第二節　公司法人治理結構

一、基本原則

信托公司應當以受益人利益最大化為基本原則，以保障股東、受益人及其他利益相關者的合法權益為出發點，建立合理有效的“三會一層”的公司治理機構。信托公司構建公司治理結構應當遵守如下五項基本原則：1）認真履行受托職責，遵循誠實、信用、謹慎、有效管理的原則，恪盡職守，為受益人的最大利益處理信托事務；2）明確股東、董事、監事、高級管理人員的職責和權利義務，完善“三會一層”的議事制度和決策程序；3）建立完備的內部控制、風險管理和信息披露體系，以及合理的績效評估和薪酬制度；4）樹立風險管理理念，確定有效的風險管理政策，制定詳細的風險管理制度，建立全面的風險管理程序，及時識別、計量、監測和控制各類風險；5）積極鼓勵引進合格戰略投資者、優秀的管理團隊和專業管理人才，優化治理結構。

二、股東及股東會

（一）股東資格

信托公司股東可以包括中國境內的金融機構和非金融機構，也可以包括境外的金融機構和銀監會認可的其他主體，提示注意：境外非金融機構暫時不能成為信托公司的股東。

1.境內機構（金融機構和非金融機構）作為信托公司股東應當符合下列條件：①在工商行政管理部門登記注冊，具有法人資格（該項條件排除了非法人企業如合伙企業等作為信托公司出資人的情形）；②有良好的公司治理結構或有效的組織管理方式；③有良好的社會聲譽、誠信記錄和納稅記錄；④經營管理良好，最近2年內無重大違法違規記錄；⑤財務狀況良好，且最近2個會計年度連續盈利；⑥年終分配后，凈資產不低于資產總額的30％（金融機構股東不適用）；⑦入股資金來源合法，不得以借貸資金入股，不得以他人委托資金入股（該項條件排除了信托公司以信托資金入股其他信托公司情形，但信托公司可以以固有資金入股其他信托公司）；⑧單個出資人及其關聯方入股信托公司不得超過2家，其中絕對控股不得超過1家；⑨承諾3年內不轉讓所持有的信托公司股權（銀監會依法責令轉讓的除外），不將所持有的信托公司股權進行質押或設立信托，并在公司章程中載明；⑩除國務院規定的投資公司和控股公司外，權益性投資余額原則上不得超過本企業凈資產的50％。

2.境外金融機構作為信托公司出資人，應當符合以下條件：①最近1年年末總資產原則上不少于10億美元；②銀監會認可的國際評級機構最近對其作出的長期信用評級為良好及以上；③財務狀況良好，最近兩個會計年度連續盈利；④境外金融機構為商業銀行時，其資本充足率應不低于8％；為其他金融機構時，應滿足住所地國家（地區）監管當局相應的審慎監管指標的要求；⑤內部控制制度健全有效；⑥承諾3年內不轉讓所持有的信托公司股權（銀監會依法責令轉讓的除外）、不將所持有的信托公司股權進行質押或設立信托，并在公司章程載明；⑦注冊地金融機構監管制度完善；⑧所在國（地區）經濟狀況良好；⑨單個境外金融機構向信托公司投資入股比例不得超過20％，且其本身及關聯方投資入股的信托公司不得超過2家。

（二）股東義務

1.股東承諾

信托公司股東應當承諾：①入股有利于信托公司的持續穩健發展；②持股未滿三年不轉讓其所持有的股份（上市信托公司除外）；③不質押所持有的信托公司股權以及不以所持信托公司股權設立信托；④履行出資義務。

2.股東禁止

信托公司股東不得有如下行為：①虛假出資、出資不實、抽逃出資或變相抽逃出資；②利用股東地位牟取不當利益；③直接或間接干涉信托公司的日常經營管理；④要求信托公司作出最低回報或分紅承諾；⑤要求信托公司為其提供擔保；⑥與信托公司違規開展關聯交易；⑦挪用信托公司固有財產或信托財產；⑧通過股權托管、信托文件、秘密協議等形式處分其出資；⑨損害信托公司、其他股東和受益人合法權益的其他行為。

3.股東通知

信托公司股東發生如下情形之一的，應當及時通知信托公司：①所持有信托公司股權被采取訴訟保全措施或被強制執行；②轉讓所持有的信托公司股權；③變更名稱；④發生合并分立；⑤解散、破產、關閉或被接管；⑥其他可能導致所持有信托公司股權發生變化的情形。

（三）股東大會

信托公司的公司章程需要明確股東大會的召集、表決方式和程序、職權范圍等內容，股東大會的議事細則由董事會制定并經股東大會審議通過，具體應當包括通知、文件準備、召開方式、表決形式、會議記錄及其簽署等內容。

股東大會的定期會議必須審議如下事項：通報監管部門對公司的監管意見及公司執行整改情況；報告受益人利益的實現情況。股東大會會議決議及相關文件需要報中國證監會或證監局備案，會議記錄應當至少保存15年。

股東會議應當按照《公司法》和《公司章程》規定的表決程序和方式對相關會議事項進行表決，但是如果信托公司的股東單獨或者與其關聯方合并持有信托公司50％以上股權的，為了緩沖大股東利用表決權優勢產生的對信托公司的控制，增強小股東在信托公司治理中的話語權，股東會議選舉董事、監事應當實行累計投票制[2]。

三、董事及董事會

（一）董事與獨立董事

信托公司的公司章程應當對董事的人數、產生辦法、任免程序、權利義務和任職期限等內容進行規定。信托公司董事應當對其與公司的關聯交易的性質和程序及時告知董事會，并在審議表決該關聯交易事項時予以回避。

信托公司董事會必須設立獨立董事，且獨立董事人數不得少于董事會成員總數的1/4；如果單個股東及其關聯方合計持有信托公司總股本的比例為2/3以上時，獨立董事人數不得少于董事會成員總數的1/3。獨立董事主要需要關注和維護中小股東及受益人的利益，不得與信托公司及其股東之間存在影響其獨立判斷或決策的關系，不得在其他信托公司任職。

獨立董事有如下的職責或權利：提議召開股東大會臨時會議或董事會；向股東大會提交工作報告；基于履行職責的需要而聘請審計或咨詢機構時，相關費用由信托公司承擔；對重要業務發表獨立意見，就關聯交易等情況單獨向監管部門報告；對董事及高管的薪酬計劃、激勵計劃等事項發表獨立意見。

獨立董事不得存在如下情形：①本人及其近親屬合并持有該金融機構1％以上股份或股權；②本人或其近親屬在持有該金融機構1％以上股份或股權的股東單位任職；③本人或其近親屬在該金融機構、該金融機構控股或者實際控制的機構任職；④本人或其近親屬在不能按期償還該金融機構貸款的機構任職⑤本人或其近親屬任職的機構與本人擬（現）任職金融機構之間存在因法律、會計、審計、管理咨詢、擔保合作等方面的業務聯系或債權債務等方面的利益關系，以至于妨礙其履職獨立性的情形；⑥本人或其近親屬可能被該金融機構主要股東、高管層控制或施加重大影響，以致于妨礙其履職獨立性的其他情形。

（二）董事會

1.董事會組成

股份有限公司董事會成員應為5～19人，有限責任公司董事會成員應為3～13人；兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有職工董事。

董事會下需要設立各專門委員會，其中信托委員會為必設機構。信托委員會成員不少于3人，由獨立董事擔任委員會主任，職責在于督促信托公司履行受托職責、為受益人利益最大化服務。除信托委員會外，信托公司董事會還可以下設人事、薪酬、審計、風險管理等專門委員會。

2.董事會的召集與表決

董事會應當就其召集的程序、議事表決規則制定相關的規范，經股東大會表決通過后，報監管部門備案。董事會每年至少召開2次會議，一般決議事項需要董事會過半數董事通過，涉及重大投資、重大資產處置、變更高級管理人員和利潤分配方案等特別事項應當經過2/3以上董事會成員通過。

3.董事會特別報告事項

如果發生如下事項，董事會應當立即通知全體股東，并向監管部門報告：公司或高管涉嫌重大違法違規行為；公司財務狀況持續惡化或發生重大虧損；更換董事、監事或高管人員；一致行動時可以實際上控制信托公司的關聯股東名單；其他可能影響公司持續經營事項。

四、監事及監事會

（一）監事

股份有限公司監事會成員不得少于3人，職工監事的比例不得低于1/3；有限責任公司監事會成員不得少于3人，職工監事的比例不得低于1/3。信托公司的董事、高級管理人員及其直系親屬不得擔任本公司監事。

（二）監事會

1.會議召集：信托公司必須設監事會，并就監事會的議事規則經股東大會審議通過后，報監管部門備案。監事會每年至少召開2次會議，可以要求董事或高管出席監事會議并回答所關注的問題。

2.監督職責：監事有權了解公司的經營情況，并可聘請外部審計咨詢機構就其關注的事項出具專業意見，聘請費用由公司承擔；監事應當列席董事會會議，有權發表意見，但不享有表決權；公司應當將其內部稽核報告、合規檢查報告、財務會計報告及其他重大事項及時報監事會。

五、高級管理層

（一）高級管理層

高級管理層需要為受益人利益最大化履行職責，切實做到（1）在信托業務與公司其他業務之間建立有效隔離機制，保證其人員、信息、會計賬戶之間保持相對獨立，保障信托財產的獨立性；（2）為每一個集合資金信托計劃至少配備一名信托經理。

高級管理層應當根據公司經營管理的需要，建立健全投資決策系統、內部規章制度、經營控制系統、業務審批及操作系統等內部控制機制，并報監管部門備案；高級管理層還應當設立內部審計部門和合規管理部門，分別對公司經營活動進行審計監督和合規稽核。

（二）高級管理人員

信托公司董事及高級管理人員應當具備相應的任職資格條件，并應在任職前獲得監管部門任職資格核準。擬任人員曾任金融機構董事長或高級管理人員的，申請人在向監管部門遞交任職資格申請材料時，還應當遞交擬任人的離職審計報告[3]。

根據監管要求，信托公司高管的準入實行“三考”制度，即考核（對過往業績做非現場檢查）、考試（考察履職能力和業務能力是否相符）、考查（當面談話，判斷是否具備高管能力）。凡是信托公司新聘任的董事和高管都必須通過“三考”后，再予以核準任職資格。

首先應當（1）具備完全民事行為能力，（2）具備相應的知識、經驗及能力，（3）應履行對金融機構的忠實勤勉義務；

其次還應當具備：

（1）具有良好的守法合規記錄、品行和聲譽、經濟金融從業記錄。

凡是具備如下情形之一的，均為不符合該項條件：①有故意或重大過失犯罪記錄的；②有違反社會公德的不良行為，造成惡劣影響的；③對曾任職機構違法違規經營活動或重大損失負有個人責任或直接領導責任，情節嚴重的；④擔任或曾任被接管、撤銷、宣告破產或吊銷營業執照機構的董事或高級管理人員的，但能夠證明本人對曾任職機構上述事件不負有個人責任的除外；⑤因違反職業道德、操守或者工作嚴重失職，造成重大損失或者惡劣影響的；⑥指使、參與所任職機構不配合依法監管或案件查處的；⑦被取消終身董事和高級管理人員任職資格，或受到監管機構或其他金融管理部門處罰累計達兩次以上的；⑧不具備任職資格條件而采用不正當手段獲得任職資格核準的。

（2）個人及家庭財務穩定，具有擔任金融機構董事和高級管理人員職務所需的獨立性。

凡是具備如下情形之一的，均為不符合該項條件：①本人或其配偶有數額較大的逾期債務未能償還；②本人及其近親屬合并持有該金融機構5％以上股份，且從該金融機構獲得的授信總額明顯超過其持有的該金融機構股權凈值；③本人及其所控股的股東單位合并持有該金融機構5％以上股份，且從該金融機構獲得的授信總額明顯超過其持有的該金融機構股權凈值；④本人或其配偶在持有該金融機構5％以上股份的股東單位任職，且該股東單位從該金融機構獲得的授信總額明顯超過其持有的該金融機構股權凈值，但能夠證明相應授信與本人或其配偶沒有關系的除外；⑤存在其他所任職務與其在該金融機構擬任、現任職務有明顯利益沖突，或明顯分散其在該金融機構履職時間和精力的情形。