四、刑法

(一)刑法基本原則

1.罪刑法定原則。“罪刑法定原則”又稱罪刑法定主義，即某一行為是否構成犯罪，構成什么罪，對犯罪如何處罰，均須由法律預先明文規定，也即拉丁法諺所謂“法無明文規定不為罪，法無明文規定不處罰”。我國《刑法》第3條規定:法律明文規定為犯罪行為的，依照法律定罪處罰;法律沒有明文規定為犯罪的，不得定罪處罰。這一規定體現了罪刑法定原則。

2.刑法面前的平等原則。刑法面前人人平等原則是法律面前人人平等原則在刑事法律中的體現。其含義體現在《刑法》第4條中:對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權。

3.罪責刑相適應原則。罪責刑相適應原則，又稱罪刑相當原則或罪行相適應原則。其含義指罪行的大小與刑事責任的大小、刑罰的輕重應當相稱，重罪重判，輕罪輕判。

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(二)刑法的效力范圍

1.刑法的空間效力

屬地原則:犯罪的行為或結果只要有一項發生在我國領域內，即受我國管轄。

屬人原則:屬人原則的意思可以簡單地理解為本國刑法對本國公民都有效，不論該公民身處何地。在我國，屬人原則的具體含義是:中國公民在領域外犯罪，原則上適用我國刑法;但按照我國刑法規定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。但我國國家工作人員與軍人在領域外犯罪，一律適用我國刑法。

保護原則:保護原則針對的是外國人在中國境外對中國公民的犯罪。其具體含義是:外國人在中國領域外實施針對中國公民的犯罪，按照犯罪地的法律，所犯之罪也應受處罰，且按照我國刑法規定，所犯之罪為3年以上有期徒刑的，則可以適用我國刑法。

普遍管轄原則:凡是我國締結或者參加的國際條約中規定的罪行，不論罪犯是中國人還是外國人，也不論其罪行發生在我國領域內還是領域外，也不論其具體侵犯的是哪一個國家或者公民的利益，只要犯罪分子在我國境內被發現，在我國所承擔條約義務的范圍內，如不引渡給有關國家，我國就應當行使刑事管轄權，按照我國的刑法對罪犯予以懲處。如劫持航空器等犯罪。

2.刑法的時間效力

刑法的時間效力，指刑法在什么時間生效、失效，以及刑法對生效以前的行為是否具有溯及力的問題。這里主要講溯及力問題。

(1)法不溯及既往原則:是指新的法律頒布后，對其生效以前所發生的事件和行為沒有適用效力。這一原則可以說是罪刑法定原則的表現。

(2)從舊兼從輕原則:新刑法原則上不具有溯及力，但為了更好地保護公民的權利與自由，如果新刑法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用新刑法。這一原則體現在我國《刑法》第12條中:中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節的規定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。這一原則體現了法不溯及既往的原則，同時又更好地保護了公民的自由與權利。

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(三)犯罪構成

犯罪構成是指《刑法》所規定的，構成某種犯罪的各種要件的總和，它包括主體、客體、主觀方面、客觀方面。不同的罪名具有不同的犯罪構成。

1.犯罪客體。犯罪客體是指犯罪侵犯的對象，具體指犯罪所侵犯的、為我國刑法所保護的社會關系。如危害國家安全罪，侵犯的是中華人民共和國的國家安全，在危害國家安全罪章下的具體某個犯罪，其犯罪客體即是國家安全的某個具體方面，依此類推。

2.犯罪客觀方面。犯罪客觀方面，亦稱犯罪客觀要件，是指刑法規定的構成犯罪的行為在客觀方面所必須具備的條件，包括危害行為和行為造成的結果。犯罪客體回答的是犯罪行為所侵害的是什么樣的社會關系，而犯罪客觀方面則是回答了這一客體在什么樣的條件下，通過什么樣的行為受到侵害，并且造成了什么樣的危害結果。

(1)危害社會的行為:構成犯罪客觀方面的危害行為應當是概念意識的支配下、具有社會危害性的行為，并且該行為表現為身體的動靜，因此單純的內心思想，被外力強制、喪失意志下的行為，以及無意識的動作等不包括在內。危害行為可分為作為，及身體的積極動作(不當為而為);不作為，即身體的消極動作(當為卻不為)。

(2)危害社會的結果:表現為物質性的結果和非物質性的結果。物質性的結果可以根據物理性狀，如數量、重量、狀態等方面加以確定，非物質性結果是無形的、抽象的。不同的犯罪對結果的要求是不同的。

(3)刑法上的因果關系:指危害行為和危害結果之間存在原因與結果的關系。但這個關系具有法律上限定的意義，如在我國刑法中，因果關系原則上要求是必然的因果關系，偶然的因果關系只有在極特殊案件中作為必然因果關系的補充才有意義。

3.犯罪主體。指實施了危害社會的行為、應當負刑事責任的人。

(1)自然人構成犯罪主體，應當具備以下條件:實施了犯罪行為，達到法定刑事責任年齡，具有刑事責任能力。此外，刑法規定的某些犯罪是針對特殊主體的，構成這類犯罪，還需要具備一定的身份，例如瀆職罪的主體是國家機關工作人員。

刑事責任年齡:不滿14周歲的不負刑事責任;14周歲以上(包括14周歲)、不滿16周歲，只對特定的暴力犯罪負刑事責任(故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒);16周歲以上(包括16周歲)，應負刑事責任。

已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。

已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的，應當從輕或減輕處罰。

刑事責任能力:間歇性精神病人，在精神正常時犯罪應當負刑事責任;尚未完全喪失辨認或者控制能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但可以從輕或減輕處罰;又聾又啞的人或者盲人犯罪的，應當負刑事責任但可以從輕或減輕或者免除處罰;醉酒的人應當負刑事責任。

(2)單位犯罪:單位犯罪，又稱法人犯罪，必須將法人犯罪與共同犯罪或犯罪集團區別開來。法人犯罪的前提是，該單位是依法成立，有著合法經營目的和經營范圍的實體。單位犯罪的，對單位判處罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰，但刑法分則和其他法律另有規定的，依照其規定。

4.犯罪主觀要件。犯罪主觀方面又稱犯罪主觀要件或罪過，指行為人對自己危害社會的行為及其結果所持有的故意或過失的心理態度。

(1)故意分為直接故意和間接故意兩種形態。直接故意:明知危害結果必然或可能發生并希望危害結果發生(危害結果是其追求的目標)。間接故意:明知危害結果可能發生而放任危害結果發生(對結果不追求但也不阻止)。

(2)過失分為疏忽大意的過失和過于自信的過失。疏忽大意的過失:應當認識到，但卻沒有認識到危害結果可能發生，危害結果的最終發生是違背其意志的。過于自信的過失:認識到危害結果可能發生，但輕信能夠避免這種結果，危害結果的最終發生也是違背其意志的。

(3)刑法上的認識錯誤:指行為人對自己行為的法律性質和事實特征存在錯誤認識。

對法律認識的錯誤:刑法上沒有規定為犯罪的行為，行為人錯誤地當成是犯罪行為來實施的(誤無罪為有罪)，行為人的行為不屬犯罪;刑法上規定為犯罪的行為，行為人錯誤地認為該種行為不是犯罪而實施了該行為(誤有罪為無罪)，行為人的行為屬犯罪;其他法律認識錯誤，如誤將此罪當作彼罪，誤將刑罰嚴重的犯罪當作刑法較輕的犯罪等等，這類認識上的錯誤，不影響定罪量刑。

對事實認識的錯誤:對象錯誤，如誤將甲當作乙而加以殺害，這種錯誤不影響定罪;方法錯誤，如射擊甲，但未瞄準而射中乙，這種錯誤不影響定罪;因果關系錯誤，如甲誤以為已經將乙殺死，于是拋尸井中，導致未死的乙最終溺死，這種情況也不影響定罪。其他錯誤，如欲犯重罪，客觀上犯了輕罪，或者相反，這類情形按照主客觀統一的原則處理。

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(四)排除犯罪的事由

1.正當防衛

(1)一般正當防衛。為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。構成一般正當防衛需要注意以下幾個條件。

起因:存在現實的不法侵害，包括犯罪與違法;不法侵害是現實的，否則構成假想防衛，按照過失或意外事件處理。

時間:防衛時，不法侵害正在進行。在財產性犯罪中，例如搶劫，如果犯罪行為已既遂，但在現場還來得及挽回損失的，仍可實行防衛。

主觀方面:具有防衛的意識，排除防衛挑撥(故意引誘對方進行不法侵害而借機加害于不法侵害人)、偶然防衛(在客觀上加害人正在或即將對被害人或他人的人身進行不法侵害，但被害人主觀上沒有認識到這一點，出于非法侵害的目的而對加害人使用了武力，客觀上起到了人身防衛的效果)。

對象:針對不法侵害人本人實行防衛。

限度:沒有明顯超過必要限度。

(2)防衛過當。正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。防衛過當應當符合上述構成一般正當防衛的前四個要件，但不符合關于限度的要求。

(3)特殊正當防衛(或稱無過當防衛):對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。理解這一規定時尤其要注意其防衛的對象，限定在行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架等嚴重危及人身安全的暴力犯罪。

2.緊急避險

為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。理解緊急避險的概念應把握以下幾點:

(1)起因:合法權益面臨的危險須是現實的，而不是臆想的。

(2)時間:危險須是正在發生的。

(3)主觀方面:主觀上具有避險意識。

(4)對象:損害的是另一合法權益。

(5)限度:沒有超過必要限度(緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰)。

3.正當防衛與緊急避險的區別

(1)危險來源不同:正當防衛的危害只能來自人的違法犯罪行為，緊急避險中的危險既可以來自人的違法侵害行為，也可以來自自然災害或其他事由。

(2)行為的對象不同:正當防衛的對象只能是不法侵害者本人，不能針對此外的第三人;緊急避險行為的對象則必須是第三人的合法權益。

(3)主體的限定不同:正當防衛是每個公民的法定權利;緊急避險則不適用于職務上、業務上負有特定職責的人。

(4)行為的限度不同:特殊正當防衛是無過當的，一般正當防衛也是從必要的角度考慮的，既可能大于、也可以小于不法侵害行為可能造成的損害;緊急避險對第三者合法權益造成的損害，只能小于所要避免的損害。

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(五)(直接)故意犯罪的停止形態

1.犯罪停止形態的概念及劃分方法

犯罪停止形態，指故意犯罪在犯罪過程的不同階段由于各種原因而停止時所呈現的不同狀態。

從犯罪行為是否完成的角度，可分為既遂犯(犯罪既遂)或非既遂犯;非既遂犯從犯罪人意志的角度又可分為中止犯(犯罪中止)或非中止犯;非中止犯又可進一步劃分為預備犯和未遂犯(犯罪未遂)。

2.各種形態的概念

(1)犯罪既遂:指故意實施的犯罪行為具備了特定犯罪構成的全部要件所呈現的停止形態。據此，犯罪既遂可以進一步劃分為:

結果犯:結果犯的犯罪既遂，要求犯罪行為實際造成了法定的危害結果，如故意殺人罪的既遂形態。

危險犯:危險犯的既遂，不要求犯罪行為實際造成某種危害結果，但要求該行為足以造成危害社會的結果發生的危險狀態。如投毒罪，破壞交通工具罪等。

行為犯:行為犯的犯罪既遂，只要行為人實施法定的犯罪行為即可構成。只要實施了該種行為，即使沒有實際造成危害結果，甚至沒有導致危害發生的危險，也構成犯罪既遂。如脫逃罪等。

(2)非既遂犯:犯罪既遂以外的各種形態。

中止犯:在犯罪過程中，自動放棄犯罪或自動有效地防止犯罪結果發生的，是犯罪中止。簡言之:能達目的而不欲。對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰;造成損害的，應當減輕處罰。

預備犯:為了犯罪準備工具、制造條件的，是犯罪預備。在犯罪預備過程中，因為行為人之外的客觀原因使行為人的行為停止的，是預備犯(屬于欲達目的而不能)。對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

未遂犯:或稱犯罪未遂，已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂(也屬于欲達目的而不能的情形)。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

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(六)共同犯罪

共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

1.共同犯罪的要件

(1)主體:二人以上(可以是兩個以上自然人，也可以是單位，也可以是自然人與單位構成的共同犯罪)。

(2)主觀方面:共同故意，即行為人之間具有意思聯絡。共同犯罪人通過意思聯絡，認識到他們的共同犯罪行為會發生危害社會的結果并決意參加共同犯罪，希望或放任這種結果發生。需要注意的是，這里的意思聯絡不必定需要共同犯罪人事前經過共同計劃(事前通謀的共同犯罪)，在事前沒有通謀但在實施過程中形成了共同故意，也可能構成共同犯罪(事前無通謀的共同犯罪)。

以下情況不屬于共同犯罪:

同時犯不是共同犯罪。同時犯指沒有共同實行犯罪的意思聯絡，只是在同一時間針對同一目標各自實行同類犯罪。

同時實施但故意的內容不同的，不構成共同犯罪。

超出共同故意以外的犯罪，不構成共同犯罪。

2.共同犯罪的分類

(1)任意共同犯罪(任意共犯)與必要共同犯罪(必要共犯)。刑法分則規定的可以由一個人單獨實施的犯罪，當二人以上共同實施時，構成任意共同犯罪。必要共犯，指刑法分則規定只能以二人以上的共同行為作為犯罪構成要件的犯罪。如聚眾擾亂社會秩序罪、聚眾沖擊國家機關罪等(聚合性共同犯罪);或者如組織、領導、參加黑社會性質組織罪(集團性共同犯罪)。

(2)事前通謀的共同犯罪(事前共犯)和事前無通謀的共同犯罪(事中共犯)。事前共犯指共同犯罪人的共同犯罪故意，在著手犯罪前既已形成。事中共犯，指共同犯罪人的犯罪故意，是在著手進行犯罪之時或犯罪過程中形成的。

(3)簡單共同犯罪(共同正犯、共同實行犯)和復雜共同犯罪(復雜共犯)。共同正犯指二人以上共同直接實行刑法分則規定的某一具體犯罪構成要件。共同正犯中，只有實行犯，沒有教唆犯、組織犯、幫助犯等。復雜共犯指各共同犯罪人之間存在犯罪分工，具體表現為組織策劃、指揮領導。如:教唆犯并不實行犯罪行為，但使實行人產生犯罪意圖;幫助犯不實行犯罪行為，但對犯罪的實施、完成和保持犯罪結果，提供物質和精神上的幫助。

(4)一般共同犯罪(一般共犯或非集團性共犯)和特殊共同犯罪(特殊共犯或有組織的共同犯罪)。一般共犯沒有特殊的組織形式，共同犯罪人為實施犯罪而結合，犯罪完成，這種結合不復存在。特殊共犯，又可稱為犯罪集團，犯罪集團指三人以上為共同實施犯罪而組成較為穩定的犯罪組織。

3.共犯人的責任

(1)主犯:在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，或者是組織、領導犯罪集團進行犯罪的犯罪分子。對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照犯罪集團所犯的全部罪行處罰。對其他主犯，應當按照其所參與的或者組織指揮的全部犯罪處罰。

(2)從犯:在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子。又可分作兩類:次要的實行犯——在共同犯罪中起次要作用，但直接實行犯罪行為的;幫助犯——在共同犯罪重起輔助作用，未直接實行犯罪行為，但在犯罪前后或犯罪過程中給組織犯、實行犯、教唆犯提供幫助的犯罪分子。對于從犯，應當從輕(指在法定量刑幅度之內選擇較輕的刑量)、減輕(指在法定刑以下量刑)或者免除處罰。

(3)脅從犯:被脅迫參加共同犯罪的犯罪分子。脅從犯是在他人暴力威脅或精神強制下被迫參加犯罪，此時，行為的意志部分不自由，但并沒有完全喪失意志自由，因此仍應對其行為負責。對脅從犯，應當根據其犯罪情節減輕處罰或者免除處罰。

(4)教唆犯:指以勸說、利誘、授意、慫恿、收買、威脅等方式，將自己的犯罪意圖灌輸給本來沒有犯意或者雖有犯意但不堅決的人，故意唆使他人犯罪的犯罪分子。教唆犯自己不親自實行犯罪行為，因此不是實行犯。對教唆犯，應當按照其在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從重處罰(在法定量刑幅度內選擇較重的刑量)。如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪的，對教唆犯可以從輕或減輕處罰(教唆未遂的情形)。教唆不滿14周歲的人或精神病人犯罪的，對教唆者按單獨犯論處(間接正犯)。

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(七)一罪與數罪

判斷行為是一個罪還是數個罪，以“犯罪構成”為標準，行為符合一個犯罪構成的就是一罪，符合數個犯罪構成的就是數罪。

1.實質的一罪。實質的一罪指形式上具有數罪的某些特征，但實質上僅構成一罪的犯罪形態。實質的一罪包括:想象競合犯、結果加重犯、繼續犯。

想象競合犯:行為人基于一個犯罪意圖，實施一個危害行為，但由于數個刑法條文都對某個行為作出了調整，因此該行為觸犯了數個不同的罪名，侵害了數個不同的犯罪客體。對想象競合犯，采取“從一重處罰”，即不實行數罪并罰，而應按照數罪中最重的犯罪論處。

結果加重犯:或稱加重結果犯，指實施基本犯罪構成要件的行為，由于發生了刑法規定的基本犯罪構成要件以外的重結果，刑法對其規定加重法定刑的犯罪形態。換句話說，結果加重犯即某個行為發生了嚴重后果而加重其刑。對結果加重犯，應當按照刑法分則條款規定的加重法定刑處罰。

繼續犯(持續犯):犯罪行為與不法狀態一直持續，如非法拘禁罪、窩藏罪、窩藏贓物罪、遺棄罪等。對于繼續犯，按法定刑以一罪論處。

2.處斷的一罪。處斷的一罪指實質上構成數罪，但被司法機關作為一罪處斷的犯罪形態。它包括:連續犯、牽連犯、吸收犯。

連續犯(注意與“繼續犯”區分開來):連續實施性質相同、觸犯同一罪名的數個行為，如多次盜竊。對連續犯的處理存在爭論。一般采取按照一罪從重處罰的原則。

牽連犯:行為人實施的數個危害社會的行為之間具有手段與目的，或者原因與結果這樣的內在聯系，數個危害行為觸犯不同的罪名。對于牽連犯，刑法條款明確規定了處罰原則的，按照規定處斷;沒有明確規定的，應當適用從一重處斷的原則。

吸收犯:一個行為在發展過程中，必經另一個行為，從而將其吸收。對吸收犯，按吸收之罪處斷，不實行數罪并罰。

3.法定的一罪。法定的一罪指行為人基于多個罪過，實施了多個危害行為，侵犯多種法益(法律保護的社會關系)，立法者本來可以將其規定為數個犯罪構成或者已經將其規定為數個犯罪構成，因為某種特定的理由，法律上將其規定為一罪的情形。它包括結合犯和集合犯兩種，集合犯又包括常習犯、職業犯、營業犯。

結合犯:刑法把兩個獨立的犯罪，結合為一個新的犯罪(如日本刑法第241條規定的強盜強奸罪，在強盜罪和強奸罪之外設立一個新的獨立罪名)。我國刑法上沒有典型的結合犯。

集合犯:行為人預想著反復實施數個同種類的行為的犯罪，稱為集合犯。集合犯又包括常習犯、職業犯和營業犯。常習犯:具有常習性的人多次反復實施某犯罪行為。職業犯:將某犯罪作為職業。營業犯:以營利為目的反復實施某犯罪。

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(八)刑罰

1.刑罰的種類

根據某種刑罰方法是否只能單獨適用，還是可以附加適用，可以把刑罰分為主刑和附加刑。主刑，只能獨立適用，不能附加適用，對于一個犯罪，只能適用一個主刑，而不能適用兩個以上主刑。包括:管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑(注意，死刑緩期執行，即所謂死緩，是死刑，而不是死刑之外的另一種刑罰，也不是緩刑的一種)。附加刑，是補充適用的刑罰方法，既獨立適用，也可以附加適用;附加適用時，可以同時附加兩個以上附加刑。包括:罰金、剝奪政治權利、沒收財產。驅逐出境是特殊的附加刑，專門適用于犯罪的外國人。

2.刑罰的體系

(1)主刑(死刑單列，見表(2))

(2)主刑之死刑

3.量刑情節

定罪解決的是危害行為觸犯了哪種罪;量刑是在定罪的前提下確定刑罰的輕重。

量刑情節分為法定情節和酌定情節。法定情節指刑罰明文規定在量刑時應予以考慮的情節。酌定情節，指人民法院從審判實踐中總結出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握、酌情適用的情節。

(1)法定量刑情節。法定量刑情節在刑法中規定得比較分散，包括應當從重的情節，可以從輕或減輕處罰的情節，應當從輕或減輕處罰的情節，應當減輕處罰的情節，可以從輕、減輕或免除處罰的情節，應當從輕、減輕或者免除處罰的情節，可以減輕或者免除處罰的情節，應當減輕或者免除處罰的情節，可以免除處罰的情節，應當免除處罰的情節。這些內容都可以在刑法條文中找到。此處需要注意的是刑法總則中規定的幾種法定情節。

累犯。被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執行完畢或者赦免以后，在5年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪和不滿18周歲的人犯罪的除外。其成立條件:前罪是故意犯罪，判處有期徒刑以上;間隔為前罪刑罰執行完畢或赦免后5年以內;后罪是應判處有期徒刑以上的故意犯罪。危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子在刑罰執行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一罪的，都以累犯論處(特殊累犯)。

自首。犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發生的，可以減輕處罰。

立功。犯罪分子有揭發他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現的，可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現的，可以減輕或者免除處罰。

(2)酌定量刑情節。常見的酌定情節包括:犯罪動機、犯罪手段、犯罪的時間地點、犯罪侵害的對象、犯罪造成損害結果、犯罪分子的一貫表現、犯罪后的態度。

4.數罪并罰

(1)判決宣告前一人犯數罪的。《刑法》第69條規定，判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑總和刑期不滿35年的，最高不能超過20年，總和刑期在35年以上的，最高不能超過25年。數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行，其中附加刑種類相同的，合并執行，種類不同的，分別執行。

(2)刑罰執行完畢之前發現漏罪。判決宣告以后，刑罰執行完畢以前，發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發現的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照《刑法》第69條的規定，決定執行的刑罰。已經執行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內。

(3)刑罰執行完畢前又犯新罪。判決宣告以后，刑罰執行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照《刑法》第69條的規定，決定執行的刑罰。

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(九)追訴時效

追訴時效屆滿是刑罰消滅的原因之一。所謂追訴時效，又稱時效，指經過一定期限，對犯罪不得追訴的一種制度。時效的計算見下表:

1.時效的具體期限

2.不受追訴時效限制的情形

在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。被害人在追訴期限內提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機關應當立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。

3.時效的起算

追訴期限從犯罪之日起計算;犯罪行為有連續或者繼續狀態的，從犯罪行為終了之日起計算。在追訴期限以內又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。

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(十)刑事訴訟

1.刑事訴訟的基本原則。刑事訴訟的基本原則，是人民法院、人民檢察院和公安機關等進行刑事訴訟時，必須遵守的基本行為準則或基本行為規范。

(1)偵查權、檢察權、審判權由專門機關行使的原則。《刑事訴訟法》第3條第1款規定:對刑事案件的偵查、拘留、執行逮捕、預審，由公安機關負責。檢察、批準逮捕、檢察機關直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負責。審判由人民法院負責。除法律特別規定的以外，其他任何機關、團體和個人都無權行使這些權力。

(2)分工負責，互相配合，互相制約的原則。《刑事訴訟法》第7條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關進行刑事訴訟，應當分工負責，互相配合，互相制約，以保證準確有效地執行法律。

(3)獨立行使審判權、檢察權原則。《刑事訴訟法》第5條規定:人民法院依照法律規定獨立行使審判權，人民檢察院依照法律規定獨立行使檢察權，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。

(4)法律監督的原則。《刑事訴訟法》第8條規定:人民檢察院依法對刑事訴訟實行法律監督。

(5)罪刑法定原則。《刑事訴訟法》第12條規定:未經人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。

(6)辯護原則。《刑事訴訟法》第11條規定:被告人有權獲得辯護，人民法院有義務保證被告人獲得辯護。

(7)審判公開原則。《刑事訴訟法》第11條規定:人民法院審判案件，除本法另有規定的以外，一律公開進行。

(8)有權用本民族語言文字進行訴訟的原則。《刑事訴訟法》第9條規定:各民族公民都有用本民族語言文字進行訴訟的權利。人民法院、人民檢察院和公安機關對于不通曉當地通用的語言文字的訴訟參與人，應當為他們翻譯。在少數民族聚居或者多民族雜居的地區，應當用當地通用的語言進行審訊，用當地通用的文字發布判決書、布告和其他文件。

(9)以事實為根據，以法律為準繩的原則。

此外還包括:依靠群眾的原則、保障訴訟參與人訴訟權利原則、對一切公民適用法律一律平等的原則等。

2.刑事訴訟的立案管轄。立案管轄的問題主要解決刑事訴訟程序的啟動、刑事偵查的分工等方面的問題。請參看下表:

3.死刑復核程序。死刑是剝奪犯罪分子生命的刑罰，是刑罰中最嚴厲的刑種，故而法院在判決犯罪分子死刑時是非常慎重的，刑事訴訟法中對判處被告人死刑的案件在普通程序之外規定了一個特別的審核程序，即死刑復核程序。

具體情況見下表:

死刑(立即執行)的核準權也曾經被下放給若干高級人民法院和軍事法院，但從2007年1月1日起，根據第十屆全國人大常委會第二十四次會議《關于修改〈中華人民共和國人民法院組織法〉的決定》以及《最高人民法院關于統一行使死刑案件核準權有關問題的決定》，死刑核準權收回最高人民法院統一行使。