第二章　秦代法律制度

一、不定項選擇題（下列四個備選項中有一個以上選項是正確的）

1秦代司法比照判案的成例稱為（　　）。[2014年真題]

A．法律答問

B．例令

C．廷行事

D．格例

【答案】C

【解析】AC兩項，秦代的主要法律形式有：①律，是經過一定程序制定的系統性的法律文件；②“制”與“詔”，是秦代皇帝命令的名稱；③程，是秦代關于勞動定額等確定額度的法規；④課，是秦代關于工作人員考核標準的法規；⑤式，是秦代關于某些專門工作的程序、原則及有關公文程式的法律文件；⑥法律答問，是秦代官吏在回答法律問題時對現行法律法令的闡釋和補充；⑦廷行事，是秦代用來比照判案的成例。從秦墓竹簡及其他資料看，秦代在司法實踐中廣泛采用“廷行事”作為判案根據。BD兩項不屬于秦代的法律形式。

2秦朝規定了身份刑制度，分別為（　　）。[2001年真題]

A．奪爵

B．廢、收

C．編管

D．籍門

【答案】ABD

【解析】身份刑是剝奪犯罪人某些政治權利或是降低其社會地位的刑罰。秦代刑罰體系中，也包含維護這種等級秩序的身份刑制度，包括：①奪爵。奪爵是剝奪犯罪人原有爵位的刑罰。在商鞅變法時就已存在，一般是針對有爵位的高級官員使用，有時也作為一種附加刑與其他刑罰并科。②廢。廢是指終生剝奪犯罪人擔任國家官吏資格。③收。即收孥，將犯罪人妻子兒女一起沒收為官奴婢，是一種剝奪犯罪人自由身份的刑罰。④籍門。籍門是剝奪犯罪人全家及后代子孫政治權利的刑罰。被處籍門以后，其家族即淪為賤民，永遠是官府的奴仆。C項，編管不屬于秦代刑罰體系中的身份刑制度。

3秦朝確定刑事責任能力是根據（　　）。[2001年真題]

A．年齡

B．男女

C．長幼

D．身高

【答案】D

【解析】秦墓竹簡《法律答問》中有數個案例，都是以身高來判斷行為人是否成年以及是否應該給予刑罰處罰。一般以男子身高6尺5寸、女子身高6尺2寸為成年標志，不足這個標準的未成年人一般不加刑罰處罰。

4“八議”出現在（　　）。[2019年真題]

A．《九章律》

B．《魏律》

C．《唐律》

D．《晉律》

【答案】BCD

【解析】曹魏律是魏明帝時制定的重要法典。魏明帝即位以后，鑒于漢代律令繁雜，下詔改定刑制，作《新律》18篇，后人稱之為《魏律》或《曹魏律》。《魏律》將“八議”制度正式列入法典。自此以后，“八議”成為以后歷代王朝律典的重要內容。《唐律》通過規定“八議”、請、減、贖、當、免等項制度，使等級特權制度更加系統化。《晉律》對漢、魏法律繼續進行改革，承繼《曹魏律》形成20篇602條的格局；加之其時律學、玄學等的影響，精簡了法律條文。故，《魏律》《唐律》《晉律》中均出現“八議”制度的相關內容。A項，《九章律》中沒有“八議”制度。

二、名詞解釋

1大辟

答：大辟是中國古代五刑中對死刑的通稱。《尚書·呂刑》鄭玄注：“辟，罪也？死是罪之大者。故謂死刑為大辟。”宋王鍵《刑書釋名》記載，周大辟有斬、殺、搏、焚、辜、踣，磬七種；秦時大辟有斬，梟首、車裂、棄市、腰斬、支解、磔、囊撲、阬、鑿顛、抽肋、鑊烹等多種；漢時大辟有腰斬、棄市、梟首、磔等；隋唐以后作為正刑之死刑只有斬、絞兩種。

2法律答問

答：法律答問，是秦代官吏在回答法律問題時對現行法律法令的闡釋和補充。秦代規定，民眾學習法律應“以吏為師”，國家官吏也就具有向民眾解釋法律的義務和責任。各級官吏的法律解釋即法律答問，同正式的法律法令具有同樣的法律效力。秦墓竹簡中的《法律答問》，就是對秦代刑法的重要補充。

3廷行事

答：廷行事作為秦代的法律形式之一，是指秦代用來比照判案的成例。從秦墓竹簡及其他資料看，秦代在司法實踐中廣泛采用“廷行事”作為判案根據。秦代的法律形式多種多樣。各種層次的法律規范構成一個嚴密的法網，控制著整個社會。

4具五刑

答：具五刑，是對應處族刑的主犯同時施以黥刑、劓刑、斬趾等肉刑后再處死的酷刑，是秦代的死刑種類之一。《漢書·刑法志》記載說：“當三族者，皆先黥、劓、斬左趾，笞殺之，梟其首，菹其骨肉于市。其誹謗詈詛者，又先斷舌。故謂之具五刑。”

5城旦舂

答：城旦舂是秦代徒刑中最重的一級，是指強迫罪人從事修筑長城、舂米一類重苦役的刑罰。男子旦起筑城，女子早起舂米，故謂之城旦舂。徒刑在商周時期就已經出現，到秦代時使用更加廣泛，成為秦代刑罰體系中的主體刑種之一。

6奪爵

答：奪爵，是指剝奪犯罪人原有爵位的刑罰，是身份刑之一。秦代刑罰體系中，包括維護社會等級秩序的身份刑制度。身份刑是剝奪犯罪人某些政治權利或是降低其社會地位的刑罰。此刑在商鞅變法時就已存在，一般是針對有爵位的高級官員使用，有時也作為一種附加刑與其他刑罰并科。

7貲刑

答：貲刑是秦代的主要財產刑。貲即是罰，具體有貲甲、貲盾、貲布等，有時也出現貲徭役的例子。大體上說，秦代的貲刑多適用于較輕微的犯罪，或作為對某些特殊身份者的優待。除貲刑外，秦代也使用贖刑制度。

8“非公室告”

答：“非公室告”，是指“子盜父母，父母擅殺、刑、髡子女及奴妾”等家庭內部的侵害行為。凡是“非公室告”犯罪，受害者本人無權提出控告，即使告到官府，官府也不應受理，“強行告，告者罪”。這是秦代根據告訴權的不同來劃分的，按此類標準劃分另一類為“公室告”。

9爰書

答：爰書是指記錄司法活動的文書，包括案情、犯人供詞、證人證詞以及拷訊等文字記載，是秦代審判制度之一。秦代審理案件已經形成了一套比較系統和相對完善的制度，秦代法律規定各種審判案件都應該有這種爰書。

三、簡答題

1簡述秦代的法律形式。

答：秦代的法律形式多種多樣。各種層次的法律規范構成一個嚴密的法網，控制著整個社會。

（1）律。是經過一定程序制定的系統性的法律文件。自商鞅變法、“改法為律”以后，“律”一直是秦政權的最主要的法律形式，一些主要法律規范都以律相稱，如《田律》《金布律》《關市律》《工律》《軍爵律》，等等。

（2）“制”與“詔”。這是秦代皇帝命令的名稱。秦始皇統一全國以后，曾發布一系列法令，建立封建帝王的專屬稱謂，如規定皇帝自稱“朕”，皇帝的印信稱為“璽”，皇帝的口頭命令稱為“制”、書面命令稱為“詔”等。自此以后，以“制”和“詔”為名的皇帝的命令，就成為封建時代具有最高效力的法律規范。

（3）程。是秦代關于勞動定額等確定額度的法規。秦墓竹簡中即有《工人程》。

（4）課。是秦代關于工作人員考核標準的法規。秦墓竹簡中有《牛羊課》。

（5）式。是秦代關于某些專門工作的程序、原則及有關公文程式的法律文件。秦墓竹簡中有《封診式》。

（6）法律答問。是秦代官吏在回答法律問題時對現行法律法令的闡釋和補充。秦代規定，民眾學習法律應“以吏為師”，國家官吏也就具有向民眾解釋法律的義務和責任。各級官吏的法律解釋即法律答問，同正式的法律法令具有同樣的法律效力。秦墓竹簡中的《法律答問》，就是對秦代刑法的重要補充。

（7）廷行事。是秦代用來比照判案的成例。從秦墓竹簡及其他資料看，秦代在司法實踐中廣泛采用“廷行事”作為判案根據。

2簡述秦朝的身份刑制度。

答：身份刑是剝奪犯罪人某些政治權利或是降低其社會地位的刑罰。秦王朝在打破舊宗法等級制度后，建立了一套新的社會等級秩序。秦代刑罰體系中，也包含維護這種等級秩序的身份刑制度。主要身份刑有：

（1）奪爵。奪爵是剝奪犯罪人原有爵位的刑罰。此刑在商鞅變法時就已存在，一般是針對有爵位的高級官員使用，有時也作為一種附加刑與其他刑罰并科。

（2）廢。是指終生剝奪犯罪人擔任國家官吏資格。

（3）收。即收孥，將犯罪人妻子兒女一起沒收為官奴婢，是一種剝奪犯罪人自由身份的刑罰。

（4）籍門。籍門是剝奪犯罪人全家及后代子孫政治權利的刑罰。被處籍門以后，其家族即淪為賤民，永遠是官府的奴仆。

3簡述秦朝時期已經形成的審理制度。

答：依據秦墓竹簡《封診式》中的大量案例分析，秦代審理案件已經形成了一套比較系統和相對完善的制度。

（1）現場勘察和檢驗。《封診式》中“穴盜”“經死”“賊死”和“出子”等案例詳細記述了官府對入戶盜竊、自縊死亡、他殺死亡、女子流產死亡等死亡案件進行現場勘驗的經過。從中可以清楚地看出，秦代在訴訟過程中注重搜集證據、詢問證人，并認真進行現場勘察和檢驗。

（2）拷訊。為審結案件而對犯罪人實施拷訊是其時合乎法律的程序。按照秦代法律的規定，訊問人犯應先以言辭為主，反復訊問。若不用拷訊而能審得實情，則是“上策”。若再三審訊而仍不得實情，才可以動用刑訊取得口供。

（3）爰書。是記錄司法活動的文書，包括案情、犯人供詞、證人證詞以及拷訊等文字記載。秦代法律規定各種審判案件都應該有這種爰書。

（4）乞鞫。要求重審案件稱為“乞鞫”。“乞鞫”可由被告自己提出，也可由他人代為提出。

四、論述題

1試述秦代法制指導思想與基本特色。

答：（1）秦朝法制的指導思想

商鞅變法以后，法家政治理論和法律思想一直在秦國和秦朝的實際政治、法制建設中起著重要的指導作用，“法治”“重刑”等主張都是秦政權的基本法制指導思想。

（2）秦朝法制的基本特色

①法自君出，君主獨斷。秦始皇實現統一以后，在全國范圍內推行郡縣制，建立了一個高度集權的專制政權。與這種政治體制相適應，秦始皇把國家的立法、行政、司法、軍事等權力都集中到皇帝手中，形成了“天下事無小大皆決于上”的局面。為鞏固這種體制，秦始皇還頒布了一系列新的法律法令。

②以法為本，嚴刑峻罰。“法治”和“重刑”是法家學派的基本主張，秦始皇統一全國以后，進一步將這兩項原則作為治國的基本策略加以推行，并走向極端。長期的法治使法律、法令在秦朝社會生活中具有極高的權威性。在推崇法律、“以法為本”的同時，秦統治者也把“重刑”的原則推向極端，對全社會實行空前嚴酷的刑罰統治。從歷史上看，秦朝刑罰種類之繁多，行刑方法之殘酷，處罰范圍之廣泛，是首屈一指的。“法治”和“重刑”是秦朝法制的基本特色。

③統一法律法令，注重法律宣傳。在秦朝統一以后，為適應政治大一統的需要，秦朝統治集團在全國全面推行一體化政策。在法制建設方面，在將法律法令向全國推行的同時，鼓勵臣民學法知法，規定作為國家官吏必須“明習法令”，民眾學習法律則“以吏為師”。這樣既能保證國家法律法令的權威性和嚴肅性，又能加速法律法令的傳播，使國家法律得到更廣、更深的貫徹執行。

2試述秦代的刑罰制度與定罪量刑的主要原則。

答：秦王朝在長期的重法、重刑實踐中，逐步積累了豐富的用刑經驗，形成了種類繁多的刑罰方法和相對比較完善的定罪量刑原則，使秦朝的刑法制度在前人的基礎上有了進一步的發展。

（1）秦朝的刑罰制度

①秦朝的死刑。包括：絞刑、梟首、腰斬、磔、車裂、戮、棄市、族刑、具五刑。此外，有關文獻史籍還記載秦朝曾使用鑊烹、鑿頂、抽肋、剖腹等殘酷的死刑方法。

②秦朝的身體刑。身體刑是指損害受刑人身體器官或使受刑人承受肉體痛苦的刑罰，包括殘害肢體器官的肉刑和施加痛苦的笞杖刑。秦朝的身體刑主要有：黥刑、劓刑、斬左趾、宮刑、髡刑、耐刑、笞刑。秦朝的身體刑往往與勞役刑結合使用，特別是髡刑與耐刑一般都配以徒刑。

③秦朝的徒刑。徒刑在商周時期就已經出現，到秦朝時使用更加廣泛，成為秦朝刑罰體系中的主體刑種之一。從秦墓竹簡及其他文獻資料看，秦朝的徒刑主要有：城旦舂、鬼薪白粲、隸臣妾、司寇、候。

④秦朝的流刑。流刑是將犯罪人流放到邊遠、窮困地區的刑罰。在商周時期，中國已經有使用流刑的記載。秦朝的流刑主要有三種：遷、謫、逐。

⑤秦朝的財產刑。秦朝的財產刑主要是貲刑，多適用于較輕微的犯罪，或作為對某些特殊身份者的優待。除貲刑外，秦朝也使用贖刑制度。

⑥秦朝的身份刑。身份刑是剝奪犯罪人某些政治權利或是降低其社會地位的刑罰。秦王朝在打破舊宗法等級制度后，建立了一套新的社會等級秩序。秦朝刑罰體系中，也包含維護這種等級秩序的身份刑制度。包括：奪爵、廢、收、籍門。

（2）秦朝的主要刑法原則

秦朝在繼承前代法律文化成果的基礎上，進一步發展了中國古代刑法理論和刑法制度。在定罪量刑方面，除了沿襲商周以來的區分故意過失等原則外，在長期法律實踐中也注意不斷總結經驗，使秦朝定罪量刑的一些普遍性原則更加成熟，具有更強的理論性和概括性。

①確定刑事責任能力。秦朝是以身高來判斷行為人是否成年、是否應該給予刑罰處罰。一般以男子身高六尺五寸、女子身高六尺二寸為成年標志，不足這個標準的未成年人一般不加刑罰處罰。同時，秦朝也注意到了心智不健全者的刑事責任問題。

②以有無犯罪意識作為構成犯罪的要素。秦墓竹簡《法律答問》中許多案例都是以“知其為盜”“知其為贓”來決定處刑與否和量刑輕重的。說明其時已將有無犯罪意識作為定罪量刑的重要依據。

③按照犯罪客觀后果量刑。在秦朝，由于深受法家思想的影響，定罪量刑非常注重犯罪的客觀后果，主觀動機則較少考慮。所以，犯罪所造成的客觀危害后果的大小是決定刑罰輕重的重要因素。特別是在侵犯財產案件中，贓額分若干等級，刑罰輕重依次各有不同。

④共同犯罪加重處罰。共同犯罪、集團犯罪一直是秦朝刑法打擊的重點。按秦律的規定，個人盜竊，贓滿六百六十錢者黥為城旦。但若是五人共盜，贓值一錢者，也要黥劓為城旦。表明秦朝對共同犯罪、集團犯罪的處罰大大重于個人單獨犯罪。

⑤累犯加重處罰。根據秦墓竹簡中相關法律文件分析，秦朝對于累犯，慣犯都加重處罰，并形成了相應的數罪并罰制度。

除上述定罪量刑原則以外，秦朝還存在誣告反坐、教唆犯加重、消除犯罪后果減免以及連坐處罰等制度。這些原則和制度都充分說明，秦朝刑法理論和制度已經達到了較高的水平。