在西周犯罪

某甲在自己家里，面無表情地撕著一只燒雞吃。某甲的爸爸沖進來一把搶過燒雞，拿著邊吃邊走掉了。某甲默默地看著爸爸得意而遠(yuǎn)去的背影，感覺喉嚨口涌出一股憤慨的沖動。

聊公從屏風(fēng)后走出來，攛掇：“告他。”某甲凝重地點了點頭。聊公遞過一束箭，說：“這是訟費。本朝規(guī)定，為防止濫訴，收束矢以為訟費。”某甲繼續(xù)點點頭。

某甲提了這束箭，去找本行政區(qū)的法官。城里人找“鄉(xiāng)士”，鄉(xiāng)下人找“遂士”。某甲有城市戶口，便找到鄉(xiāng)士。鄉(xiāng)士收下了箭，問：“訟還是獄？”某甲看聊公。聊公曰：“本朝訴訟分兩類，以罪名相告曰獄，以財貨相告曰訟。西洋人管這叫刑事訴訟、民事訴訟，差不多就是這么個意思。”

某甲覺得自己的爸爸搶燒雞乃是一件“搶奪罪”，卻又拿不準(zhǔn)，只好囁嚅著：“訟。”鄉(xiāng)士嗯了一聲，眼皮也不抬地問：“所告何人？”某甲曰：“父。”鄉(xiāng)士終于抬起眼來透過老花鏡看著某甲，說：“君臣父子無獄訟。”

“Cut ！”聊公走出來，解說道，“《禮記》有云：‘凡聽五刑之訟，必原父子之親，立君臣之義。’所以兒子是不能告老子的。如果堅持告，告者有罪。前面整個關(guān)于宗法制到封建制的立足，都在于倫理。兒子告老子，其倫理基礎(chǔ)勢必遭毀壞。我們錄制這個節(jié)目，其教育意義正在于此。”

這種情況下某甲只好郁悶地回去了。

那么如果所告的不是父親，而是某乙呢？好，訴訟程序繼續(xù)推進。

鄉(xiāng)士派了張龍趙虎把某乙傳喚來。張龍趙虎回來說：“某乙乃是齊國的國君，正在魯國進行國事訪問，來不了，全權(quán)委托秘書某丙擔(dān)任其代理人。”鄉(xiāng)士搔了搔頭，說：“開庭吧。”聊公曰：“慢！”然后對著鏡頭說：“這里講解一下。西周打官司要求雙方當(dāng)事人都到庭，此為‘兩造具備’。大夫級別以上貴族有權(quán)派自己的臣下做代理，這大約就是代理制度的起源吧！”接著恭敬地對鄉(xiāng)士說：“尊敬的法官大人，請繼續(xù)。”

鄉(xiāng)士不滿地敲了敲法槌：“肅靜肅靜！某甲，你先說。”某甲說某乙搶他的燒雞，某丙作了辯護。鄉(xiāng)士為難地說：“兩邊都有道理呀！那么只好——上烙鐵！哇哈哈哈！”鄉(xiāng)士哈哈獰笑著撕掉面皮，原來卻是皋陶，身邊的公孫策皂隸一干人等一起對著某甲獰笑起來……

“某甲！某甲！”鄉(xiāng)士連敲法槌。某甲從幻想中驚醒，只好顫抖著說某乙搶他的燒雞，某丙作了辯護。鄉(xiāng)士為難地說：“兩邊都有道理呀！那么只好——公孫策！”公孫策從一個陰暗的角落里獰笑著走出來，某甲轉(zhuǎn)身就準(zhǔn)備跑。

“報告大人！屬下剛才觀察了，某丙辯護時前言不搭后語（辭），面色青一陣紫一陣（色），呼吸紊亂急促（氣），聽覺也出現(xiàn)了問題，我剛才連叫他三聲他都沒聽見（耳），并且眼神渙散游離（目）。毫無疑問，正是某丙在說謊！”

“Cut ！”聊公走出來，對著鏡頭說，“西周審理案件已經(jīng)開始重視證據(jù)。通過辭、色、氣、耳、目五方面進行觀察，以判斷當(dāng)事人是否在說謊。這叫作‘五聲聽獄訟’，乃是世界上最早將心理學(xué)運用于司法領(lǐng)域的測謊技術(shù)。雖然還很粗糙，但是相比起同時期的歐洲還在沿用的神判法，肯定是文明、人道、科學(xué)的曙光啊！當(dāng)然啦，這是在毫無證據(jù)的情況下采用的偵破辦法。有證據(jù)，則從證據(jù)。”

聊公喝了口硫酸潤潤嗓子，繼續(xù)說：“根據(jù)相關(guān)記載，當(dāng)時的證據(jù)有書證、物證、證人證言和勘驗結(jié)論等。比如《周禮》規(guī)定，打土地官司的，拿官府地圖作證據(jù)；打契約官司的，拿契約文書作證據(jù)。證人作證的，必須發(fā)個毒誓說‘我要是作偽證叫舌頭上生出九九八十一個五顏六色、形態(tài)各異的膿瘡’以保證口供的真實性。”

鄉(xiāng)士聽了公孫策之言，就以此作為審理的結(jié)論。比照了刑書，沒見有“搶燒雞”條。參看以前的判例，有“某丁搶奪烤鴨案”，頗類似。就問某甲：“某乙搶你燒雞，是眚呀，還是非眚呀？”某甲直直地看著鄉(xiāng)士，忍不住又扭過頭來用無辜的眼神向聊公求助。

聊公搖著鵝毛扇，笑曰：“所謂眚，乃是過失也；所謂非眚，乃是故意也。”某甲便道：“回大人，非眚。”鄉(xiāng)士點點頭，又問：“那某乙是惟終呀，還是非終呀？”某甲又可憐巴巴地看向聊公。聊公“啪”地打開一柄折扇，曰：“惟終就是慣犯，非終就是偶犯。”某甲想了想，回道：“想是非終吧！”鄉(xiāng)士再一點頭，便判道：“按照以前的慣例，要判某乙劓刑。但考慮到刑不上大夫，嗯，可以改罰二百五十鍰。某丙，你看怎么樣啊？”某丙連連點頭，甘愿受罰。于是一樁官司至此終了。

幾句后話先交代掉：

第一，倘若鄉(xiāng)士不立案開庭，某甲可以上訪告御狀。告御狀的辦法有兩個：一是跑到王宮正門外邊去敲“路鼓”，就會有人出來接了你的狀子，交給周王。二是跑到路邊站在一塊紅色的“肺石”上。站到被人看見了，就會過來接了你的狀子，交給周王。我想多數(shù)人還是愿意敲路鼓。當(dāng)然，站肺石也有個防止濫訴的作用在里頭，類似后世的殺威棒。

第二，倘若鄉(xiāng)士收了某乙賄賂而枉法，某甲也可以上訴，兩案并告。一告某乙搶你燒雞吃，二告鄉(xiāng)士“惟貨”。這就是我國最早的法官責(zé)任制度啦，叫作“五過之疵”，分為惟官（依仗權(quán)勢）、惟反（挾私報復(fù)）、惟貨（收受賄賂）、惟內(nèi)（庇護親屬，蓋此時尚無回避制度也）、惟來（受人請托）五種行為，均屬犯罪。

第三，死刑在這時候已經(jīng)分等級使用了，平頭老百姓“棄市”——殺死了扔在菜市場上叫人唾棄三天；而貴族則可以留全尸——由專門的行刑者拉到野外秘密縊死以照顧其面子。

第四，不判死刑的，除了割鼻子剁腿外，已經(jīng)有了徒刑的發(fā)明。關(guān)在牢里，進行勞動。這種辦法，顯然比處肉刑文明得多，既保全了犯人肢體有利于他改過自新，又可以讓他勞動以促進生產(chǎn)。這種辦法現(xiàn)在還不普及。不過沒關(guān)系，是金子總要發(fā)光的，好的刑罰也不例外。徒刑在未來將成為最主要的刑種。

第五，這時候的監(jiān)獄叫“圜土”或者“囹圄”。一個土墻圍起的圓屋子。有專門的牢頭叫“司圜”，有專門的獄具叫桎、梏、拲，分別是戴在腳、頸、手上的，都是木頭的。

下面再重點解釋一個上一節(jié)的遺留問題：究竟什么叫“刑不上大夫”。

刑不上大夫，我們解釋它說：大夫以上不受刑，此乃封建等級特權(quán)之鐵證。這種說法，屬于完全不顧歷史事實而睜眼瞎說。

從桀紂到周厲周幽周宣王，哪個沒有給大夫用過刑？關(guān)龍逢比干杜伯乃至管叔蔡叔都受過刑罰。這樣的話，要放到原始語境里面去理解。原文拿出來看：

刑不上大夫，刑人不在君側(cè)。

刑不上大夫的原因，乃在于受過刑的人不適合待在君主之側(cè)，那是很煞風(fēng)景的事情。天子半夜做噩夢驚醒，發(fā)現(xiàn)左右侍立著的官，一個沒有鼻子，一個滿臉刺著字，在那里陰惻惻地慘笑，乃是很恐怖的事情。派出去搞外交，也不好看。而且受過肉刑之人，心理保不齊就變態(tài)了，對君主的安全也是個威脅。

所以此言的真實含義，乃是“肉刑不上大夫”。至于一般的流刑、徒刑乃至死刑，大夫是不可避免的。遇到肉刑，則轉(zhuǎn)化為其他刑種加以處置。另外大夫被執(zhí)行死刑也享受一定的留全尸的優(yōu)待，上面已經(jīng)說過啦。

有人說：這不是赤裸裸的封建等級特權(quán)、赤裸裸的不平等嘛！

話要分兩說。一方面，大夫有這么多特權(quán)，確實使得此一階層會凌駕于普通百姓之上。但另一方面，孟德斯鳩有一個觀察：在一個國家之中，中間階層若足夠強大，君主就難以專制。肉刑不上大夫，大夫保持體面，成為君主與百姓之間強大的中間階層，所以西周時代，無論是王朝的天子還是諸侯國的國君，都不可能達到后世秦皇漢武那樣的專制程度。等到未來我大明隨隨便便讓士大夫集體罰跪、隨隨便便把士大夫當(dāng)場扒下褲子施廷杖的時候，士大夫固然和老百姓差不多平等，而皇帝的地位則越發(fā)尊顯了。

從上面“某乙搶某甲燒雞案”這樣虛構(gòu)的案例，我們已經(jīng)看到從夏、商到西周中國法律的跨越式發(fā)展。我們的先人已經(jīng)開始學(xué)會區(qū)分犯罪的故意與過失、偶犯和慣犯，并且規(guī)定了刑事責(zé)任的年齡，一定歲數(shù)的老人和小孩子是可以免于刑罰的，這叫“矜老恤幼”“悼耄不刑”。我們還有法官責(zé)任制度，有測謊技術(shù)和證據(jù)制度，有比較合理的“兩造對抗”的訴訟制度，有代理人制度（雖則還僅限于貴族），有罰金的辦法，有數(shù)罪并罰的辦法。雖然還很簡單和幼稚，但是在法制進步方面，實在堪稱當(dāng)時世界的楷模。

任何黃金時代，都有吐盡輝煌的時候。下一節(jié)我們講一個真實的案例，一個意味著西周黃金時代瓦解的案例。