五、上市公司收購

上市公司收購是指購買一家上市公司發(fā)行在外的股份, 從而取得 (或者加強(qiáng))對該上市公司控制權(quán)的行為。一般而言, 由于上市公司的股份比較分散, 一般并不需要絕對控股即可取得上市公司控制權(quán), 但是, 中國的有些上市公司, 特別是國有控股的上市公司, 往往股權(quán)比較集中, 因此, 選擇目標(biāo)公司時需特別注意。

由于上市公司收購不僅僅與交易對方以及目標(biāo)公司相關(guān), 還與不特定的證券市場的參與者 (特別是中小股東) 的利益直接相關(guān), 因此, 法律對于上市公司收購,不僅規(guī)定了特別的程序要求, 還規(guī)定了信息披露的要求, 即收購人以及上市公司應(yīng)當(dāng)充分披露收購人在上市公司中的權(quán)益及變動情況, 依法嚴(yán)格履行報告、公告和其他法定義務(wù), 其報告、公告的信息必須真實、準(zhǔn)確、完整, 不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏, 在相關(guān)信息披露前, 負(fù)有保密義務(wù)。具體而言, 當(dāng)收購人持有 (或以協(xié)議收購方式擬達(dá)到或超過) 一個上市公司已發(fā)行股份達(dá)到5%時, 應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書, 向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告, 通知該上市公司, 并予公告; 在上述期限內(nèi), 不得再行買賣該上市公司的股票。此后, 其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%, 也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi), 不得再行買賣該上市公司的股票。

不僅直接收購上市公司必須遵守上述信息披露要求, 間接收購上市公司 (即通過收購上市公司的控股股東, 間接取得上市公司的控制權(quán)) 亦不例外。相關(guān)法律規(guī)定: 收購人雖不是上市公司的股東, 但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%未超過30%的, 應(yīng)按照信息披露的要求辦理; 收購人擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%的, 應(yīng)當(dāng)向該公司所有股東發(fā)出全面要約, 當(dāng)然, 也可以根據(jù)法律規(guī)定申請豁免。

收購上市公司可以通過兩種方式進(jìn)行: 一是協(xié)議收購, 二是要約收購。協(xié)議收購是指收購人通過協(xié)商方式與目標(biāo)上市公司股東達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議, 從而達(dá)到控制該目標(biāo)上市公司的目的。協(xié)議收購一般適用于目標(biāo)上市公司股權(quán)較為集中, 尤其是目標(biāo)上市公司存在控股股東的情況下, 收購人通過與目標(biāo)上市公司控股股東協(xié)商受讓其股權(quán)即可獲取對該上市公司的控制權(quán)。要約收購是指收購人通過公告等方式,公開向目標(biāo)上市公司的全體股東發(fā)出收購建議, 收購目標(biāo)上市公司一定數(shù)量的股份,從而達(dá)到控制該上市公司的目的。要約收購方式一般適用于目標(biāo)上市公司的股權(quán)較為分散的情況下。但是, 應(yīng)當(dāng)指出的是, 對于收購人通過證券交易所的證券交易持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時, 需要繼續(xù)增持股份的, 法律強(qiáng)制要求采取要約收購方式進(jìn)行, 除非收購人依法向中國證監(jiān)會申請免除發(fā)出要約, 并且獲得中國證監(jiān)會的同意。因此, 就擬收購的股份比例而言, 協(xié)議收購適用于收購目標(biāo)上市公司30%以下的股份, 或者經(jīng)中國證監(jiān)會豁免要約收購時, 收購目標(biāo)上市公司30%以上的股份; 要約收購適用于收購目標(biāo)上市公司30%以上的股份,當(dāng)然, 收購人收購目標(biāo)上市公司30%以下股份也可以自愿采取要約收購方式。

要約收購應(yīng)注意以下事項:

1. 要約收購時, 其預(yù)定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。

2. 收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的, 或者向中國證監(jiān)會提出申請但未取得豁免而發(fā)出全面要約的, 應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購價款; 以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收購價款的, 應(yīng)當(dāng)同時提供現(xiàn)金方式供目標(biāo)上市公司股東選擇。

3. 要約收購的, 對同一種類股票的要約價格, 不得低于要約收購提示性公告日前6個月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價格。

4. 收購要約約定的收購期限不得少于30日, 并不得超過60日 (但是出現(xiàn)競爭要約的除外)。在收購要約約定的承諾期限內(nèi), 收購人不得撤銷其收購要約。

5. 收購要約期限屆滿前15日內(nèi), 收購人不得變更收購要約; 但是出現(xiàn)競爭要約的除外。

6. 收購要約提出的各項收購條件, 適用于被收購公司的所有股東。

7. 在收購行為完成前, 其余仍持有被收購公司股票的股東, 有權(quán)在收購報告書規(guī)定的合理期限內(nèi)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票, 收購人應(yīng)當(dāng)收購。

8. 除要約方式外, 投資者不得在證券交易所外公開求購上市公司的股份。

要約收購上市公司應(yīng)當(dāng)按照以下基本程序進(jìn)行:

1. 收購人編制要約收購報告書, 并聘請財務(wù)顧問, 通知目標(biāo)上市公司, 同時對要約收購報告書摘要作出提示性公告。

2. 收購人應(yīng)當(dāng)在作出要約收購提示性公告的同時, 將不少于收購價款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行, 或?qū)⒂糜谥Ц兜娜孔C券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管; 或者由銀行對要約收購所需價款出具保函; 或者由財務(wù)顧問出具承擔(dān)連帶保證責(zé)任的書面承諾。

3. 目標(biāo)上市公司董事會對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查,對要約條件進(jìn)行分析, 對股東是否接受要約提出建議, 并聘請獨立財務(wù)顧問提出專業(yè)意見。在收購人公告要約收購報告書后20日內(nèi), 目標(biāo)上市公司董事會應(yīng)當(dāng)公告目標(biāo)公司董事會報告書與獨立財務(wù)顧問的專業(yè)意見。

4. 同意接受收購要約的股東 (以下簡稱預(yù)受股東) , 應(yīng)當(dāng)委托證券公司辦理預(yù)受要約的相關(guān)手續(xù)。收購人應(yīng)當(dāng)委托證券公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理預(yù)受要約股票的臨時保管。在要約收購期限內(nèi), 收購人應(yīng)當(dāng)每日在證券交易所網(wǎng)站上公告已預(yù)受收購要約的股份數(shù)量。

5. 收購期限屆滿, 發(fā)出部分要約的收購人按照收購要約約定的條件購買目標(biāo)上市公司股東預(yù)受的股份, 預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時, 收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份; 若以終止目標(biāo)上市公司上市地位為目的, 收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份; 未取得中國證監(jiān)會豁免而發(fā)出全面要約的收購人應(yīng)當(dāng)購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份。

6. 收購期限屆滿后3個交易日內(nèi), 接受委托的證券公司應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓結(jié)算、過戶登記手續(xù); 收購人應(yīng)當(dāng)公告本次要約收購的結(jié)果。

7. 收購期限屆滿后15日內(nèi), 收購人應(yīng)當(dāng)向證券交易所提交關(guān)于收購情況的書面報告, 并予以公告。

協(xié)議收購上市公司應(yīng)當(dāng)按照以下基本程序進(jìn)行:

1. 雙方進(jìn)行盡職調(diào)查、談判、訂立協(xié)議。

2. 以協(xié)議方式收購上市公司的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%, 但未超過30%的, 按照信息披露的要求辦理。以協(xié)議方式收購上市公司股份超過30%, 收購人擬申請要約豁免的, 應(yīng)當(dāng)在與上市公司股東達(dá)成收購協(xié)議之日起3日內(nèi)編制上市公司收購報告書, 提交豁免申請, 委托財務(wù)顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告, 通知目標(biāo)上市公司, 并公告上市公司收購報告書摘要。

3. 收購人自取得中國證監(jiān)會的豁免之日起3日內(nèi)公告其收購報告書、財務(wù)顧問專業(yè)意見和律師出具的法律意見書; 收購人未取得豁免的, 應(yīng)當(dāng)自收到中國證監(jiān)會的決定之日起3日內(nèi)予以公告, 并在30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的被收購公司股份減持到30%或者30%以下; 擬以要約以外的方式繼續(xù)增持股份的, 應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。

4. 協(xié)議收購的相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理擬轉(zhuǎn)讓股份的臨時保管手續(xù), 并可以將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行。

5. 收購報告書公告后, 相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則, 在證券交易所就本次股份轉(zhuǎn)讓予以確認(rèn)后, 憑全部轉(zhuǎn)讓款項存放于雙方認(rèn)可的銀行賬戶的證明, 向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請解除擬協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票的臨時保管,并辦理過戶登記手續(xù)。

應(yīng)當(dāng)指出的是, 政府正逐步放松對企業(yè)行為的管制與干預(yù), 全國人民代表大會常務(wù)委員會已經(jīng)明確規(guī)定取消上市公司收購報告書審核, 中國證監(jiān)會將根據(jù)審慎監(jiān)管的原則, 通過制定管理規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn), 完善監(jiān)管手段, 加大事中檢查、事后稽查處罰力度等措施, 進(jìn)一步加強(qiáng)對投資者的保護(hù)和有關(guān)業(yè)務(wù)活動的監(jiān)督和管理。

參考閱讀 3. 5

公告上市公司收購報告時應(yīng)當(dāng)提交的備查文件

收購人公告上市公司收購報告書時, 應(yīng)當(dāng)提交以下備查文件:

(一) 中國公民的身份證明, 或者在中國境內(nèi)登記注冊的法人、其他組織的證明文件。

(二) 基于收購人的實力和從業(yè)經(jīng)驗對上市公司后續(xù)發(fā)展計劃可行性的說明,收購人擬修改公司章程、改選公司董事會、改變或者調(diào)整公司主營業(yè)務(wù)的, 還應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充其具備規(guī)范運作上市公司的管理能力的說明。

(三) 收購人及其關(guān)聯(lián)方與被收購公司存在同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易的, 應(yīng)提供避免同業(yè)競爭等利益沖突、保持被收購公司經(jīng)營獨立性的說明。

(四) 收購人為法人或者其他組織的, 其控股股東、實際控制人最近2年未變更的說明。

(五) 收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人的核心企業(yè)和核心業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明; 收購人或其實際控制人為兩個或兩個以上的上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人的, 還應(yīng)當(dāng)提供其持股5%以上的上市公司以及銀行、信托公司、證券公司、保險公司等其他金融機(jī)構(gòu)的情況說明。

(六) 財務(wù)顧問關(guān)于收購人最近3年的誠信記錄、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實性、準(zhǔn)確性、完整性的核查意見; 收購人成立未滿3年的, 財務(wù)顧問還應(yīng)當(dāng)提供其控股股東或者實際控制人最近3年誠信記錄的核查意見。

參考閱讀 3. 6

要約收購報告書的內(nèi)容

要約收購報告書, 應(yīng)當(dāng)載明下列事項:

(一) 收購人的姓名、住所; 收購人為法人的, 其名稱、注冊地及法定代表人,與其控股股東、實際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖。

(二) 收購人關(guān)于收購的決定及收購目的, 是否擬在未來12個月內(nèi)繼續(xù)增持。

(三) 上市公司的名稱、收購股份的種類。

(四) 預(yù)定收購股份的數(shù)量和比例。

(五) 收購價格。

(六) 收購所需資金額、資金來源及資金保證, 或者其他支付安排。

(七) 收購要約約定的條件。

(八) 收購期限。

(九) 公告收購報告書時持有被收購公司的股份數(shù)量、比例。

(十) 本次收購對上市公司的影響分析, 包括收購人及其關(guān)聯(lián)方所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭, 是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易;存在同業(yè)競爭或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的, 收購人是否已作出相應(yīng)的安排, 確保收購人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨立性。

(十一) 未來12個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計劃。

(十二) 前24個月內(nèi)收購人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間的重大交易。

(十三) 前6個月內(nèi)通過證券交易所的證券交易買賣被收購公司股票的情況。

(十四) 中國證監(jiān)會要求披露的其他內(nèi)容。

收購人發(fā)出全面要約的, 應(yīng)當(dāng)在要約收購報告書中充分披露終止上市的風(fēng)險、終止上市后收購行為完成的時間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排; 收購人發(fā)出以終止公司上市地位為目的的全面要約, 無須披露前款第(十) 項規(guī)定的內(nèi)容。

參考案例 3. 5

帝亞吉歐間接收購水井坊及全面要約收購

2013年7月23日, 上海證券交易所上市公司四川水井坊股份有限公司發(fā)布公告稱, 公司接控股股東全興集團(tuán)通知, 全興集團(tuán)股權(quán)結(jié)構(gòu)及公司名稱已發(fā)生變動,四川省商務(wù)廳同意成都盈盛投資控股有限公司將其持有的全興集團(tuán)47%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給Diageo Highlands Holding B. V. (下稱帝亞吉歐) 。本次轉(zhuǎn)讓完成后, 帝亞吉歐將持有全興集團(tuán)100%股權(quán)。同時, 經(jīng)成都市原工商行政管理局核準(zhǔn), 全興集團(tuán)公司名稱已由“四川成都全興集團(tuán)有限公司”變更為“四川成都水井坊集團(tuán)有限公司”。同日, 帝亞吉歐通過其官網(wǎng)對外公布, 中國已批準(zhǔn)其以2. 33億英鎊收購四川成都全興集團(tuán)有限公司剩余47%股份, 成為其全資股東。至此, 帝亞吉歐對水井坊長達(dá)7年的收購宣告完成, 此次收購?fù)瓿珊?/span>, 水井坊集團(tuán)成為帝亞吉歐全資子公司, 帝亞吉歐通過水井坊集團(tuán)間接持有的上市公司水井坊股權(quán)將從21. 05%上升到39. 71%,由于水井坊集團(tuán)作為水井坊的第一大股東持有水井坊39. 71%股權(quán), 此項并購將使帝亞吉歐實際控制水井坊。

早在2006年12月, 帝亞吉歐即以5. 7億元收購了水井坊第一大股東全興集團(tuán)43%股份, 開啟了外資收購中國白酒的先河; 2008年7月, 帝亞吉歐又買入全興工會所持有的全興集團(tuán)6%股權(quán), 增持全興集團(tuán)股份至49%, 離控股全興集團(tuán)并間接控制水井坊僅一步之遙。但是, 按照當(dāng)時的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定, 黃酒和名優(yōu)白酒生產(chǎn)屬于限制外商投資產(chǎn)業(yè), 必須由中方控股。水井坊雖不在名優(yōu)白酒之列, 而水井坊旗下全興酒業(yè)的“全興大曲”早已獲封中國名酒。因此, 帝亞吉歐增持全興集團(tuán)的股權(quán)只能止步于敏感的49%。

然而, 2010年3月2日, 水井坊發(fā)布了一則公告, 稱水井坊向成都金瑞通實業(yè)股份有限公司轉(zhuǎn)讓其所持子公司全興酒業(yè)55%的股權(quán), 轉(zhuǎn)讓后, 水井坊仍持有全興酒業(yè)40%股權(quán), 但不再是控股股東。 3月17日, 水井坊召開股東大會, 批準(zhǔn)了該交易。該項交易的目的十分清晰: 為帝亞吉歐增持全興集團(tuán)的股權(quán)掃清障礙。 2010年4月30日水井坊再次發(fā)布公告稱, 公司將持有的全興酒業(yè)40%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給上海市糖業(yè)煙酒 (集團(tuán)) 有限公司。此交易完成后, 水井坊不再持有全興酒業(yè)任何股權(quán),相信該交易亦與帝亞吉歐增持全興集團(tuán)的股權(quán)有關(guān)。同日水井坊發(fā)布公告稱, 帝亞吉歐已向商務(wù)主管部門提交了關(guān)于其從成都盈盛投資控股有限公司受讓全興集團(tuán)4%股權(quán)的審批申請及反壟斷審查申請, 商務(wù)主管部門已經(jīng)受理上述申請。 2011年6月, 帝亞吉歐完成了該項收購。

由于帝亞吉歐通過全興集團(tuán)間接控制水井坊39. 71%的股權(quán), 觸發(fā)了要約收購義務(wù), 帝亞吉歐因此以每股21. 45元價格向水井坊的所有股東發(fā)出全面收購要約。2012年3月21日, 水井坊發(fā)布公告稱: 帝亞吉歐獲得了證監(jiān)會關(guān)于其要約收購報告書的無異議函, 得以啟動要約收購。然而, 至要約收購期限屆滿之日, 由于二級市場股價高出要約收購價, 預(yù)受要約且未撤回的股份僅24股。