第一節 選 題

選題，從內容上看，就是論文研究對象的選取和確定；從形式上看，表現為論文題目的選擇和確定。選題是整個論文寫作過程的第一個實質步驟，也是緊要的一個步驟。“良好的開端意味著成功的一半”，這句話用在選題這一工作上一點也不過分。論文成功的一半系之于選題；而論文寫作失敗，往往是失敗的選題所注定的。選題好，創新的空間大，再加上豐富翔實的資料、縝密嚴謹的論證、新穎獨到的見解構成了優秀論文的基礎；選題一般，即使下了很大的功夫，結果卻與優秀論文無緣；選題差，如選題陳舊、內容寬泛、題目過難等，一方面，在寫作的過程中經常會陷入寫不下去或者不知道該寫些什么的困境，另一方面，即便費了九牛二虎之力好不容易完成論文了，結果往往也難以順利通過評審或者答辯。因此，選題成為每一個法學論文寫作者必須首先認真對待的問題。

選題是一個不斷深化的思維過程，大致上可以包括兩個基本步驟：一是選題方向也就是研究對象范圍的逐步劃定；二是在選題方向確定后，進一步明確具體的論文題目。

一、選題方向的確定

確定選題方向，要考慮客觀與主觀兩個方面的因素。客觀方面主要是研究對象（表現為問題）的價值，即研究的必要性；主觀方面主要是指研究者的能力，即研究的可行性。

（一）什么是有研究價值的法律問題

研究從問題開始，沒有問題就沒有研究。對現象的一般性描述不是研究，因為它沒有提煉出問題，更沒有通過論證來解決問題；對既成結論的重復不是研究，因為它“研究”的是一個已經解決的問題，是一個不成問題的“問題”。那么，到底什么是“問題”呢？毛澤東同志在《反對黨八股》中指出：“什么叫問題，問題就是事物的矛盾。哪里有沒有解決的矛盾，哪里就有問題。”[1]這是對問題本質的哲學概括，對我們展開學術研究具有普遍的指導意義。有的社會科學學者指出：“所謂問題，就是預期與現實之間的反差以及由這個反差而引起的心理困惑。”[2]這一定義雖然顯得抽象，但是它至少表明問題是來源于現實的，是現實和理論之間互動的產物。它至少表明問題表現為對現狀的不滿、懷疑與困惑。如果安于現狀，滿足于現實，服從既有的理論觀點，那就不可能產生問題。別的社會科學研究如此，作為研究法律現象、法律規律的法學研究亦是如此。

1.法學研究的問題意識

法學的實踐品格決定了大多數法律問題都是源于社會現實的。但是，這并不意味著對社會現實的表面觀察和粗淺思考即可以發現問題、提煉問題，問題的提出必須經過深入的抽象思維過程。正如姚建宗教授指出的那樣：“毫無疑問，法學研究中的‘問題’始終都是來源于現實的社會生活與法律生活實踐的，但其本身絕對不是現實生活中那些僅憑大眾直觀就能夠感受到的所謂現實問題。在現代社會，經驗常識所給予人們的生活基礎的支撐越來越顯現出極大的局限性與不適應性。這樣，生活的現實客觀上就要求我們超越于日常生活的經驗常識，為我們的現實生活提供另一個層面的思想與觀念支撐。而這，也恰恰就是法學研究的根本性動因，也是法學研究的‘問題’之客觀存在的真正基礎，自然也是法學研究的‘問題意識’的根本動因。由此也可知，法學研究中的問題意識的實質就是自覺地對于我們的日常生活中的經驗常識的超越意識，就是法律理論對于法律實踐的解釋、規范、批判和引導等社會功能的自覺意識，也是以思想和理論的方式把握現實的法律生活與法律實踐的自覺意識。”[3]可見,法學研究絕不是對現實生活中法律問題的簡單陳述，而是一項具有解釋性、批判性、建構性的自覺的理論思維活動。在趙作海冤案披露之后，不少學者以此事件作為基礎事實，歸納、提煉出法律問題，展開了深入的探討。例如，陳永生的《冤案的成因與制度防范——以趙作海案件為樣本的分析》 [4]一文，以趙作海案件為樣本，從取證行為、辦案機制、司法觀念、社會輿論諸方面分析論證了這一錯案形成的深層次原因，并提出確保司法機關獨立辦案、遏制非法取證、暴力取證等防范冤案的措施。這樣的研究，從現實個案出發，提出帶有一定普遍性的問題，其研究和結論超越了個案本身，對于如何從制度上防范錯案提出了建設性的意見，因而具有重要的研究價值。云南發生的李昌奎案再審改判這一法律事件，也引起了學界關注。例如，車浩在《從李昌奎案看“鄰里糾紛”與“手段殘忍”的涵義》[5]一文中指出：圍繞云南李昌奎案的各種宏觀理念之爭，應該被還原成刑法教義學上的技術問題加以分析。云南高院改判死緩所引據的“鄰里糾紛”，不是空間性和物理性的地域概念，而應被理解為以熟人社會為情理基礎、以特殊預防為刑罰目的、以直接關聯性為教義學特征的法律概念。行為人或被害人不是制造糾紛的直接當事人的，不適用“鄰里糾紛”的優惠政策。“手段殘忍”重在強調行為對善良風俗和人類惻隱心的挑戰，它本來就是以社會一般觀念作為判斷基準的規范性概念，司法者應將其視作民意輿情中的合理成分予以采納。法院審判堅持獨立性和權威性的關鍵，在于通過技術渠道運用專業能力吸納民意并消解理念之爭；李昌奎案暴露出的判決書不說理的弊端，應該引起司法者足夠的警醒。這篇論文對“鄰里糾紛”和“手段殘忍”的法律解釋學研究，對于司法實踐有很強的指導意義。

2.法學研究問題的類型

就法學研究而言，從理論與實踐的角度，大致上可將法律問題區分為理論問題和實踐問題兩個大的類別。當然，從理論和實踐關系角度而言，沒有一個理論問題不是從實踐中提出來的，也沒有一個實踐問題不需要理論來予以歸納和解釋。這里的區分具有相對的意義。例如，關于法律價值的研討可以劃歸為理論問題，關于判決執行狀況的分析可以劃歸為實踐問題。

從問題來源的角度來看，有研究價值的法律問題大致可以分為黨和國家關注的重點問題、司法實踐中的熱點問題和基礎理論中的難點問題三種類型。這三種類型問題的劃分也不是絕對的，有些問題同時具備三種類型的特點，如司法改革中的員額制問題，因為它屬于司法體制改革的基本問題，關系到司法實踐，又迫切地需要從基礎理論上予以闡明，因此它既是黨和國家關注的重點問題，也是司法實踐中的熱點問題，還是基礎理論中的難點問題。

在相對意義上，大多數法律問題以其主要方面而言還是能夠歸屬于某一種來源。如中國優秀傳統法律文化的繼承問題，由于它與全面推進依法治國具有密切的聯系，對于尋求法治的本土資源，為建構中國特色社會主義法治體系提供重要的歷史借鑒具有重大意義，因而可屬于黨和國家關注的重點問題；如近年來隨著網絡技術興起和利用網絡進行詐騙犯罪活動的猖獗，因之而產生的網絡詐騙犯罪的管轄、證據收集、性質認定等問題則屬于司法實踐中的熱點問題；如犯罪構成理論中的“三階層”與“四要件”之爭，由于涉及犯罪論體系的重構問題，充滿理論思辨性，因此可以歸屬為基礎理論中的難點問題。

從法學學科的角度來看，有研究價值的法律問題可以分為：（1）理論法學問題；（2）法律史學問題；（3）部門法學（又可細分為憲法學、行政法與行政訴訟法學、經濟法學、民法學、商法學、刑法學、民事訴訟法學、刑事訴訟法學等）問題；（4）國際法學（包括國際公法學、國際私法學、國際經濟法學）問題； （5）法學其他學科（如法律經濟學）問題。這種劃分方法很大程度上符合我國現行法學教育體系和法學研究領域的現狀，對于法學研究而言，具有很強的適應性和指導性。國家社會科學基金項目法學類課題指南一般就是按照學科制定的，如《國家社會科學基金項目2018年度課題指南》中103項法學學科課題基本上就是按照學科分類而列出的。其中，屬于理論法學課題的有：法治社會建設的落實機制研究、網絡信息化時代法理學轉型研究、公民法治意識的實證研究、法律解釋制度研究、我國司法信息化的現狀與法理研究等；屬于法律史學課題的有：民國司法審判中的傳統法律元素研究、中華法文化的話語體系研究、中世紀歐洲教會法的歷史作用研究；屬于部門法學中憲法學課題的有：我國人民代表大會及其常委會決定權研究、推進合憲性審查工作研究、憲法法律至上的法治理念研究等；屬于部門法學中刑法學課題的有：金融犯罪的立法與司法研究、恐怖主義犯罪的立法與司法研究、醫療刑法研究、刑法中的因果關系與客觀歸責研究等；屬于部門法學中刑事訴訟法學課題的有：刑事證據體系研究、新時代刑事司法改革理論研究等。此外還包括部門法學中民法學、商法學等其他各個學科的課題。屬于國際法學方面的課題有：“人類命運共同體”理論與國際法發展研究、“逆全球化”的國際法應對研究、“一帶一路”倡議與國際投資規則創新研究、“一帶一路”倡議與國際爭端解決機制創新研究、海外利益保護法研究等。

需要指出的是，選題是一個逐步深化、具體化的過程，直接來源于實踐的研究問題，需要加以提煉，形成問題，避免落入就事論事的窠臼；參考國家社會科學基金項目課題指南或者其他各類項目的，也不能直接照搬該課題名稱作為論文選題，因為這些課題從內容上看，要求內容豐厚，有一定的廣度；從形式上看，一般要求以專著的形式完成，因此不是在一篇論文中就可以完成研究任務的。所以，如果有意從其中來選擇研究問題，就需要細化、具體化，選擇某項課題中的某個方面展開研究，避免大而無當、主題分散。

3.選題的理論價值和實踐價值

選題應當具有理論價值或者實踐價值，這是評判選題必要性的核心標準，自然也是評價學術論文水平的重要標準。“理論是基于事實、常識、思想、經驗和實踐的一種認識產物。基于事實，理論是對事實的反映和解釋；基于常識，理論是對常識的批判與反思；基于思想，理論是對思想的系統化；基于經驗，理論是對經驗的總結；基于實踐，理論是對實踐的建構。”[6]因此，要評判一項法學研究的理論價值主要看它在反映和解釋事實、批判與反思常識、組織思想、總結經驗、建構實踐諸方面或者某一方面的創新與貢獻。實踐就是人從需要和目的出發對對象進行改造的活動。法律實踐包括立法實踐、司法實踐、執法實踐等方面。評判一項法學研究的實踐價值就在于它是否有助于改善法律實踐。

（二）研究者主觀因素在選題中的意義

確定選題方向時也需要考慮研究者的主觀因素，如個人的興趣和研究能力。如果對某一問題研究者并不感興趣，出于各種外在原因必須從事該項研究，那么這樣的研究很難調動研究者的自覺性、積極性和創造性，作為研究成果表達形式的論文也很難作好。研究、寫作也需要量力而行。如果一個問題雖然具備研究價值，但是超出了研究者的個人能力，也難以作好。比如，要進行比較法學領域的課題研究，良好的外語水平和有途徑獲得第一手外文資料是作好論文的基本條件，如果不具備這樣的能力和條件，勉為其難，結果也往往不盡如人意。

如果研究者對研究的問題有濃厚的興趣，并具備良好的個人能力，那么，則可以期待作好論文。

二、論文題目的確定

確定了選題方向并不意味著選題任務就此完成。只有確定了論文題目，才標志著選題任務的完成。論文題目的選擇和確定是在選題方向基礎上進行的，是選題方向的具體化和落腳點。論文題目就是概括論文內容的詞句。論文題目標明論文的研究對象，指示論文的研究角度，宣示論文的研究主旨，顯示論文的研究價值。一個好的題目就像一個好名字一樣，容易引起評審者和閱讀者的興趣，也易于為后來的研究者提供重要的研究啟示和資料線索。

（一）論文題目的基本要求

梁慧星先生指出題目設計的四項要求是：（1）題目要新穎；（2）題目與內容相符；（3）題目大小適當；（4）能夠揚長避短。[7]凌斌先生提出論文題目的“小清新”原則，即（1）題目要足夠小，小就是好，以小見大；（2）題目應該清楚，作者應該知道自己寫了些什么；（3）題目應當多少有些新意，包括新問題、新材料、新方法、新視角、新觀點等。[8]了解這些要求對我們確定論文題目有益處。

總的來看，題目就像屋子的門面、三軍的統帥，在整個論文中居于重要地位。論文題目應當新穎、準確、精練、醒目，正所謂“刪繁就簡三秋樹，領異標新二月花”。

1.新穎

新穎就是研究的問題或者研究的視角有新意，預示著研究內容、研究方法、研究材料或者觀點有創新、獨到之處。從而有效地避免千人一面、千篇一律的重復性研究。創新不是一件容易的事，特別是思想創新、理論創新、體系創新更難。在一個學科初創時期，理論還不夠成熟，體系還不夠完備，有不少空白待開拓、研究，這個時候大的創新相對比較容易。當學科體系已經比較成熟、完備，這個時候想有填補空白式的創新就很難了。這個時候的創新主要表現在運用既有理論工具來分析新問題，或者運用新資料、新方法對原有理論問題和現實問題提出一定的新見解。創新是一點一點展開的、積累的。例如，長期以來，在我國刑事訴訟法學理論中缺少程序正義的觀念，20世紀90年代初期，一批學者對程序正義這一理論范疇進行了開拓性研究，對于完善我國刑事訴訟法學理論體系作出了巨大貢獻，這樣的研究具有極大的理論創新價值。在刑事訴訟法理論日漸成熟的時期，創新主要表現在解釋、回應新的現實問題方面。例如，十二屆全國人大常委會第二十二次會議決定授權在北京、天津、上海等18個城市開展刑事案件“認罪認罰從寬”制度試點工作，關于認罪認罰從寬制度的研究一時方興未艾，學者們圍繞這一問題展開了多層次、多角度的研究，在同一選題方向上確定了不同的具體問題，提出了各自的見解。

2.準確

準確就是要求論文題目能夠概括和反映論文的主要內容或者主題，做到文題相符。一方面，論文題目不能超出論文的研究內容，帽子太大。另一方面，論文題目也不能遺漏論文主要內容，以偏概全。當然，論文題目如果完全偏離了論文的主要內容，那更是要不得的。例如，有的論文在正文中只引用一些外國法的資料來談中國某項法律制度的完善問題，并沒有對中外制度進行有效、深入的比較與評析，而論文題目則以中外某項法律制度比較加以概括，這就是論文題目超出了論文的主要內容。又如，有的論文題目是某罪認定的疑難問題，而論文內容尚包括某罪的量刑問題，這也是文題不符。再如，有的論文以實證分析為題，但是實證資料極少，其實主要的還是理論論證，這也是文題不符的例子。

3.精練

精練就是簡明扼要、沒有多余的詞句，精美而凝練。論文題目一般以短語的方式出現，不以句子的方式出現（當然，這一點也不是絕對的），在學位論文中一般要有“論”“研究”“探究”“探析”等詞語表明文章的研究性、論說性。期刊上發表的論文，現在的趨勢是一般不再用“論”“研究”等詞語來表明文章的論文屬性。精練的語言展現了論文的主旨，表現了作者的概括能力，也是研究能力的重要方面。在論文題目精練方面，常見的問題是題目冗長、語義重疊。農業合作化時期，毛澤東同志曾經為不少地方報上的材料重擬題目，把一些冗長、累贅、使人看了頭痛的標題，改得簡潔、鮮明、生動、有力。例如，有一篇材料，原來的題目是《天津東郊區莊子鄉民生、民強農業生產合作社如何發動婦女參加田間生產》，共31個字，毛澤東同志改為《婦女走上了勞動戰線》，只用了9個字。[9]題目要精練，就盡可能地不用副標題，除非必須使用副標題對研究范圍或者研究視角加以限定。有些期刊或者學位論文還要求論文題目不得超過20個字，這也是出于精練的考慮吧。

4.醒目

醒目就是明顯突出，引人注目，讓人一眼看上去就產生極大的閱讀興趣。例如，在審閱1944年8月12日《解放日報》的社論《論衡陽的陷落》時，毛澤東將其標題改為《衡陽失守后國民黨將如何》[10]，使得主題更加鮮明、重點更為突出；又如，農業合作化時期有一篇材料原來的題目是《大泉山怎樣由荒涼的土山成為綠樹成蔭、花果滿山》，毛澤東同志將其改為《看，大泉山變了樣子！》，化平淡為神奇。[11]

（二）一些好的論文題目示例

一些重要法學期刊的論文，在論文選題和題目上給我們提供了良好的范例，值得我們學習。例如，《法學研究》2018年第1期的幾篇論文：《民法總則法源條款的缺失與補充》（于飛）、《抵押權時效問題的民法表達》（鄒海林）、《離婚協議中的“贈與子女財產”條款研究》（陸青）、《確認之訴的限縮及其路徑》（劉哲瑋）、《認罪認罰案件的證明標準》（孫長永）。又如，《政法論壇》2018年第1期的幾篇論文：《論檢察機關的法律職能》（陳瑞華）、《檢察再造論——以職務犯罪偵查權的轉隸為基點》（李奮飛）、《共享經濟視閾下隱蔽雇傭關系的法律規制》（袁文全、徐新鵬），等等。因此，閱讀重要的法學期刊論文，是提高選題能力的有效途徑。