六、小股東權(quán)利的保護

在資本多數(shù)決的法律原則下, 小股東失去對公司的控制權(quán), 其權(quán)益受到侵害就無法避免。如何保護小股東的權(quán)利, 歷來受到司法界的重視。在上市公司出現(xiàn)后,則受到參與證券市場的社會各界的關(guān)注。保護小股東權(quán)利的前提是要了解股東享有哪些權(quán)利以及股東權(quán)利受到侵害時可以采取的救濟途徑。

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股東的十大權(quán)利

我國公司制度建立后, 大量的民營企業(yè)依照公司制度設(shè)立, 其中有很多企業(yè)受股東之間不和諧關(guān)系的困擾, 小股東權(quán)益受到侵害的情況比比皆是。就廣受關(guān)注的上市公司小股東權(quán)益保護而言, 畢竟上市公司相對規(guī)范, 信息披露的要求較高, 監(jiān)管力度也比較大, 透明度因此也相對較高, 而中小企業(yè)的小股東權(quán)益保護則幾乎處于無法保護、無力保護的邊緣。

對此, 立法者通過修訂公司法、最高法院通過發(fā)布公司法司法解釋, 逐步強化股東權(quán)益保護, 相對于處于控制地位的大股東而言, 公司法及司法解釋對股東權(quán)益的保護更多體現(xiàn)為對小股東權(quán)益的保護。當(dāng)然, 公司法的很多規(guī)定還比較原則、粗略, 還需要在實踐中不斷完善, 而最高法院的公司法司法解釋雖然為小股東行使權(quán)利、為各級法院審理相關(guān)公司法案件確立了可以操作的準(zhǔn)繩, 但并不可能解決全部問題, 小股東的權(quán)益保護主要還是依賴于公司章程的規(guī)定。因此, 必須重視公司章程的制定, 而非僅采用通用的示范文本。

公司法第四條規(guī)定, 公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。可以說, 股東的權(quán)利和權(quán)益均是圍繞上述權(quán)利展開的。公司法在具體規(guī)定股東所享有的權(quán)利的同時, 允許公司在公司章程中對股東權(quán)利的享有和保護作出進一步的細化的規(guī)定, 事實上, 公司法也將依法制定公司章程作為設(shè)立公司的強制性規(guī)范, 并規(guī)定公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力。具體而言, 公司股東享有以下權(quán)利:

一、股東身份權(quán)

公司法規(guī)定, 有限責(zé)任公司成立后, 應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書, 并應(yīng)當(dāng)置備股東名冊, 記載股東的姓名或者名稱及住所、股東的出資額和出資證明書編號。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記; 登記事項發(fā)生變更的, 應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。記載于股東名冊的股東, 可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。但是, 未經(jīng)公司登記或者變更登記的, 不得對抗第三人。因此, 股東應(yīng)當(dāng)重視股東名冊的登記和公司登記, 這些是主張股東權(quán)利的直接證據(jù)。

二、參與重大決策權(quán)

公司法規(guī)定, 有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成, 股東會是公司的權(quán)力機構(gòu),有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃, 審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案, 對公司增加或者減少注冊資本作出決議, 對發(fā)行公司債券作出決議, 對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議, 修改公司章程等。公司章程還可以規(guī)定股東會享有的其他職權(quán), 比如就公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保, 特別是公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保作出決議等。為保護小股東的參與決策權(quán), 小股東應(yīng)盡可能爭取在公司章程中約定對股東會通過決議 (包括特別決議) 設(shè)置較高的表決權(quán)比例, 以確保股東會會議不再形同虛設(shè)。

三、選擇、監(jiān)督管理者權(quán)

現(xiàn)代企業(yè)制度實行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的適度分離, 公司法據(jù)此確立了公司治理結(jié)構(gòu), 即股東會是公司的權(quán)力機構(gòu), 決定公司的重大事項, 將經(jīng)營權(quán)授予董事會和董事會聘任的經(jīng)理。同時, 股東會有權(quán)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項, 審議批準(zhǔn)董事會和監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。董事會須對股東會負責(zé), 而經(jīng)理須對董事會負責(zé)。監(jiān)事會對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督, 并履行其他監(jiān)督職能。在公司董事、監(jiān)事、高級管理人員侵害公司權(quán)益時, 公司股東還享有代位訴訟權(quán)。

四、資產(chǎn)收益權(quán)

資產(chǎn)收益權(quán)最直接的體現(xiàn)就是股東按照實繳的出資比例或者章程規(guī)定的其他方式分取紅利, 與此相聯(lián)系, 在公司新增資本時, 除非公司章程另有約定, 股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。此外, 在公司解散清算后, 公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金, 繳納所欠稅款, 清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn), 股東有權(quán)按照出資比例參與分配。

在是否分紅問題上, 很多公司的股東之間往往會出現(xiàn)較大分歧, 對此, 公司法及司法解釋尊重公司的自治權(quán), 即只有在公司作出分配決議的前提下, 股東才享有請求公司分配利潤的權(quán)利, 但是, 違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤,給其他股東造成損失的除外。此外, 公司法還規(guī)定, 如果公司連續(xù)五年不向股東分配利潤, 而公司該五年連續(xù)盈利, 并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件, 對股東會不分紅決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi), 股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的, 股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

五、知情權(quán)

股東雖然將公司的經(jīng)營權(quán)授予了董事會和經(jīng)理管理層, 但是, 股東依然享有了解公司基本經(jīng)營狀況的權(quán)利。當(dāng)然, 股東行使該項權(quán)利應(yīng)以不影響公司正常運營為限。公司法對此作如下設(shè)計: 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的, 應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求, 說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的, 可能損害公司合法利益的, 可以拒絕提供查閱, 并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的, 股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

股東行使知情權(quán)可以在會計師、律師等依法或者依據(jù)執(zhí)業(yè)行為規(guī)范負有保密義務(wù)的中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)人員輔助下進行。公司章程、股東協(xié)議等不得實質(zhì)性剝奪股東的知情權(quán)。對于前述“公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的”, 有限責(zé)任公司須有證據(jù)證明股東存在下列情形之一: (一) 股東自營或者為他人經(jīng)營與公司主營業(yè)務(wù)有實質(zhì)性競爭關(guān)系業(yè)務(wù)的, 但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外;(二) 股東為了向他人通報有關(guān)信息查閱公司會計賬簿, 可能損害公司合法利益的;(三) 股東在向公司提出查閱請求之日前的三年內(nèi), 曾通過查閱公司會計賬簿, 向他人通報有關(guān)信息損害公司合法利益的; (四) 股東有不正當(dāng)目的的其他情形。

六、關(guān)聯(lián)交易審查權(quán)

股東有權(quán)通過股東會就公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保作出決議, 在作出該項決議時, 關(guān)聯(lián)股東或者受實際控制人支配的股東, 不得參加該事項的表決。該項表決應(yīng)由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。公司法同時規(guī)定, 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反該項規(guī)定, 給公司造成損失的, 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

七、提議、召集、主持股東會臨時會議權(quán)

股東會應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定按期召開定期會議, 以保障股東的參與重大決策的權(quán)利。但是, 定期股東會議有時還不能滿足股東參與重大決策的需要, 因此公司法規(guī)定, 代表十分之一以上表決權(quán)的股東 (以及三分之一以上的董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事) 有權(quán)提議召開股東會臨時會議, 董事會應(yīng)當(dāng)根據(jù)提議召開臨時會議。如果董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé), 由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持; 如果監(jiān)事會或者監(jiān)事也不召集和主持, 代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

八、請求確認(rèn)決議無效權(quán)、決議撤銷權(quán)

由于股東會實行資本多數(shù)決制度, 小股東往往難以通過表決方式對抗大股東。而且, 在實際操作中, 大股東往往利用其優(yōu)勢地位, 任意決定公司的重大事項。對此, 公司法賦予小股東請求確認(rèn)股東會或者股東大會、董事會決議不成立的權(quán)利,請求確認(rèn)違反法律、行政法規(guī)的公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容無效的權(quán)利, 請求撤銷會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程或者決議內(nèi)容違反公司章程的股東會、董事會決議的權(quán)利, 但是, 請求撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自決議作出之日起六十日內(nèi)向人民法院提出。

九、退出權(quán)

公司法規(guī)定, 公司成立后, 股東不得抽逃出資。這就是所謂的資本維持原則。但是, 這并不影響股東在一定情形下退出公司或者解散公司。公司法規(guī)定, 有下列情形之一的, 對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán): (1) 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤, 而公司該五年連續(xù)盈利, 并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的; (2) 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的; (3) 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn), 股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi), 股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的, 股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

此外, 在公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難, 繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決時, 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東, 可以請求人民法院解散公司。

十、訴訟權(quán)和代位訴訟權(quán)

董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定, 損害股東利益的, 股東可以向人民法院提起訴訟。股東的訴訟權(quán)包括但不限于: 起訴請求確認(rèn)股東資格或享有股權(quán), 起訴要求公司簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關(guān)登記, 對其他股東未履行出資義務(wù)或未全面履行出資義務(wù)提起訴訟, 對抽逃出資的其他股東提起訴訟, 對未盡忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的董事、高級管理人員提起訴訟, 起訴請求分配利潤, 起訴請求行使知情權(quán), 起訴請求確認(rèn)股東會或者股東大會、董事會決議不成立或者無效或者撤銷股東會或者股東大會、董事會決議, 起訴請求擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東向其以書面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同等條件, 起訴主張優(yōu)先購買權(quán), 起訴請求公司按照合理的價格收購其股權(quán), 起訴請求人民法院解散公司, 起訴請求人民法院對公司進行清算。

公司權(quán)益受到侵害時, 公司在不能通過其他方式有效維護公司權(quán)益的情況下應(yīng)當(dāng)提起訴訟。而在某些特定情況下, 公司卻不會或者不可能提起訴訟, 比如公司董事、監(jiān)事、高級管理人員侵害公司權(quán)益時, 由于他們直接控制著公司, 不可能代表公司提起訴訟。公司權(quán)益受到侵害, 最終損害的是股東權(quán)益, 因此, 法律賦予股東在特定情形下, 經(jīng)過一定的程序, 以自己的名義直接向人民法院提起訴訟的權(quán)利。公司法規(guī)定, 公司董事、高級管理人員侵害公司權(quán)益時, 股東可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟; 監(jiān)事侵害公司權(quán)益時,股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。前述監(jiān)事會、監(jiān)事或者董事會、執(zhí)行董事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟, 或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟, 或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的, 股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益, 給公司造成損失時, 股東也可以依照上述規(guī)定向人民法院提起訴訟。

當(dāng)然, 股東的權(quán)利并不僅限于上述十項, 股東還享有其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時的優(yōu)先購買權(quán)、公司新增股份的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)以及依據(jù)法律、法規(guī)和公司章程享有的其他權(quán)利。

參考案例 2. 7

小股東對大股東提起股東代表訴訟

公司利益遭受損害, 小股東可以法律作為維權(quán)武器, 向公司控股股東提起股東代表訴訟。 2008年, 某市人民法院審結(jié)一起股東損害公司利益糾紛案件, 支持了原告 (公司小股東) 的訴訟請求, 判令被告 (公司大股東) 向公司返還其侵占的資金189. 44萬元, 并賠償利息損失, 從而保護了公司和其他股東的利益。

原告王某和被告某科技公司均為一家軟件公司的股東。 2006年年底, 軟件公司被公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。 2007年, 王某提起清算之訴。 2008年10月, 某市人民法院判決, 王某與科技公司及軟件公司的其他兩位股東共同對軟件公司進行清算。

2007年5月, 軟件公司另一股東委托會計師事務(wù)所對軟件公司的資產(chǎn)負債表及成立以來的收支情況進行了清查核實, 發(fā)現(xiàn)在公司成立之初, 科技公司即抽逃對軟件公司的出資款170萬元, 另占用軟件公司19. 44萬元, 形成其他應(yīng)收款。王某在得知該情況后, 于2007年6月曾向科技公司發(fā)函, 要求妥善解決軟件工程公司注冊資金170萬元被抽逃等事宜。科技公司沒有回應(yīng), 王某于是向法院提起訴訟。

法院經(jīng)審理認(rèn)為, 本案類型為股東代表訴訟, 針對的是侵犯公司利益的行為。由于軟件公司已被公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照, 并經(jīng)人民法院判決由幾位股東對其進行清算, 故軟件公司的董事會或監(jiān)事會已不能代表公司行使訴權(quán)。該公司的股東在發(fā)現(xiàn)公司利益受到他人侵害發(fā)生損失的情況下, 通過書面請求監(jiān)事會或董事會提起訴訟尋求救濟已無實際意義和可能, 又因軟件公司清算組也未成立, 足以說明通過軟件公司內(nèi)部救濟途徑無法實現(xiàn)該公司的權(quán)益救濟。在此情況下, 公司的股東王某以自己的名義直接提起訴訟, 為軟件公司請求利益保護, 符合法律規(guī)定。

科技公司非法占用軟件公司資金189. 44萬元的行為給軟件公司造成了財產(chǎn)損失, 依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。法院因此判決被告科技公司向軟件公司返還其侵占的資金并賠償相應(yīng)的利息損失。