一 英國殖民統治初期（1806—1850年）

1795年，英國出兵占領好望角。1815年的維也納會議最終確認英國對荷屬開普殖民地的所有權，荷蘭殖民統治者至此結束對開普地區154年的統治。英國自占領開普殖民地后，就開始施行英國模式的管理，并且大量移植英國的實體法和程序法至統治地區，從而使英裔白人不僅在政治文化上占優勢，而且逐漸在經濟上起著主導地位，因此極大地抑制了布爾人的社會，造成英、布矛盾加劇，沖突不斷。而廢奴制度是引發開普殖民地社會發生重大變化的因素之一，也是加深英、布關系進一步惡化的重要原因。1833年，英國宣布廢除奴隸制度，開普殖民地的奴隸制也隨之也宣告終結?？埔寥撕蜕Ｈ酥匦芦@得人身自由，被稱為“開普有色人”。雖然他們不再是奴隸，但是仍然過著奴隸的生活，依靠出賣他們廉價的勞動力給白人農場來維持生存。取消奴隸制度以后，英殖民當局將南非有關歧視有色人種的舊立法廢除了，并且為了實現表面的平等和公正，立法規定規定白人和非白人在法律面前一律平等，然而這種舉措并沒有給明顯改善有色人的經濟狀況和提高他們的政治和社會地位，那么在勞動場所的不平等對待更是如此。1828年以后，英國在南非實施“解放”科伊仆役（農奴）的政策，這項政策導致農場的勞動力逐漸減少，農業生產能力大幅度下降，各階層布爾農場主強烈地意識到勞動力缺乏帶來的危機。1834年，南部非洲廢除奴隸制[24]，進一步加劇了農場田園勞動力不足的困境。以前充足的勞動力充分地保障了農場主的利益和財富，為了繼續維持農場原有的富足狀況，一些富裕的布爾農場主不得不參加和主導大遷徙活動。正如古羅馬思想家西塞羅所說，“離開人的勞動，就不能從土地中獲得我們所必需的石頭以及金銀銅鐵”。[25]因此，布爾人遷徙到德蘭士瓦高原，建立了“獨立的共和國”，并于1854年制定了第一部憲法，該憲法宣稱“無論在教會或在國家中，有色人種（指所有非白人）與白人之間絕對沒有平等可言”。[26]這部帶有種族歧視的憲法成為布爾人的面具，掩蓋他們在廢奴運動的沖擊下仍舊想掩蓋繼續奴役獲得所謂自由身的“奴隸”的真實面目。就這樣，那些獲得自由身的“奴隸”必須與仆人一樣，仍舊依附于布爾農場主為謀生計。只不過奴隸名稱已改稱“學徒”，他們的子女也可按 1812年補充條令，加上“學徒”名義，其實質并未有任何改變。

1820年以后，南非開始法制“英國化”的進程。1823年，比格（Bigge）與克勒布羅克（Colebrooke）受英國政府委派對開普法制英國化的必要性進行調查。1827年后，英國政府根據二人調查委員會的建議制定了《司法憲章》，正式開始以英國制定法取代開普的羅馬—荷蘭法。[27]合同是契約精神的具體表現。然而此時，南非的勞動雇用合同概念已經牢固地建立于羅馬—荷蘭法之上，而其基本原則的理念表現為訂立合同當事人之間的合同自由和主體平等，而類似的一般概念在英國的出現是在18世紀。在那個時候，勞動雇用關系開始由部分人法或由適用于特定工業和特定階層的制定法調整。特定的工業和階層是指那些從事農業或畜牧業、礦業工作的勞工和技工?？梢哉f，這些關于勞動雇用的法律不是依據勞工所被雇用的合同類型來進行調整，而是由勞工工作的性質來進行規范。[28]勞動雇用合同里面涉及的一些基本概念的不斷完善是由法院主導的，因為法院在新工業革命發展時期必須調整概念的范圍和內容以適應不再屬于勞工法和貧民救濟法調整范圍的新工業雇用關系。[29]隨后，殖民地區的制定法發生改革，一是勞動雇用制定法的適用范圍被逐漸擴大，二是以前經常適用的《主仆法》也逐漸不再適用。這種制定法方面的發展變化在1875年達到了頂峰，《主仆法》中的刑事規定也被廢除。從那時起，雇主與雇員之間因違背合同而產生的糾紛由合同法管轄而不是刑法。[30]

從表面看，為促進普通法勞動雇用合同的形成，南非法院經常從英國法中尋找可以適用的法律，而這種對英國法的繼受往往出現在當羅馬—荷蘭法已經不能夠確定是否可以適用和確實無法適用之時，如替代責任問題和雇員默認的效忠責任和勝任工作。在很多情況下，南非法院都試圖把英國法的規則和理念融入羅馬—荷蘭法中以作為對英國法的適用，主要是那些有關物的租賃的情形，這是因為南非勞動雇用合同的原始起萌狀態是物的租賃。但是當面對特別（in specie）勞動雇用合同的時候，法院往往不會適用英國法，比如生病期間工資的喪失和工資的支付，在這種情形下，英國法的特定規則被拒絕考慮適用，因為法官可以在羅馬—荷蘭法中找到更多相關的可以適用的、明確和公正的條款以彌補英國法之不足。因此，杰·荷瑪斯（J.Holmes）在《片面的迪·溫納爾》（ex parte De Winnaar）中指出：“當我們現存的法律是南非的而不是羅馬荷蘭的時候，我們的國家已經發展到了一定的階段，毋庸置疑現存法律根源于羅馬荷蘭，并且這些法律根源是璀璨奪目的，但是持續性的發展已經通過現代的條件、案例法、制定法以及通過對英國法特定原則和特征的同化而進行。羅馬—荷蘭法的起源是很重要的，但是對羅馬—荷蘭法排外式的關注就如同把橡樹還給橡樹種子一樣，是一種倒退。我們國家的法學在前進，必要時要把它的襁褓置于一旁?！?span id="nensqwo" class="super" id="ref72">[31]據此可見，在現代南非法里，勞動雇用合同法的性質為普通法，英國普通法對南非勞動雇用法的影響已經遠遠超越了羅馬—荷蘭法的影響。