行政機關依照本法第四十五條規定實施加處罰款或者滯納金超過三十日,經催告當事人仍不履行的,具有行政強制執行權的行政機關可以強制執行。

行政機關實施強制執行前,需要采取查封、扣押、凍結措施的,依照本法第三章規定辦理。

沒有行政強制執行權的行政機關應當申請人民法院強制執行。但是,當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,經催告仍不履行的,在實施行政管理過程中已經采取查封、扣押措施的行政機關,可以將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款。

第四十七條 【依法劃撥存款、匯款】劃撥存款、匯款應當由法律規定的行政機關決定,并書面通知金融機構。金融機構接到行政機關依法作出劃撥存款、匯款的決定后,應當立即劃撥。

法律規定以外的行政機關或者組織要求劃撥當事人存款、匯款的,金融機構應當拒絕。

注釋只有法律規定的行政機關有權決定要求金融機構劃撥存款、匯款,法律規定以外的其他行政機關或者組織不得向金融機構要求劃撥當事人存款、匯款。

第四十八條 【依法拍賣】依法拍賣財物,由行政機關委托拍賣機構依照《中華人民共和國拍賣法》的規定辦理。

注釋拍賣是指以公開競價的形式,將特定物品或者財產權利轉讓給最高應價者的買賣方式。

鏈接《拍賣法》

第四十九條 【款項依法歸庫】劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶。任何行政機關或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。

注釋財政專用賬戶是指在銀行開立的用于存儲、管理和核算具有專項用途的財政性資金的專用賬戶。行政機關基本存款賬戶是指行政機關辦理日常轉賬結算和現金收付而開立的銀行結算賬戶,是行政機關的主要存款賬戶。行政機關基本存款賬戶的使用范圍包括:行政機關日常經營活動的資金收付,以及存款人的工資、獎金和現金的支取。劃撥存款、匯款及拍賣、依法處理所得應當劃入財政專用賬戶或者法律、法規規定的賬戶,不得劃入行政機關的基本賬戶或者其他賬戶。第五十條 【代履行的情形】行政機關依法作出要求當事人履行排除妨礙、恢復原狀等義務的行政決定,當事人逾期不履行,經催告仍不履行,其后果已經或者將危害交通安全、造成環境污染或者破壞自然資源的,行政機關可以代履行,或者委托沒有利害關系的第三人代履行。

第三節 代履行

注釋代履行不是當事人委托第三人履行,不是代執行,也不是行政機關直接強制執行。在有第三人參與的執行中,主要有四類情形。一是當事人委托第三人履行義務,屬于自動履行行政義務,不屬于強制執行。二是行政機關將強制執行權委托第三人履行,即代為強制執行,性質屬于行政委托。考慮到行政強制措施都不能委托,行政強制執行權更不能委托,只能由法定的行政機關依照法律實施。三是行政機關雇傭第三人完成某類專業性較強的任務,在行政機關指揮下,配合行政機關履行職責,如第三人提供專業挖掘機械配合行政機關拆除違章建筑。這種情況下,屬于行政機關實施行政強制執行,不屬于代履行。四是行政機關委托第三人完成當事人應當履行的義務。第三人與當事人沒有關系;第三人具有獨立地位,不依附于行政機關,根據與行政機關之間的委托協議履行義務;委托內容是當事人應當履行的義務而不是行政強制執行權。這就是具有獨特內容的代履行。

第五十一條 【代履行應遵守的規定】代履行應當遵守下列規定:

(一)代履行前送達決定書,代履行決定書應當載明當事人的姓名或者名稱、地址,代履行的理由和依據、方式和時間、標的、費用預算以及代履行人;

(二)代履行三日前,催告當事人履行,當事人履行的,停止代履行;

(三)代履行時,作出決定的行政機關應當派員到場監督;

(四)代履行完畢,行政機關到場監督的工作人員、代履行人和當事人或者見證人應當在執行文書上簽名或者蓋章。

代履行的費用按照成本合理確定,由當事人承擔。但是,法律另有規定的除外。

代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式。

注釋代履行收費標準一直是重點規范內容。本條作了三項針對性規定:一是在代履行決定書中應當載明代履行預算費用,要求代履行費用應當事先基本明確。二是明確代履行費用按照成本合理確定。代履行本身不應是懲罰機制,不應以加大當事人負擔為目的,因此代履行收費不能是純粹商業性的,可以有一定利潤,但應當以成本為基準將利潤控制在一定范圍內。三是代履行費用原則上由當事人承擔,但法律另有規定的除外。

第五十二條 【代履行的立即實施】需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物,當事人不能清除的,行政機關可以決定立即實施代履行;當事人不在場的,行政機關應當在事后立即通知當事人,并依法作出處理。

注釋本條是代履行的特別規定,即立即代履行。立即代履行性質上屬于代履行:(1)當事人的違法行為對正常行政管理秩序造成損害,當事人有排除妨礙、恢復原狀的義務;(2)行政機關自行或者委托第三人代為履行該排除妨礙、恢復原狀的義務;(3)可以按照成本確定收費。第五十三條 【申請法院強制執行的情形】當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不履行行政決定的,沒有行政強制執行權的行政機關可以自期限屆滿之日起三個月內,依照本章規定申請人民法院強制執行。

第五章 申請人民法院強制執行

注釋根據行政訴訟法的規定,人民法院的行政強制執行包括兩種:一是對人民法院行政判決、裁定的強制執行;二是非訴行政執行。因此,行政機關申請人民法院強制執行也包括兩種:一是公民、法人或者其他組織拒絕履行人民法院生效的行政判決、裁定的,行政機關可以向第一審人民法院申請強制執行;二是行政行為的相對人對行政行為在法定期限內沒有提起行政復議或者行政訴訟,行政機關可以申請人民法院強制執行,即非訴行政執行。本條即是關于非訴行政執行的規定。

鏈接《行政訴訟法》第97條;《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第87條、第97條

第五十四條 【管轄】行政機關申請人民法院強制執行前,應當催告當事人履行義務。催告書送達十日后當事人仍未履行義務的,行政機關可以向所在地有管轄權的人民法院申請強制執行;執行對象是不動產的,向不動產所在地有管轄權的人民法院申請強制執行。

注釋[申請法院執行前的催告程序]

催告程序,是指當義務人逾期不履行生效法律文書中指定的行政義務時,行政機關通知義務人在一定期限內自覺履行義務,并告知相對人不履行義務將要產生對其不利后果的程序。

[非訴行政強制執行管轄]

執行案件管轄,是指根據法律規定,在人民法院系統內部就執行案件所作的分工和權限劃分,包括上下級人民法院之間的級別管轄和同級人民法院之間的地域管轄。

注意,行政機關應當按照級別管轄的一般原則向有管轄權的中級人民法院或高級人民法院申請強制執行,并非完全由基層人民法院作為非訴行政執行的管轄法院。

鏈接《行政訴訟法》;《民事訴訟法》;最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》

第五十五條 【執行申請材料】行政機關向人民法院申請強制執行,應當提供下列材料:

(一)強制執行申請書;

(二)行政決定書及作出決定的事實、理由和依據;

(三)當事人的意見及行政機關催告情況;(四)申請強制執行標的情況;

(五)法律、行政法規規定的其他材料。

強制執行申請書應當由行政機關負責人簽名,加蓋行政機關的印章,并注明日期。

注釋行政機關的申請是人民法院強制執行的前提和第一個環節,人民法院只有在收到行政機關的執行申請后,才開始決定是否執行,行政機關申請強制執行時,必須向法院提交相應的材料,以便司法機關進行審查。

申請執行書內容應包括:(1)表明行政機關申請法院強制執行的意見;(2)申請執行機關的名稱、法定代表人;(3)被執行人的姓名或名稱、住址等內容;(4)本條第2款還規定了強制執行申請書應當由行政機關負責人簽名,加蓋行政機關的印章,并注明日期。

第五十六條 【執行申請的受理】人民法院接到行政機關強制執行的申請,應當在五日內受理。

行政機關對人民法院不予受理的裁定有異議的,可以在十五日內向上一級人民法院申請復議,上一級人民法院應當自收到復議申請之日起十五日內作出是否受理的裁定。

注釋最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第86條規定,行政機關根據行政訴訟法的規定,執行其具體行政行為,應當具備以下條件:(一)具體行政行為依法可以由人民法院執行的,即法律、法規沒有賦予行政機關強制執行權,行政機關申請人民法院強制執行的,人民法院應當依法受理。(二)具體行政行為已經生效并具有可執行內容。已經生效是指行政行為已經符合生效條件,包括行政行為期限條件等已經滿足。具有可執行的內容是指行政行為具有可強制執行的標的,如金錢給付,能夠強制作為或者替代履行。(三)申請人是作出該具體行政行為的行政機關或者法律、法規、規章授權的組織。申請人主要包括:(1)作出該具體行政行為的行政機關。(2)法律、法規、規章授權的組織作出的行政行為。(四)被申請人是該具體行政行為所確定的義務人。該義務人是行政行為確定的直接的行政相對人。(五)被申請人在具體行政行為確定的期限內或者行政機關另行指定的期限內未履行義務。被申請人在指定的期限內履行了行政行為確定的義務,人民法院就不能受理行政機關強制執行的申請。(六)申請人在法定期限內提出申請。“法定期限”包括(1)本法第53條規定:當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不履行行政決定的,沒有行政強制執行權的行政機關可以自期限屆滿之日起三個月內,依照本章規定申請人民法院強制執行。超過三個月申請人民法院強制執行的,人民法院不予受理。(2)“催告期”,本法第54條規定:催告書送達十日后當事人仍未履行義務的,行政機關可以向所在地有管轄權的人民法院申請強制執行。(3)申請行政復議或者提起行政訴訟期間,不能申請法院強制執行。(七)被申請執行的行政案件屬于受理申請執行的人民法院管轄。這一條件要求申請人必須向有管轄權的人民法院提出申請。

第五十七條 【書面審查】人民法院對行政機關強制執行的申請進行書面審查,對符合本法第五十五條規定,且行政決定具備法定執行效力的,除本法第五十八條規定的情形外,人民法院應當自受理之日起七日內作出執行裁定。

注釋人民法院對非訴行政執行審查的形式是書面審查。書面審查的形式有別于開庭審查或者召開聽證會審查的形式,即主要以行政機關提供的書面材料為主進行的審查,相當于形式審查。

所謂“行政決定具備法定執行效力”是指行政決定已經發生法律效力,包括在復議、訴訟期間沒有復議或訴訟,加處罰款或者滯納金超過三十日后,當事人仍不履行的情形等。行政決定只有發生法律效力,才具有執行效力。

鏈接《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第86條、第91條

第五十八條 【執行裁定】人民法院發現有下列情形之一的,在作出裁定前可以聽取被執行人和行政機關的意見:

(一)明顯缺乏事實根據的;

(二)明顯缺乏法律、法規依據的;

(三)其他明顯違法并損害被執行人合法權益的。

人民法院應當自受理之日起三十日內作出是否執行的裁定。裁定不予執行的,應當說明理由,并在五日內將不予執行的裁定送達行政機關。

行政機關對人民法院不予執行的裁定有異議的,可以自收到裁定之日起十五日內向上一級人民法院申請復議,上一級人民法院應當自收到復議申請之日起三十日內作出是否執行的裁定。

注釋人民法院對行政機關的執行申請除進行形式(書面)審查外,還可以主動性地進行實質審查。最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第93條規定:“人民法院受理行政機關申請執行其具體行政行為的案件后,應當在30日內由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查,并就是否準予強制執行作出裁定;需要采取強制執行措施的,由本院負責強制執行非訴行政行為的機構執行。”從以上規定可以看出,所謂“對具體行政行為的合法性進行審查”,就是實質審查。

第五十九條 【立即執行】因情況緊急,為保障公共安全,行政機關可以申請人民法院立即執行。經人民法院院長批準,人民法院應當自作出執行裁定之日起五日內執行。

注釋對于什么情況屬于情況緊急,是否屬于保障公共安全,由行政機關根據具體情況作出判斷,最后由人民法院進行裁量。當然如果法律、法規對情況緊急的情形作出規定,應遵守法律、法規的規定。

第六十條 【費用承擔和執行措施】行政機關申請人民法院強制執行,不繳納申請費。強制執行的費用由被執行人承擔。

人民法院以劃撥、拍賣方式強制執行的,可以在劃撥、拍賣后將強制執行的費用扣除。

依法拍賣財物,由人民法院委托拍賣機構依照《中華人民共和國拍賣法》的規定辦理。

劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶,不得以任何形式截留、私分或者變相私分。

鏈接《拍賣法》第9條、第57條;《訴訟費用交納辦法》第10條

第六章 法律責任

第六十一條 【違法行政強制的責任】行政機關實施行政強制,有下列情形之一的,由上級行政機關或者有關部門責令改正,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分:

(一)沒有法律、法規依據的;

(二)改變行政強制對象、條件、方式的;

(三)違反法定程序實施行政強制的;

(四)違反本法規定,在夜間或者法定節假日實施行政強制執行的;

(五)對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行相關行政決定的;

(六)有其他違法實施行政強制情形的。

第六十二條 【濫用行政強制的責任】違反本法規定,行政機關有下列情形之一的,由上級行政機關或者有關部門責令改正,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分:

(一)擴大查封、扣押、凍結范圍的;

(二)使用或者損毀查封、扣押場所、設施或者財物的;

(三)在查封、扣押法定期間不作出處理決定或者未依法及時解除查封、扣押的;

(四)在凍結存款、匯款法定期間不作出處理決定或者未依法及時解除凍結的。

第六十三條 【瀆職責任】行政機關將查封、扣押的財物或者劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項,截留、私分或者變相私分的,由財政部門或者有關部門予以追繳;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予記大過、降級、撤職或者開除的處分。

行政機關工作人員利用職務上的便利,將查封、扣押的場所、設施或者財物據為己有的,由上級行政機關或者有關部門責令改正,依法給予記大過、降級、撤職或者開除的處分。

注釋這里的“有關部門”包括審計部門、監察部門及違法的行政機關的上級主管部門。本條規定的違法行為中,行政機關截留、私分或者變相私分應當上繳國庫或者劃入財政專戶的錢款的,應按《財政違法行為處罰處分條例》的規定予以處罰、處分。

第六十四條 【謀取私利的責任】行政機關及其工作人員利用行政強制權為單位或者個人謀取利益的,由上級行政機關或者有關部門責令改正,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

第六十五條 【金融機構違法責任一】違反本法規定,金融機構有下列行為之一的,由金融業監督管理機構責令改正,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分:

(一)在凍結前向當事人泄露信息的;

(二)對應當立即凍結、劃撥的存款、匯款不凍結或者不劃撥,致使存款、匯款轉移的;

(三)將不應當凍結、劃撥的存款、匯款予以凍結或者劃撥的;

(四)未及時解除凍結存款、匯款的。

注釋這里的“金融機構”是指商業銀行和開辦存款、貸款及結算業務的郵政企業、城市信用合作社、農村信用合作社等機構。如果金融機構沒有依法履行法定義務,如在凍結前向當事人泄露相關信息的,應當依法承擔法律責任。這里的“金融業監督管理機構”是指中國銀行業監督管理委員會等金融業監管機構。

注意,本條規定的“處分”主要是一種紀律處分。由于金融機構不是國家機關,其工作人員通常不是公務員,所以對其處分屬于紀律處分,包括內部工作紀律處分和黨內紀律處分。

第六十六條 【金融機構違法責任二】違反本法規定,金融機構將款項劃入國庫或者財政專戶以外的其他賬戶的,由金融業監督管理機構責令改正,并處以違法劃撥款項二倍的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

違反本法規定,行政機關、人民法院指令金融機構將款項劃入國庫或者財政專戶以外的其他賬戶的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

第六十七條 【司法人員違法責任】人民法院及其工作人員在強制執行中有違法行為或者擴大強制執行范圍的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

第六十八條 【賠償責任和刑事責任】違反本法規定,給公民、法人或者其他組織造成損失的,依法給予賠償。

違反本法規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。

注釋本條所指的賠償通常是指對公民、法人或者其他組織的人身權、財產權造成的直接損失給予賠償,一般以支付賠償金為主要方式,能夠返還財產或者恢復原狀的,予以返還財產或者恢復原狀。對公民造成精神損害的,應當在侵權行為影響的范圍內,為受害人消除影響,恢復名譽,賠禮道歉;造成嚴重后果的,應當依法支付相應的精神損害撫慰金。

鏈接《刑法》第382條、第383條、第385條、第397 條

第七章 附 則

第六十九條 【期限的界定】本法中十日以內期限的規定是指工作日,不含法定節假日。

第七十條 【法定授權組織的適用情形】法律、行政法規授權的具有管理公共事務職能的組織在法定授權范圍內,以自己的名義實施行政強制,適用本法有關行政機關的規定。

注釋法律、行政法規授權的具有管理公共事務職能的組織在法定授權范圍內,以自己的名義實施行政強制,對外獨立承擔法律責任。對因實施行政強制引起的行政爭議,能夠以自己的名義參加行政復議和行政訴訟。

第七十一條 【實施日期】本法自2012年1月1日起施行。

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