案情

上海某幼兒園在為中班幼兒過集體生日時，拍了一組照片，效果相當好。一家蛋糕店老板恰好有機會看到這些照片，選了兩張準備作宣傳廣告之用。幼兒園感到這樣的宣傳對自己也是有利的，根本沒有考慮到肖像權問題，故非常樂意地奉送了兩張幼兒照片。宣傳畫貼出后，孩子的父母即向店老板提出異議，店老板認為是幼兒園同意使用的，故自己不存在侵權之嫌。父母又向幼兒園提出侵權之請求。幼兒園這才意識到自己的侵權行為，侵犯了幼兒的肖像權。最后通過調解，店老板認識到自己的錯誤，把貼出的宣傳畫全部收回并銷毀，作了一定的經濟補償；幼兒園也作了賠禮道歉。

分析

肖像是自然人通過攝影、藝術造型等各種平面、立體方式將自己的形象進行再現。肖像權是自然人對客觀再現自己的形象享有的專用權，公民對自己的肖像享有利益并排斥他人侵害。肖像權所保護的客體，它直接關系到自然人的人格尊嚴及其形象的社會評價，它是肖像上所體現的人格利益，是自然人所享有的一項重要人格權。肖像權的基本內容包括以下三項：

（1）制作專有權

肖像權的制作，是借助一定的造型藝術手段，將人的形象表現出來并使其固定在某種物質載體上的行為。肖像權人對自己的肖像均享有制作專有權。肖像權人可以根據自己或他人的需要以任何合法的方式由自己或他人制作自己的肖像；也表現為權利人有權禁止他人非法制作自己的肖像。

（2）使用專有權

自然人有權以任何合法方式使用自己的肖像并通過肖像的利用取得精神上的滿足和財產上的利益。使用專有權包括自我使用和轉讓使用兩個方面。

（3）利益維護權

肖像權是絕對權，除權利人外，任何他人都負有不得侵害的義務。肖像權人有權禁止他人惡意非法毀損、玷污、丑化自己的肖像。權利人有權要求侵害人承擔民事責任，賠償人格利益和物質利益的損失。

侵害肖像權的民事責任方式包括停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失。

《民法通則》第100條規定：“公民享有肖像權，未經本人同意不得以營利為目的使用公民的肖像。”幼兒的肖像權由其監護人行使，幼兒園應切實維護其權益，未經監護人同意不得將幼兒的肖像給廠商或報紙媒體作廣告宣傳之用，也不得非法毀損、玷污、丑化幼兒的肖像。

本案中，蛋糕店老板以幼兒的照片作廣告之用，純粹出于營利之目的，其中又沒有征得幼兒父母（監護人）的同意，構成侵權是毫無疑問的。通過三方協商，幼兒園作了賠禮道歉，蛋糕店老板作了一定的物質賠償，家長作了一定的退讓，才解決本案。事后，園長深有體會地說，一定要加強法律知識的學習，提高全體教師的法律意識和法律知識，避免同類事例的發生。

建議

（1）幼兒園園長和教師應加強法律知識的學習，了解與本職工作相關的法律常識。

（2）經營者應依法經營，避免侵權而帶來訴訟，影響了經營。