第五節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)金融自律與監(jiān)管

互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的自律管理，有助于同時克服市場失靈和政府失靈，是監(jiān)管體系的有機組成部分。但是，無論是政府推動型行業(yè)協(xié)會，還是市場內(nèi)生型行業(yè)協(xié)會，都有可能發(fā)生行業(yè)協(xié)會失靈。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)自律

市場是實現(xiàn)金融資源有效配置的基礎(chǔ)手段，但市場也存在失靈。市場失靈使得金融運作過程中的許多問題無法通過市場機制來解決，特別是金融業(yè)還具有高風(fēng)險性、高傳染性、收益和風(fēng)險外部性的不對稱等特征，這決定了必須由政府行使公權(quán)力，對金融業(yè)實行監(jiān)督管理，以協(xié)調(diào)解決金融市場失靈所導(dǎo)致的各類問題。然而，在存在市場失靈的同時，也存在政府失靈，不當(dāng)?shù)慕鹑诒O(jiān)管，會遏制金融創(chuàng)新，導(dǎo)致金融壓抑，妨礙金融業(yè)為實體經(jīng)濟更好地服務(wù)。而行業(yè)協(xié)會就是對金融市場失靈和金融監(jiān)管失靈的補充和支持。近期，各地陸續(xù)成立了一些互聯(lián)網(wǎng)金融方面的行業(yè)協(xié)會，這些協(xié)會在制訂互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)發(fā)展規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)、引導(dǎo)行業(yè)健康發(fā)展方面，發(fā)揮了一定作用。各地在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會、聯(lián)盟的牽頭下，出臺了信息披露公約、合規(guī)公約等自律文件，為全行業(yè)樹立合法合規(guī)經(jīng)營意識，強化整個行業(yè)對各類風(fēng)險的管控能力，起到了一定作用。例如，2015年8月，上海市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會成立儀式上，就出臺了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸信息披露指引；在北京市網(wǎng)貸行業(yè)協(xié)會牽頭下，北京地區(qū)的P2P平臺聯(lián)合成立了合規(guī)風(fēng)控聯(lián)盟，發(fā)布了七條自律宣言。（見表1.1）

二、互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管發(fā)展

2015年全國有1000多家互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)跑路，占全國總數(shù)的1/3。從2014年的e租寶事件到2015年的“中晉系”，各類非法集資打著“互聯(lián)網(wǎng)金融”的旗號，擾亂了金融秩序，更給民眾帶來巨大損失。

（一）監(jiān)管模式

近幾年，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的迅速發(fā)展，越來越多的風(fēng)險隱患暴露出來。由于行業(yè)發(fā)展太快，內(nèi)控制度尚不明確，法律又總是滯后于新生事物，因此互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)缺乏監(jiān)管，準(zhǔn)入門檻不明，客戶資金安全存在重大隱患。2015年7月《關(guān)于積極推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”行動的指導(dǎo)意見》，將“互聯(lián)網(wǎng)+”普惠金融列為11項重點行動之一，指明了互聯(lián)網(wǎng)金融的三大發(fā)展方向：探索推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融云服務(wù)平臺建設(shè)；鼓勵金融機構(gòu)利用互聯(lián)網(wǎng)拓寬服務(wù)覆蓋面；積極拓展互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)創(chuàng)新的深度和廣度。

一是互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)管理。首先是備案制度。任何組織和個人開設(shè)網(wǎng)站從事互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的，除應(yīng)按規(guī)定履行相關(guān)金融監(jiān)管程序外，還應(yīng)依法向電信主管部門履行網(wǎng)站備案手續(xù)，否則不得開展互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)。其次是監(jiān)管部門。中國工業(yè)和信息化部負(fù)責(zé)對互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)涉及的電信業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室負(fù)責(zé)對金融信息服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容等業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管，兩部門按職責(zé)制定相關(guān)監(jiān)管細(xì)則。

二是客戶資金第三方存管制度。首先是資金存管機構(gòu)。從業(yè)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)選擇符合條件的銀行業(yè)金融機構(gòu)作為資金存管機構(gòu)，對客戶資金進(jìn)行管理和監(jiān)督，實現(xiàn)客戶資金與從業(yè)機構(gòu)自身資金分賬管理。客戶資金存管賬戶應(yīng)接受獨立審計并向客戶公開審計結(jié)果。其次是監(jiān)管部門。人民銀行會同金融監(jiān)管部門按照職責(zé)分工實施監(jiān)管，并制定相關(guān)監(jiān)管細(xì)則。

三是信息披露、風(fēng)險提示和合格投資者制度。首先是信息披露。從業(yè)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對客戶進(jìn)行充分的信息披露，及時向投資者公布其經(jīng)營活動和財務(wù)狀況的相關(guān)信息，以便投資者充分了解從業(yè)機構(gòu)運作狀況，促使從業(yè)機構(gòu)穩(wěn)健經(jīng)營和控制風(fēng)險。其次是風(fēng)險提示。從業(yè)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向各參與方詳細(xì)說明交易模式、參與方的權(quán)利和義務(wù)，并進(jìn)行充分的風(fēng)險提示。再次是合格投資者制度。要研究建立互聯(lián)網(wǎng)金融的合格投資者制度，提升投資者保護(hù)水平。

四是消費者權(quán)益保護(hù)制度。首先是制度構(gòu)建。包括投資者教育與信息披露制度，爭議解決制度，金融產(chǎn)品消費者信息保護(hù)制度等。其次是部門分工。人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會會同有關(guān)行政執(zhí)法部門，根據(jù)職責(zé)分工依法開展互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域消費者和投資者權(quán)益保護(hù)工作。

五是網(wǎng)絡(luò)與信息安全制度。首先是資料和信息保管。從業(yè)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)切實提升技術(shù)安全水平，妥善保管客戶資料和交易信息，不得非法買賣、泄露客戶個人信息。其次是監(jiān)管部門。人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、工業(yè)和信息化部、公安部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室分別負(fù)責(zé)對相關(guān)從業(yè)機構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)與信息安全保障進(jìn)行監(jiān)管，并制定相關(guān)監(jiān)管細(xì)則和技術(shù)安全標(biāo)準(zhǔn)。

六是反洗錢和防范金融犯罪制度。首先是客戶識別與偵查協(xié)助制度。包括客戶識別制度，偵查協(xié)助制度，非法集資、反洗錢和防范金融犯罪制度等。其次是監(jiān)管部門。人民銀行牽頭負(fù)責(zé)對從業(yè)機構(gòu)履行反洗錢義務(wù)進(jìn)行監(jiān)管，并制定相關(guān)監(jiān)管細(xì)則。打擊互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪工作由公安部牽頭負(fù)責(zé)。

七是互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)自律制度。首先是組建中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會。中國人民銀行會同有關(guān)部門，組建中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會。其次是制訂行業(yè)協(xié)會管理規(guī)則和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，加強對行業(yè)違規(guī)和違法行為的懲戒。

八是監(jiān)管協(xié)調(diào)與數(shù)據(jù)統(tǒng)計監(jiān)測制度。首先是加強監(jiān)管協(xié)調(diào)。各監(jiān)管部門相互協(xié)作、形成合力，充分發(fā)揮金融監(jiān)管協(xié)調(diào)部際聯(lián)席會議制度的作用。中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會應(yīng)當(dāng)密切關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)發(fā)展及相關(guān)風(fēng)險，對監(jiān)管政策進(jìn)行跟蹤評估，適時提出調(diào)整建議，不斷總結(jié)監(jiān)管經(jīng)驗。財政部負(fù)責(zé)互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)財務(wù)監(jiān)管政策。其次是建立數(shù)據(jù)統(tǒng)計監(jiān)測體系。中國人民銀行會同有關(guān)部門，負(fù)責(zé)建立和完善互聯(lián)網(wǎng)金融數(shù)據(jù)統(tǒng)計監(jiān)測體系，相關(guān)部門按照監(jiān)管職責(zé)分工負(fù)責(zé)相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)金融數(shù)據(jù)統(tǒng)計和監(jiān)測工作，并實現(xiàn)統(tǒng)計數(shù)據(jù)和信息共享。

（二）專門監(jiān)管法規(guī)

2015年7月18日，央行牽頭出臺《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，被業(yè)界稱為“互聯(lián)網(wǎng)金融基本法”，除此之外，我國對互聯(lián)網(wǎng)金融的分類業(yè)務(wù)也有著較為詳細(xì)的規(guī)定。

一是第三方支付法規(guī)。2010年6月4日，中國人民銀行發(fā)布《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》（中國人民銀行令〔2010〕第2號），此后，雖又先后出臺了《支付機構(gòu)預(yù)付卡業(yè)務(wù)管理辦法》《支付機構(gòu)客戶備付金存管辦法》《銀行卡收單業(yè)務(wù)管理辦法》，以及征求意見的《支付機構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)管理辦法》《關(guān)于手機支付業(yè)務(wù)發(fā)展的指導(dǎo)意見》等具體支付業(yè)務(wù)管理規(guī)定，但相關(guān)規(guī)定均以2010年的管理辦法為基礎(chǔ)，第三方支付的制度架構(gòu)未發(fā)生根本變化。海關(guān)總署公告2015年第42號《關(guān)于新增第三方支付公司參與海關(guān)稅費電子支付系統(tǒng)建設(shè)的公告》同意讓符合條件的上海銀聯(lián)電子支付服務(wù)有限公司、天津融寶支付網(wǎng)絡(luò)有限公司、城市商業(yè)銀行資金清算中心3家第三方支付公司參與全國海關(guān)稅費電子支付系統(tǒng)建設(shè)。2015年3月，中國人民銀行還發(fā)布了《中國人民銀行辦公廳關(guān)于2015年支付結(jié)算工作要點的通知》。在2015年12月28日下午，中國人民銀行在歷經(jīng)2012年、2014和2015年多次征求意見后，終于發(fā)布了《非銀行支付機構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》（中國人民銀行公告〔2015〕第43號）。

二是P2P監(jiān)管法規(guī)。2011年8月23日，銀監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于人人貸有關(guān)風(fēng)險提示的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2011〕254號），該通知指出在當(dāng)前銀行信貸偏緊情況下，人人貸（PeertoPeer，簡稱P2P）信貸服務(wù)中介公司呈現(xiàn)快速發(fā)展態(tài)勢。這類中介公司收集借款人、出借人信息，評估借款人的抵押物，如房產(chǎn)、汽車、設(shè)備等，然后進(jìn)行配對，并收取中介服務(wù)費。2015年年底，針對P2P監(jiān)管的《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法（征求意見稿）》正式出臺，這一規(guī)定的出現(xiàn)，不僅肯定了P2P行業(yè)的發(fā)展，同時對P2P平臺未來的發(fā)展，也起到了不小的促進(jìn)作用。

三是眾籌融資法規(guī)。2013年9月16日，中國證監(jiān)會通報了淘寶網(wǎng)上部分公司涉嫌擅自發(fā)行股票的行為并予以叫停。叫停依據(jù)是《國務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴(yán)厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（國辦發(fā)〔2006〕99號）規(guī)定，“嚴(yán)禁任何公司股東自行或委托他人以公開方式向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票”。至此，被稱為中國式“眾籌”，即利用網(wǎng)絡(luò)平臺向社會公眾發(fā)行股票的行為被首次界定為“非法證券活動”。2015年8月10日，中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布了關(guān)于調(diào)整《場外證券市場業(yè)務(wù)備案管理辦法》個別條款的通知，將“私募股權(quán)眾籌”修改為“互聯(lián)網(wǎng)非公開股權(quán)融資”，這個文件明確了官方對于股權(quán)眾籌業(yè)態(tài)的界定。

四是虛擬貨幣法規(guī)。2009年6月4日，文化部和商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣管理工作的通知》（文市發(fā)〔2009〕20號）。2009年7月20日，文化部發(fā)布《“網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣發(fā)行企業(yè)”、“網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣交易企業(yè)”申報指南》，為開展經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)文化單位申請從事“網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣發(fā)行服務(wù)”業(yè)務(wù)的申報和審批工作提供了可操作性的指導(dǎo)規(guī)則。總之，一系列監(jiān)管措施的出臺使得虛擬貨幣的監(jiān)管得到進(jìn)一步明確，但是監(jiān)管措施還僅局限于游戲里的虛擬貨幣。對于時下熱炒的比特幣，《中國人民銀行、工業(yè)和信息化部、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》（銀發(fā)〔2013〕289號），明確了現(xiàn)階段各金融機構(gòu)和支付機構(gòu)不得以比特幣為產(chǎn)品或服務(wù)定價，不得買賣或作為中央對手買賣比特幣，不得承保與比特幣相關(guān)的保險業(yè)務(wù)或?qū)⒈忍貛偶{入保險責(zé)任范圍，不得直接或間接為客戶提供與比特幣相關(guān)的其他服務(wù)。2015年并未有專門針對虛擬貨幣的專項政策出臺。

五是互聯(lián)網(wǎng)銀行法規(guī)。2001年6月29日，中國人民銀行發(fā)布《網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，但是2007年被廢止。2006年1月26日，中國銀監(jiān)會頒布《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》（銀監(jiān)會令2006年第5號）。該辦法所稱的電子銀行業(yè)務(wù)，是指商業(yè)銀行等銀行業(yè)金融機構(gòu)利用面向社會公眾開放的通信通道或開放型公眾網(wǎng)絡(luò)，以及銀行為特定自助服務(wù)設(shè)施或客戶建立的專用網(wǎng)絡(luò)，向客戶提供的銀行服務(wù)。電子銀行業(yè)務(wù)包括利用計算機和互聯(lián)網(wǎng)開展的銀行業(yè)務(wù)（以下簡稱網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)），利用電話等聲訊設(shè)備和電信網(wǎng)絡(luò)開展的銀行業(yè)務(wù)（以下簡稱電話銀行業(yè)務(wù)），利用移動電話和無線網(wǎng)絡(luò)開展的銀行業(yè)務(wù)（以下簡稱手機銀行業(yè)務(wù)），以及其他利用電子服務(wù)設(shè)備和網(wǎng)絡(luò)，由客戶通過自助服務(wù)方式完成金融交易的銀行業(yè)務(wù)。《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》是互聯(lián)網(wǎng)銀行的重要監(jiān)管法規(guī)。銀監(jiān)會、人民銀行《關(guān)于加強商業(yè)銀行與第三方支付機構(gòu)合作業(yè)務(wù)管理的通知》（銀監(jiān)發(fā)〔2014〕10號）對商業(yè)銀行與第三方支付機構(gòu)合作業(yè)務(wù)提出了具體要求。

六是互聯(lián)網(wǎng)保險法規(guī)。2011年9月20日，中國保監(jiān)會發(fā)布《中國保險監(jiān)督管理委員會關(guān)于印發(fā) <保險代理、經(jīng)紀(jì)公司互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管辦法（試行）>的通知》（保監(jiān)發(fā)〔2011〕53號），該辦法的制定目的是為了促進(jìn)保險代理、經(jīng)紀(jì)公司互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)的規(guī)范健康有序發(fā)展，切實保護(hù)投保人、被保險人和受益人的合法權(quán)益。2012年5月，中國保險監(jiān)督管理委員會發(fā)布了《關(guān)于提示互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)風(fēng)險的公告》（保監(jiān)公告〔2012〕7號），向廣大投保人進(jìn)行了風(fēng)險提示。此外，2011年4月15日，保監(jiān)會發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管規(guī)定（征求意見稿）》，互聯(lián)網(wǎng)保險監(jiān)管規(guī)定也將在不久的將來得到進(jìn)一步完善。2015年12月，保監(jiān)會出臺了《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管暫行辦法》（保監(jiān)發(fā)〔2015〕69號）。