第三章　刑　罰

第一節(jié)　刑罰的種類

第三十二條　【主刑和附加刑 】刑罰分為主刑和附加刑。

要點提示

我國刑法中的刑罰分為主刑和附加刑，主刑有5種，附加刑有3種，另外，驅逐出境只能對外國人適用。而主刑只能獨立適用，一個罪只能判處一個主刑，附加刑既可以獨立適用，也可以附加適用。

第三十三條　【主刑種類】主刑的種類如下:

(一)管制;

(二)拘役;

(三)有期徒刑;

(四)無期徒刑;

(五)死刑。

第三十四條　【附加刑種類】附加刑的種類如下:

(一)罰金;

(二)剝奪政治權利;

(三)沒收財產。

附加刑也可以獨立適用。

第三十五條　【驅逐出境】對于犯罪的外國人，可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。

第三十六條　【賠償經濟損失與民事優(yōu)先原則 】由于犯罪行為而使被害人遭受經濟損失的，對犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應根據(jù)情況判處賠償經濟損失。

承擔民事賠償責任的犯罪分子，同時被判處罰金，其財產不足以全部支付的，或者被判處沒收財產的，應當先承擔對被害人的民事賠償責任。

要點提示

第36條第2款是重點內容。民事責任與刑事責任中的財產刑發(fā)生沖突時的處理原則是先民后刑。

第三十七條　【非刑罰性處置措施】對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓誡或者責令具結悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。

第二節(jié)　管　制

第三十八條　【管制的期限與執(zhí)行機關】管制的期限，為三個月以上二年以下。

判處管制，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在執(zhí)行期間從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。

對判處管制的犯罪分子，依法實行社區(qū)矯正。

違反第二款規(guī)定的禁止令的，由公安機關依照《中華人民共和國治安管理處罰法》的規(guī)定處罰。

司考真題

關于禁止令，下列哪些選項是錯誤的? (　　) (2012/2/56)[52]

A.甲因盜掘古墓葬罪被判刑7年，在執(zhí)行5年后被假釋，法院裁定假釋時，可對甲宣告禁止令

B.乙犯合同詐騙罪被判處緩刑，因附帶民事賠償義務尚未履行，法院可在禁止令中禁止其進入高檔飯店消費

C.丙因在公共廁所猥褻兒童被判處緩刑，法院可同時宣告禁止其進入公共廁所

D.丁被判處管制，同時被禁止接觸同案犯，禁止令的期限應從管制執(zhí)行完畢之日起計算

第三十九條　【被管制罪犯的義務與權利】被判處管制的犯罪分子，在執(zhí)行期間，應當遵守下列規(guī)定:

(一)遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督;

(二)未經執(zhí)行機關批準，不得行使言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利;

(三)按照執(zhí)行機關規(guī)定報告自己的活動情況;

(四)遵守執(zhí)行機關關于會客的規(guī)定;

(五)離開所居住的市、縣或者遷居，應當報經執(zhí)行機關批準。

對于被判處管制的犯罪分子，在勞動中應當同工同酬。

相關規(guī)定

本法75、84

第四十條　【管制期滿解除】被判處管制的犯罪分子，管制期滿，執(zhí)行機關應即向本人和其所在單位或者居住地的群眾宣布解除管制。

第四十一條　【管制刑期的計算和折抵 】管制的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日。

要點提示

管制期間應遵守的規(guī)定，要結合緩刑和假釋期間應遵守的規(guī)定一起掌握。言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利是否被限制，是管制犯與緩刑犯、假釋犯義務相區(qū)別的地方。

司考真題

下列關于刑期起算的哪些選項是正確的? (　　) (2006/2/55)[53]

A.管制、拘役的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算

B.有期徒刑的刑期，從判決確定之日起計算

C.死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期，從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算

D.附加剝奪政治權利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋期滿之日起計算

相關規(guī)定

本法44、47、51

第三節(jié)　拘　役

第四十二條　【拘役的期限】拘役的期限，為一個月以上六個月以下。

案例索引

梁克財?shù)葥尳侔?/span>

(《最高人民法院公報》2010年第6期)

第四十三條　【拘役的執(zhí)行】被判處拘役的犯罪分子，由公安機關就近執(zhí)行。

在執(zhí)行期間，被判處拘役的犯罪分子每月可以回家一天至兩天;參加勞動的，可以酌量發(fā)給報酬。

第四十四條　【拘役刑期的計算和折抵 】拘役的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。

要點提示

拘役的執(zhí)行機關、刑期計算和管制相同。但服刑期間勞動報酬不同。另外，判決執(zhí)行前先行羈押的，折抵的刑期與管制也不同。

第四節(jié)　有期徒刑、無期徒刑

第四十五條　【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十條、第六十九條規(guī)定外，為六個月以上十五年以下。

第四十六條　【有期徒刑與無期徒刑的執(zhí)行】被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所執(zhí)行;凡有勞動能力的，都應當參加勞動，接受教育和改造。

第四十七條　【有期徒刑刑期的計算與折抵 】有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。

要點提示

有期徒刑的刑期計算方法與管制、拘役相同。有期徒刑的執(zhí)行場所除了監(jiān)獄外，還包括未成年犯管教所，在被交付執(zhí)行前，剩余刑期在1年以下的，由看守所代為執(zhí)行。

相關規(guī)定

本法44

第五節(jié)　死　刑

第四十八條　【死刑、死緩的適用對象及核準程序】死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。對于應當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行。

死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應當報請最高人民法院核準。死刑緩期執(zhí)行的，可以由高級人民法院判決或者核準。

關聯(lián)精選

《最高人民法院關于統(tǒng)一行使死刑案件核準權有關問題的決定》

(一)自2007年1月1日起，最高人民法院根據(jù)全國人民代表大會常務委員會有關決定和人民法院組織法原第十三條的規(guī)定發(fā)布的關于授權高級人民法院和解放軍軍事法院核準部分死刑案件的通知(見附件)，一律予以廢止。

(二)自2007年1月1日起，死刑除依法由最高人民法院判決的以外，各高級人民法院和解放軍軍事法院依法判決和裁定的，應當報請最高人民法院核準。

(三) 2006年12月31日以前，各高級人民法院和解放軍軍事法院已經核準的死刑立即執(zhí)行的判決、裁定，依法仍由各高級人民法院、解放軍軍事法院院長簽發(fā)執(zhí)行死刑的命令。

司考真題

甲與乙女戀愛。乙因甲傷殘?zhí)岢龇质郑撞煌猓∫也辉S離開，遭乙痛罵拒絕。甲絕望大喊:“我得不到你，別人也休想”，連捅十幾刀，致乙當場慘死。甲逃跑數(shù)日后，投案自首，有悔罪表現(xiàn)。關于本案的死刑適用，下列哪一說法符合法律實施中的公平正義理念?(　　) (2012/2/2)[54]

A.根據(jù)《刑法》規(guī)定，當甲的殺人行為被評價為“罪行極其嚴重”時，可判處甲死刑

B.從維護《刑法》權威考慮，無論甲是否存在從輕情節(jié)，均應判處甲死刑

C.甲輕率殺人，為嚴防效尤，即使甲自首悔罪，也應判處死刑立即執(zhí)行

D.應當充分考慮并尊重網民呼聲，以此決定是否判處甲死刑立即執(zhí)行

第四十九條　【死刑適用對象的限制】犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。

審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。

要點提示

審判時已懷孕但是已經人工流產或自然流產的情況，也屬于本法規(guī)定的情形。對于未成年人犯罪不適用死刑，指的是犯罪的時候未滿18周歲;對于老年人不適用死刑，指的是審判的時候已滿75周歲。

司考真題

1.審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規(guī)定的理解，下列哪一選項是錯誤的? (　　) (2007/2/4)[55]

A.關押期間人工流產的，屬于審判的時候懷孕的婦女

B.關押期間自然流產的，屬于審判的時候懷孕的婦女

C.不適用死刑，是指不適用死刑立即執(zhí)行但可適用死緩

D.不適用死刑，既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死緩

2.甲女因搶劫殺人被逮捕，羈押期間不慎摔傷流產。一月后，甲被提起公訴。對甲的處理，下列哪一選項是正確的? (　　) (2010/2/9)[56]

A.應當視為“審判時懷孕的婦女”，不適用死刑

B.應當視為“審判時懷孕的婦女”，可適用死刑緩期二年執(zhí)行

C.不應當視為“審判時懷孕的婦女”，因甲并非被強制流產

D.不應當視為“審判時懷孕的婦女”，因甲并非在審判時摔傷流產

3.《刑法》第49條規(guī)定:　______的時候不滿18周歲的人和_的時候懷孕的婦女，不適用死刑。_____的時候已滿75周歲的人，不適用死刑，但_____的除外。下列哪一選項與題干空格內容相匹配?　 (　　) (2012/2/11)[57]

A.犯罪——審判——犯罪——故意犯罪致人死亡

B.審判——審判——犯罪——故意犯罪致人死亡

C.審判——審判——審判——以特別殘忍手段致人死亡

D.犯罪——審判——審判——以特別殘忍手段致人死亡

第五十條　【死緩變更】判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑;如果故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準，執(zhí)行死刑。

對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定對其限制減刑。

相關規(guī)定

本法78

第五十一條　【死緩期間及減為有期徒刑的刑期計算 】死刑緩期執(zhí)行的期間，從判決確定之日起計算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期，從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算。

要點提示

死刑包括立即執(zhí)行和緩期2年執(zhí)行。死刑緩期2年執(zhí)行不是一種獨立的刑種，而是死刑執(zhí)行的一種刑罰制度。

相關規(guī)定

本法41、44、47

第六節(jié)　罰　金

第五十二條　【罰金數(shù)額的裁量】判處罰金，應當根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。

第五十三條　【罰金的繳納 】罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產，應當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災禍繳納確實有困難的，可以酌情減少或者免除。

要點提示

判決罰金多少的依據(jù)，是犯罪情節(jié)，而不是犯罪人的經濟狀況。罰金刑的并罰原則是相加原則。罰金和沒收財產的執(zhí)行都是由第一審人民法院執(zhí)行。

關聯(lián)精選

罰金減免適用

《適用財產刑規(guī)定》

第5條　刑法第五十三條規(guī)定的“判決指定的期限”應當在判決書中予以確定;“判決指定的期限”應為從判決發(fā)生法律效力第2日起最長不超過3個月。

第6條　刑法第五十三條規(guī)定的“由于遭遇不能抗拒的災禍繳納確實有困難的”，主要是指因遭受火災、水災、地震等災禍而喪失財產;罪犯因重病、傷殘等而喪失勞動能力，或者需要罪犯撫養(yǎng)的近親屬患有重病，需支付巨額醫(yī)藥費等，確實沒有財產可供執(zhí)行的情形。

具有刑法第五十三條規(guī)定“可以酌情減少或者免除”事由的，由罪犯本人、親屬或者犯罪單位向負責執(zhí)行的人民法院提出書面申請，并提供相應的證明材料。人民法院審查以后，根據(jù)實際情況，裁定減少或者免除應當繳納的罰金數(shù)額。

第七節(jié)　剝奪政治權利

第五十四條　【剝奪政治權利的含義】剝奪政治權利是剝奪下列權利:

(一)選舉權和被選舉權;

(二)言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利;

(三)擔任國家機關職務的權利;

(四)擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領導職務的權利。

第五十五條　【剝奪政治權利的期限】剝奪政治權利的期限，除本法第五十七條規(guī)定外，為一年以上五年以下。

判處管制附加剝奪政治權利的，剝奪政治權利的期限與管制的期限相等，同時執(zhí)行。

第五十六條　【剝奪政治權利的附加、獨立適用】對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利;對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權利。

獨立適用剝奪政治權利的，依照本法分則的規(guī)定。

司考真題

甲系海關工作人員，被派往某國考察。甲擔心自己放縱走私被查處，拒不歸國。為獲得庇護，甲向某國難民署提供我國從未對外公布且影響我國經濟安全的海關數(shù)據(jù)。關于本案，下列哪一選項是錯誤的? (　　) (2012/2/14)[58]

A.甲構成叛逃罪

B.甲構成為境外非法提供國家秘密、情報罪

C.對甲不應數(shù)罪并罰

D.即使《刑法》分則對叛逃罪未規(guī)定剝奪政治權利，也應對甲附加剝奪1年以上5年以下政治權利

第五十七條　【對死刑、無期徒刑犯罪剝奪政治權利的適用】對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子，應當剝奪政治權利終身。

在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候，應當把附加剝奪政治權利的期限改為三年以上十年以下。

第五十八條　【剝奪政治權利的刑期計算、效力與執(zhí)行】附加剝奪政治權利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權利的效力當然施用于主刑執(zhí)行期間。

被剝奪政治權利的犯罪分子，在執(zhí)行期間，應當遵守法律、行政法規(guī)和國務院公安部門有關監(jiān)督管理的規(guī)定，服從監(jiān)督;不得行使本法第五十四條規(guī)定的各項權利。

要點提示

在獨立適用剝奪政治權利時，只有刑法分則某條對某罪明確規(guī)定可以單獨適用剝奪政治權利時，才可單獨適用。這與附加適用剝奪政治權利的條件不同。關于剝奪政治權利的期限和計算方法。應注意的是如果在有期徒刑、無期徒刑期間被假釋的，附加的剝奪政治權利，應從“假釋之日”起計算，而非“假釋期滿之日”。

第八節(jié)　沒收財產

第五十九條　【沒收財產的范圍】沒收財產是沒收犯罪分子個人所有財產的一部或者全部。沒收全部財產的，應當對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。

在判處沒收財產的時候，不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產。

第六十條　【以沒收的財產償還債務 】沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產償還的，經債權人請求，應當償還。

關聯(lián)精選

1.沒收財產的執(zhí)行

《刑訴法》

第220條　沒收財產的判決，無論附加適用或者獨立適用，都由人民法院執(zhí)行;在必要的時候，可以會同公安機關執(zhí)行。

第258條　共同犯罪案件中，人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院對其他第一審被告人不得加重刑罰。

《刑訴法解釋》

第360條　對判處財產刑的犯罪分子或者附帶民事訴訟的判決、裁定有執(zhí)行財產內容的被告人，在本地無財產可供執(zhí)行的，原判人民法院可以委托其財產所在地人民法院代為執(zhí)行。代為執(zhí)行的人民法院執(zhí)行后或者無法執(zhí)行的，應當將有關情況及時通知委托的人民法院。代為執(zhí)行的人民法院可以將執(zhí)行財產刑的財產直接上繳國庫;需要退賠的財產，應當由執(zhí)行的人民法院移交委托人民法院依法退賠。

2.沒收財產前犯罪分子所負正當債務

《適用財產刑規(guī)定》

第7條　刑法第六十條規(guī)定的“沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務”，是指犯罪分子在判決生效前所負他人的合法債務。

對比記憶

《民訴法》

第201條　發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行。

法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行。