第二部分　中國(guó)法制史

第一章　先秦時(shí)期的法律制度

一、不定項(xiàng)選擇題（下列四個(gè)備選項(xiàng)中有一個(gè)以上選項(xiàng)是正確的）

1試述商代法律的古代文獻(xiàn)名稱包括（　　）。[2019年真題]

A．“呂刑”

B．“九刑”

C．“湯刑”

D．“五刑”

【答案】C

【解析】《左傳》記載“商有亂政，而作湯刑”。這里所說的“湯刑”，是商代法律的總稱，泛指商代的法律法令和刑罰。“湯刑”也不是一部成文的法典。在商代的法律規(guī)范中，不成文的習(xí)慣法仍占有很大的比重。另外，國(guó)王發(fā)布的“命”“誥”及“誓”也是當(dāng)時(shí)重要的法律淵源，具有最高的法律效力。

2中國(guó)奴隸五刑分為（　　）。[2002年真題]

A．墨、劓

B．笞、杖

C．大辟

D．剕、宮

【答案】ACD

【解析】奴隸制“五刑”，是指在中國(guó)早期社會(huì)中經(jīng)常使用的五種刑罰，具體內(nèi)容為：①墨刑，又稱黥刑，是在罪人面部或額頭刺字，并染上墨，作為受刑人的標(biāo)志；②劓刑，即割去受刑人的鼻子；③剕刑，也作刖刑，是砍去罪人足的重刑；④宮刑，是破壞受刑人生殖器官的殘酷刑罰；⑤大辟，是死刑的總稱。這五種刑罰由輕至重，構(gòu)成了中國(guó)古代早期比較完備的刑罰體系。B項(xiàng)不屬于奴隸制“五刑”。

3西周時(shí)令呂侯作“呂刑”的周王是（　　）。[2003、2005年真題]

A．文王

B．武王

C．穆王

D．厲王

【答案】C

【解析】周穆王時(shí)，為革新政治，推行了一系列改革的措施。在法律方面，命令呂侯作“呂刑”。因呂侯又稱“甫侯”，所以所作之刑又稱“甫刑”。此次呂侯所作“呂刑”的具體內(nèi)容已難考證，但在記述中國(guó)上古時(shí)期歷史的重要著作《尚書》中，有《呂刑》一篇，記載了此次穆王命呂侯進(jìn)行法律改革的大致情況。

4西周婚姻六禮包括（　　）。[2004、2008、2012年真題]

A．“納吉”

B．“納征”

C．“問名”

D．“迎親”

【答案】ABC

【解析】西周時(shí)期婚姻的締結(jié)，必須合乎一定的禮儀。這是“上以事宗廟，下以利后嗣”的婚姻目的所決定的。“婚姻六禮”具體包括：①納采，即男方請(qǐng)媒氏攜禮物到女方家提親；②問名，即在女方家長(zhǎng)答應(yīng)議婚后，男家請(qǐng)媒氏問明女子的生辰、身份，并卜于祖廟以問吉兇；③納吉，在卜得吉兆以后，男家攜禮物至女家確定締結(jié)婚姻；④納征，又稱納幣，男家送財(cái)禮至女家，正式締結(jié)婚姻；⑤請(qǐng)期，即男家攜禮物至女家，確定婚期；⑥親迎，即在確定之日，新郎至女家迎娶，至此婚禮始告完成，婚姻也最終成立。D項(xiàng)不屬于西周婚姻六禮的內(nèi)容。

5西周離婚制度中的“七出”包括（　　）。[2009、2017年真題]

A．“無子”

B．“亂”

C．“問名”

D．“妒”

【答案】AD

【解析】據(jù)史籍記載，西周時(shí)期在解除婚姻方面有一套完整的制度，稱為“七出三不去”。其中，“七出”又稱“七去”“七棄”，是西周時(shí)期男子可以休妻的七項(xiàng)條件。具體是指：①不順父母去；②無子去；③淫去；④妒去；⑤有惡疾去；⑥口多言去；⑦盜竊去。

6西周的借貸契約是（　　）。[2006、2013年真題]

A．傅別

B．質(zhì)劑

C．書契

D．約劑

【答案】A

【解析】西周的借貸契約稱為“傅別”。“傅”，是把債的標(biāo)的和雙方的權(quán)利義務(wù)等寫在契券上；“別”，是在簡(jiǎn)札中間寫字，然后一分為二，借貸雙方各執(zhí)一半，札上的字為半文，以為憑證。西周的買賣契約稱為“質(zhì)劑”，這種契約寫在簡(jiǎn)牘上，一分為二，雙方各執(zhí)一份。“質(zhì)”，是買賣奴隸、牛馬所使用的較長(zhǎng)的契券；“劑”，是買賣兵器、珍異之物所使用的較短的契券。“質(zhì)”“劑”由官府制作，并由“質(zhì)人”專門管理。

7西周將故意犯罪不稱為（　　）。[2011年真題]

A．非眚

B．非終

C．眚

D．惟終

【答案】BCD

【解析】西周在觀念上和制度上已經(jīng)開始對(duì)故意犯罪與過失犯罪、慣犯與偶犯進(jìn)行明確的區(qū)分，給予絕然不同的處罰。《尚書·康誥》中記載說，“人有小罪，非眚，乃惟終……有厥罪小，乃不可不殺。乃有大罪，非終，乃惟眚?yàn)?zāi)……時(shí)乃不可殺”。其中，“眚”是指過失之意，“非眚”即是故意。“惟終”是指慣犯，“非終”則是指偶犯。

8西周時(shí)期的刑事法律將故意與過失表述為（　　）。[2019年真題]

A．非告與告

B．非眚與眚

C．故與非故

D．正與非正

【答案】B

【解析】西周時(shí)期，觀念上和制度上已經(jīng)開始對(duì)故意犯罪與過失犯罪、慣犯與偶犯進(jìn)行明確的區(qū)分，給予決然不同的處罰。例如《尚書·康誥》中記載說，“人有小罪，非眚，乃惟終……有厥罪小，乃不可不殺。乃有大罪，非終，乃惟眚?yàn)?zāi)……時(shí)乃不可殺”。其中，“眚”是指過失之意，“非眚”即是故意。

9中國(guó)歷史上第一部初具系統(tǒng)的封建成文法典為（　　）。[2000年真題]

A．禹刑

B．呂刑

C．《法經(jīng)》

D．《九章律》

【答案】C

【解析】A項(xiàng)，“禹刑”，是夏代法律的總稱、泛稱。B項(xiàng)，周穆王為革新政治，推行了一系列改革的措施。在法律方面，命令呂侯作“呂刑”。C項(xiàng)，《法經(jīng)》是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期魏國(guó)李悝在總結(jié)春秋以來各國(guó)公布成文法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定的，是中國(guó)歷史上第一部系統(tǒng)的封建成文法典。D項(xiàng)，《九章律》在原秦律六篇《盜律》《賊律》《囚律》（又稱《網(wǎng)律》）《捕律》《雜律》《具律》的基礎(chǔ)上，增加《戶律》《興律》《廄律》三篇，形成九篇體例。漢《九章律》成為兩漢基本法律。

10《法經(jīng)》六篇中相當(dāng)于近代法典中總則篇的不是（　　）。[2013年真題]

A．《囚法》

B．《賊法》

C．《雜法》

D．《具法》

【答案】ABC

【解析】《法經(jīng)》共分六篇：①“盜法”；②“賊法”；③“囚法”；④“捕法”；⑤“雜法”；⑥“具法”。其中“盜法”“賊法”是關(guān)于懲治危害國(guó)家安全、危害他人及侵害財(cái)產(chǎn)等犯罪的實(shí)體法規(guī)定。“囚法”（也作“網(wǎng)法”）、“捕法”是關(guān)于追捕、囚禁及審訊罪人的法律規(guī)定，大多屬于程序法的范疇。“雜法”是規(guī)定賊盜以外其他犯罪的篇目，主要規(guī)定淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等“六禁”的內(nèi)容。D項(xiàng)，“具法”是關(guān)于從重從輕、減免刑罰等定罪量刑通用原則的規(guī)定，相當(dāng)于后世法典中的總則部分。

二、名詞解釋

1禹刑[2005、2016真題]

答：“禹刑”是夏代法律的總稱、泛稱。《左傳》載：“夏有亂政，而作禹刑”。這里的“禹刑”不是指一部成文法典，而是泛指夏代的法律與刑罰。“夏有亂政，而作禹刑”，應(yīng)該理解為在夏代建立以后，為適應(yīng)當(dāng)時(shí)的政治需要而制定了法律，適用了刑罰。

2墨刑[2012年真題]

答：墨刑，又稱黥刑，是在罪人面部或額頭刺字，并染上墨，作為受刑人的標(biāo)志。墨刑既是刻人肌膚的身體刑，又是使人蒙受恥辱以區(qū)別于常人的恥辱刑。墨刑是中國(guó)早期社會(huì)中經(jīng)常使用的五種刑罰的一種，也是五刑中最輕的一種。

3“湯刑”[2008年真題]

答：“湯刑”，是商代法律的總稱，泛指商朝的法律法令和刑罰。《左傳·昭公六年》記載：“商有亂政，而作湯刑”。“湯刑”也不是一部成文的法典。在商代的法律規(guī)范中，不成文的習(xí)慣法仍占有很大的比重。另外，國(guó)王發(fā)布的“命”“誥”及“誓”也是當(dāng)時(shí)重要的法律淵源，具有最高的法律效力。

4西周“三不去”[2015、2019年真題]

答：西周“三不去”，是指按西周時(shí)期禮制，女子若有“三不去”理由之一者，夫家即不能休妻。“三不去”是指有所娶而無所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤后富貴，不去。具體內(nèi)容為：①“有所娶而無所歸”是指女子出嫁時(shí)尚有娘家可回，但休棄時(shí)已無本家親人可依，此時(shí)休妻將置女子無家可歸的境地，故不能休妻；②“與更三年喪”是指女子嫁入夫家后，曾與丈夫一起為公婆守孝三年，如此則該女子已經(jīng)對(duì)公婆盡子女之孝道，故不能休妻；③“前貧賤后富貴”是指娶妻時(shí)貧賤，但以后變得富貴，貧賤時(shí)娶之，富貴時(shí)休之，義不可取，故不能休妻。

5質(zhì)劑

答：“質(zhì)劑”是指西周的買賣契約。這種契約寫在簡(jiǎn)牘上，一分為二，雙方各執(zhí)一份。《周禮·地官·質(zhì)人》記載，“質(zhì)”“劑”有別。其中，“大市以質(zhì)，小市以劑”。“質(zhì)”，是買賣奴隸、牛馬所使用的較長(zhǎng)的契券；“劑”，是買賣兵器、珍異之物所使用的較短的契券。“質(zhì)”“劑”由官府制作，并由“質(zhì)人”專門管理。

6竹刑

答：竹刑，是指鄭國(guó)大夫鄧析綜合鄭國(guó)內(nèi)外的法律規(guī)范，所編成的刻在竹簡(jiǎn)上的刑書。后來鄧析因?yàn)檎渭姞?zhēng)而被當(dāng)政者殺害，但“竹刑”仍在鄭國(guó)流傳。竹刑比刑鼎便于攜帶和流傳，是新興地主階級(jí)對(duì)法律制度改革的又一成果。

7非眚[2014年真題]

答：非眚，是指故意犯罪。“眚”是指過失之意，“非眚”即是故意。西周時(shí)期，觀念上和制度上已經(jīng)開始對(duì)故意犯罪與過失犯罪進(jìn)行明確的區(qū)分，給予截然不同的處罰，對(duì)故意犯罪從重處罰。《尚書·康誥》中記載說，“人有小罪，非眚，乃惟終……有厥罪小，乃不可不殺。乃有大罪，非終，乃惟眚?yàn)?zāi)……時(shí)乃不可殺”。其中，“惟終”是指慣犯，“非終”則是指偶犯。上文的意思是：如果一個(gè)人犯罪雖小，當(dāng)時(shí)是故意為之，而且是經(jīng)常性的慣犯，其罪雖小，也不可不殺。若是有人犯了大罪，但是過失行為，而且是偶然犯之，并非故意慣犯，這種人所犯雖大，也不能殺。即西周時(shí)期對(duì)故意犯罪、慣犯從重處罰，對(duì)過失犯罪和偶犯從輕處斷。

8西周五刑[2011、2007年真題]

答：西周五刑，是指西周時(shí)期，其主體刑罰體系依然是夏、商以來代代相傳的“五刑”：墨、劓、剕、宮、大辟。這五種刑罰由輕至重，構(gòu)成了中國(guó)古代早期比較完備的刑罰體系。具體如下：①墨刑，又稱黥刑，是在罪人面部或額頭刺字，并染上墨，作為受刑人的標(biāo)志。所以，墨刑既是刻人肌膚的身體刑，又是使人蒙受恥辱以區(qū)別于常人的恥辱刑。墨刑是五刑中最輕的一種。②劓刑，即割去受刑人的鼻子。劓刑較墨刑為重。③剕刑，也作刖刑，是砍去罪人足的重刑。與砍去手足相類似的還有砍去膝蓋骨的臏刑。④宮刑，是破壞受刑人生殖器官的殘酷刑罰。對(duì)男性為去勢(shì)，對(duì)女性為幽閉。⑤大辟，是死刑的總稱。在早期社會(huì)中，死刑的方法多種多樣，統(tǒng)稱為大辟。夏代以后，商、周及春秋之際，墨、劓、剕、宮、大辟五刑一直被作為主體刑罰而廣泛使用，其影響及于秦漢。

9《法經(jīng)》[2009年真題]

答：《法經(jīng)》是中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典。它是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期魏國(guó)李悝在總結(jié)春秋以來各國(guó)公布的成文法經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上制定的。《法經(jīng)》共分六篇：①“盜法”；②“賊法”；③“囚法”；④“捕法”；⑤“雜法”；⑥“具法”。《法經(jīng)》作為中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)、比較完整的成文法典，在中國(guó)古代立法史上具有重要?dú)v史地位：①是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期政治變革的重要成果，也是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期立法的典型代表和全面總結(jié)；②其體例和內(nèi)容為后世成文法典的進(jìn)一步完善奠定了重要的基礎(chǔ)。

三、簡(jiǎn)答題

1簡(jiǎn)述西周禮刑關(guān)系的主要內(nèi)容。[2007年真題]

答：“禮”，是中國(guó)古代社會(huì)長(zhǎng)期存在的、旨在維護(hù)宗法血緣關(guān)系和宗法等級(jí)制度的一系列精神原則和言行規(guī)范的總稱。西周時(shí)期的“禮”與“刑”都是當(dāng)時(shí)維護(hù)社會(huì)秩序、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的重要社會(huì)規(guī)則。二者關(guān)系的主要內(nèi)容包括：

（1）二者相輔相成，互為表里，共同構(gòu)成了西周社會(huì)完整的法律體系。其中，“禮”是積極、主動(dòng)的規(guī)范，強(qiáng)調(diào)禁惡于未然的預(yù)防；“刑”是消極的處罰，強(qiáng)調(diào)懲惡于已然的制裁。

（2）“禮”總是從正面主動(dòng)地提出要求，對(duì)人們的言行作出正面的“指引”，明確要求人們應(yīng)該、可以做什么，不應(yīng)該、不可以做什么，“禮”的功能，重在“教化”，而“刑”的功能，重在制裁，相對(duì)處于被動(dòng)狀態(tài)，對(duì)于一切違悖“禮”的行為進(jìn)行刑罰處罰。凡是“禮”所禁止的行為，必然為“刑”所不容，即“禮之所去，刑之所取”，“出禮則入刑”。

（3）從特權(quán)法的角度看，“禮不下庶人、刑不上大夫”充分反映西周時(shí)期因身份等差而導(dǎo)致權(quán)力差異的社會(huì)價(jià)值取向。

2簡(jiǎn)述春秋時(shí)期公布成文法的歷史意義。[2009年真題]

答：春秋時(shí)期的公布成文法活動(dòng)是中國(guó)法律史上的一次劃時(shí)代的變革。成文法的公布，標(biāo)志著代表舊貴族統(tǒng)治的不成文法律體系已經(jīng)瓦解，以新的封建社會(huì)關(guān)系為內(nèi)容的成文法律體系開始走上中國(guó)法律歷史舞臺(tái)。

（1）公布成文法是對(duì)傳統(tǒng)法律觀念、傳統(tǒng)法律制度以及傳統(tǒng)社會(huì)秩序的一種否定。在不成文法占主導(dǎo)地位的時(shí)代，少數(shù)上層貴族奉行“刑不可知，則威不可測(cè)”的信條，把法律的制定、解釋和施行都視為禁臠，以維護(hù)血緣貴族階層所擁有的種種特權(quán)。成文法的公布，說明法律已經(jīng)不再是少數(shù)人的私產(chǎn)，而成為全社會(huì)公共的調(diào)整手段。由此，傳統(tǒng)的社會(huì)結(jié)構(gòu)也隨之發(fā)生重大變化。

（2）公布成文法客觀上為封建政治經(jīng)濟(jì)制度的進(jìn)一步發(fā)展提供了條件。在舊的法律體制之下，各種社會(huì)關(guān)系都被限制在狹小的宗法體制范圍之內(nèi)，成文法律公布后，新興地主階級(jí)可以把改革的成果用法律的形式表現(xiàn)出來、固定下來。因此，各種新型的社會(huì)關(guān)系有了可靠的法律保證。

（3）成文法的公布，標(biāo)志著法律觀念和法律技術(shù)的進(jìn)步。在舊的法律體制下，法律不公開且不成文，無疑不利于法律觀念的更新和法律理論的進(jìn)步。公布成文法，將零散、不系統(tǒng)的法律規(guī)范變成相對(duì)系統(tǒng)和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆蓷l文，對(duì)于法律理論、立法技術(shù)的發(fā)展有著特殊的意義。

（4）春秋時(shí)期成文法的公布，為戰(zhàn)國(guó)及戰(zhàn)國(guó)以后成文法的發(fā)展與完善積累了經(jīng)驗(yàn)。

3簡(jiǎn)述法經(jīng)的結(jié)構(gòu)。[2018年真題]

答：《法經(jīng)》是中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)的傳統(tǒng)成文法典。它是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期魏國(guó)李悝在總結(jié)春秋以來各國(guó)公布成文法的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上制定的，在中國(guó)傳統(tǒng)立法史上具有重要地位。

（1）《法經(jīng)》共分為六篇

①“盜法”“賊法”是關(guān)于懲治危害國(guó)家安全、危害他人及侵害財(cái)產(chǎn)等犯罪的實(shí)體法規(guī)定。李悝認(rèn)為“王者之政莫急于盜賊”，所以《法經(jīng)》將“盜法”和“賊法”列在法典之首。

②“囚法”（又稱“網(wǎng)法”）、“捕法”是關(guān)于追捕、囚禁及審訊罪犯的法律規(guī)定，大多屬于程序法的范疇。

③“雜法”是規(guī)定賊盜以外其他犯罪的篇目，主要規(guī)定淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等“六禁”的內(nèi)容。

④“具法”是關(guān)于從重從輕、減免刑罰等定罪量刑通用原則的規(guī)定，相當(dāng)于后世法典中的總則部分。

（2）《法經(jīng)》作為中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)、比較完整的成文法典

《法經(jīng)》是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期立法的典型代表和全面總結(jié)，是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期政治變革的重要成果。《法經(jīng)》的體例和內(nèi)容為后世成文法典的進(jìn)一步完善奠定了重要的基礎(chǔ)。從體例上看，《法經(jīng)》六篇為秦漢所直接繼承，魏晉以后在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步發(fā)展，最終形成了以“名例”為統(tǒng)帥，以各篇為分則的完善的法典體例。在內(nèi)容上，《法經(jīng)》六篇的主要內(nèi)容大都為后世封建法典所繼承。

四、論述題

1試述西周禮刑關(guān)系的主要內(nèi)容。[2011、2019年真題]

答：西周時(shí)期的“禮”，是中國(guó)古代社會(huì)長(zhǎng)期存在的，旨在維護(hù)宗法血緣關(guān)系和宗法等級(jí)制度的一系列精神原則和言行規(guī)范的總稱。西周時(shí)期禮制的發(fā)展，是中國(guó)古代社會(huì)“禮治”文化發(fā)展過程中的一個(gè)最為重要的階段。周禮的性質(zhì)及其在當(dāng)時(shí)社會(huì)生活中所發(fā)揮的特殊作用，也是中國(guó)早期法制史中的一個(gè)重要內(nèi)容。

（1）“禮”

“禮”最早源于氏族時(shí)代的祭祀風(fēng)俗。在夏、商時(shí)期，作為言行規(guī)范的“禮”就已經(jīng)存在。其包括抽象的精神原則和具體的禮儀形式兩個(gè)層面的內(nèi)容。從精神原則方面看，“禮”的核心在于“親親”和“尊尊”，在于強(qiáng)調(diào)等級(jí)名分、等級(jí)差別。從具體的禮儀形式方面看，“禮”通常有“五禮”“六禮”和“九禮”之說。“五禮”包括吉、嘉、賓、軍、兇等五個(gè)方面的禮儀。在西周時(shí)期，周禮對(duì)全社會(huì)起著一種法律的調(diào)節(jié)作用，完全具備法的性質(zhì)。其具有如下特征：

①周禮具有規(guī)范性。無論是作為抽象的精神原則的“禮”，還是表現(xiàn)為具體的禮儀形式的“禮”，都是對(duì)社會(huì)成員所作出的明確的言行規(guī)則，規(guī)定人們應(yīng)該做什么，不應(yīng)該做什么。所以，“禮”所有的規(guī)范性，是其固有的基本特征之一。

②周禮具有國(guó)家意志性。在西周政權(quán)創(chuàng)建的最關(guān)鍵時(shí)期，周公作為西周王室的近親和國(guó)家權(quán)力中樞的核心成員，周公參與了國(guó)家政權(quán)建設(shè)過程中的一系列重大活動(dòng)，是西周初期國(guó)家政策的實(shí)際制定者和執(zhí)行者。周禮經(jīng)過周公的制定和整理，并在全社會(huì)得到宣傳和推行。

③周禮具有很強(qiáng)烈的國(guó)家強(qiáng)制性。周禮是能夠適用刑罰處罰的、具有強(qiáng)制性的法律規(guī)范。因?yàn)樵S多有關(guān)西周的文獻(xiàn)資料都已證明，違背“禮”的行為，都會(huì)適用國(guó)家刑罰的處罰。

（2）“刑”

在先秦史籍中，“禮”與“刑”是兩個(gè)經(jīng)常并列出現(xiàn)的重要范疇。“刑”原作“開刂”。在先秦時(shí)代，“刑”有三層含意：①專指砍頭的刑罰，這是“刑”字的原始含義；②所有刑罰的通稱，隨著社會(huì)的發(fā)展和刑罰的廣泛運(yùn)用，“刑”字也逐漸從狹義的砍頭刑罰逐漸演變成抽象的概念，泛指所有的刑罰；③泛指與刑罰密切相關(guān)的法律規(guī)范。

（3）“禮”與“刑”的關(guān)系

①在先秦時(shí)期，動(dòng)用刑罰處罰是國(guó)家最主要、最經(jīng)常的一種調(diào)整手段，任何違背統(tǒng)治者意志、違背國(guó)家既定秩序的行為，最終都會(huì)招致刑罰處罰，幾乎所有的法律都會(huì)與刑罰有關(guān)。所以用“刑”字來指代法律是一件自然的事。在先秦時(shí)期“禮”與“刑”常被并列使用，因此，使人們?cè)谟^念上把二者當(dāng)作相互關(guān)聯(lián)的兩個(gè)范疇。

②西周時(shí)期的“禮”與“刑”都是當(dāng)時(shí)維護(hù)社會(huì)秩序、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的重要社會(huì)規(guī)則。二者相輔相成，互為表里，共同構(gòu)成了西周社會(huì)完整的法律體系。其中，“禮”是積極、主動(dòng)的規(guī)范，強(qiáng)調(diào)禁惡于未然的預(yù)防；“刑”是消極的處罰，強(qiáng)調(diào)懲惡于已然的制裁。

③“禮”總是從正面主動(dòng)地提出要求，對(duì)人們的言行作出正面的“指引”，明確要求人們應(yīng)該、可以做什么，不應(yīng)該、不可以做什么；“禮”的功能，重在“教化”，“刑”的功能，重在制裁，相對(duì)處于被動(dòng)狀態(tài)，對(duì)于一切違悖“禮”的行為進(jìn)行刑罰處罰。凡是“禮”所禁止的行為，必然為“刑”所不容，即“禮之所去，刑之所取”，“出禮則入刑”。

2試述西周婚姻制度中“六禮”“七出三不去”的內(nèi)容與特點(diǎn)。[2003年真題]

答：據(jù)史籍記載，西周時(shí)期在解除婚姻方面有一套完整的制度，稱為“七出三不去”。

（1）西周婚姻制度中“六禮”“七出三不去”的內(nèi)容

①西周時(shí)期“六禮”是婚姻成立的必要條件。合禮合法的婚姻，必須通過“六禮”程序來完成，即：

a．納采，男家請(qǐng)媒人向女方提親。

b．問名，女方答應(yīng)議婚后男方請(qǐng)媒人問女子名字、生辰等，并卜于祖廟以定兇吉。

c．納吉，卜得吉兆后即與女家訂婚。

d．納征，男方送聘禮至女家，故又稱納幣。

e．請(qǐng)期，男方攜禮至女家商定婚期。

f．親迎，婚期之日男方迎娶女子至家。至此，婚禮始告完成，婚姻也最終成立。

②西周時(shí)期解除婚姻的制度，稱為“七出”。“七出”，又稱“七去”，是指女子若有下列七項(xiàng)情形之一的，丈夫或公婆即可休棄之，即不順父母去、無子去、淫去、妒去、惡疾去、多言去、盜竊去。按照周代的禮制，女子若有“三不去”的理由，夫家即不能離異休棄。“三不去”即是：有所娶而無所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤后富貴，不去。

（2）西周婚姻制度中“六禮”“七出三不去”的特點(diǎn)

①“六禮”是西周婚姻締結(jié)所需要的程序，未經(jīng)該種程序婚姻就不具備法律效力，表明了西周“以德配天，明德慎罰”思想和“出禮入刑”的禮刑關(guān)系對(duì)西周社會(huì)的影響至深。

②“七出”“三不去”制度是宗法制度下夫權(quán)專制的典型反映。

③西周婚姻立法的原則和制度多為后世法律所繼承和采用，成為中國(guó)傳統(tǒng)法律的重要組成部分，它奠定了中國(guó)古代婚姻制度的基礎(chǔ)，西周以后歷朝歷代基本上沿襲西周建立的婚姻制度，沒有太大發(fā)展。

3論述春秋時(shí)期公布成文法運(yùn)動(dòng)及其歷史意義。

答：在夏、商、周之際，主要是依靠不成文的習(xí)慣法以及君主的“命”“誥”“誓”等規(guī)范來調(diào)整各種社會(huì)關(guān)系。這種不公開、不成文的法律體制與新興貴族階層的利益相沖突。同時(shí)，這種法律體制在形式上保守，內(nèi)容上落后，已經(jīng)不能適應(yīng)急劇變革的社會(huì)需要。因此，在春秋中期以后，打破舊的法律傳統(tǒng)、公布成文法的活動(dòng)，便在一些諸侯國(guó)中開展起來。

（1）春秋時(shí)期公布成文法的代表事件

①鑄刑書。公元前536年，鄭國(guó)執(zhí)政子產(chǎn)將鄭國(guó)的法律條文鑄在鼎上，向全社會(huì)公布。這是中國(guó)歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)，史稱“鑄刑書”。當(dāng)時(shí)“鼎”是國(guó)家權(quán)力的象征，把法律條文鑄在鼎上，向全社會(huì)公布，是為了強(qiáng)調(diào)國(guó)家法律的尊嚴(yán)，同時(shí)有利于法律在全社會(huì)范圍內(nèi)得到貫徹執(zhí)行。

②竹刑。公元前530年，鄧析綜合鄭國(guó)內(nèi)外的法律規(guī)范，編成刑書，刻在竹簡(jiǎn)上，稱為“竹刑”。后來鄧析因?yàn)檎渭姞?zhēng)而被當(dāng)政者殺害，但“竹刑”仍在鄭國(guó)流傳并最終被官方接受，成為正式的法律。

③鑄刑鼎。公元前513年，晉國(guó)趙鞅把范宣子所著刑書刻在鼎上，公布了晉國(guó)的成文法律。這是中國(guó)歷史上第二次正式的公布成文法的活動(dòng)，史稱“鑄刑鼎”。

（2）春秋時(shí)期公布成文法的歷史意義

①公布成文法活動(dòng)是對(duì)傳統(tǒng)法律觀念、傳統(tǒng)法律制度以及傳統(tǒng)社會(huì)秩序的一種否定。成文法的公布，說明法律已經(jīng)不再是少數(shù)人的私產(chǎn)，而成為全社會(huì)共知的公開調(diào)節(jié)器，由此傳統(tǒng)的社會(huì)結(jié)構(gòu)也隨之發(fā)生重大變化。

②公布成文法活動(dòng)客觀上為封建政治經(jīng)濟(jì)制度的進(jìn)一步發(fā)展提供了條件。在舊的法律體制之下，各種社會(huì)關(guān)系都被限制在狹小的宗法體制范圍之內(nèi)，成文法律公布后，新興地主階級(jí)可以把改革的成果用法律的形式表現(xiàn)出來、固定下來。因此，各種新型的社會(huì)關(guān)系有了可靠的法律保證。

③成文法的公布，標(biāo)志著法律觀念和法律技術(shù)的進(jìn)步。在舊的法律體制下，法律不公開且不成文，無疑不利于法律觀念的更新和法律理論的進(jìn)步。公布成文法，將零散、不系統(tǒng)的法律規(guī)范變成相對(duì)系統(tǒng)和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆蓷l文，對(duì)于法律理論、立法技術(shù)的發(fā)展有著特殊的意義。

④春秋時(shí)期的公布成文法活動(dòng)，為戰(zhàn)國(guó)及戰(zhàn)國(guó)以后封建成文法的發(fā)展與完善積累了經(jīng)驗(yàn)。

4論述《法經(jīng)》的主要內(nèi)容與歷史地位。

答：《法經(jīng)》是中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典，它是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期魏國(guó)李悝在總結(jié)春秋以來各國(guó)公布成文法的經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定的，在中國(guó)封建立法史上具有重要地位。

（1）《法經(jīng)》的主要內(nèi)容

《法經(jīng)》共分六篇：“盜法”“賊法”“囚法”“捕法”“雜法”“具法”。其中“盜法”“賊法”是關(guān)于懲治危害國(guó)家安全、危害他人及侵害財(cái)產(chǎn)等犯罪的實(shí)體法規(guī)定。李悝認(rèn)為“王者之政莫急于盜賊”，所以《法經(jīng)》將“盜法”和“賊法”列在法典之首。“囚法”（也作“網(wǎng)法”）、“捕法”是關(guān)于追捕、囚禁及審訊罪人的法律規(guī)定，大多屬于程序法的范疇。第五篇“雜法”是規(guī)定賊盜以外其他犯罪的篇目，主要規(guī)定淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徙禁、金禁等“六禁”的內(nèi)容。第六篇“具法”是關(guān)于從重從輕、減免刑罰等定罪量刑通用原則的規(guī)定，相當(dāng)于近世法典中的總則部分。

（2）《法經(jīng)》的歷史地位

《法經(jīng)》作為中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)、比較完整的成文法典，在中國(guó)古代立法史上具有重要?dú)v史地位。

①《法經(jīng)》是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期政治變革的重要成果，也是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期立法的典型代表和全面總結(jié)。

②《法經(jīng)》的體例和內(nèi)容，為后世成文法典的進(jìn)一步完善奠定了重要的基礎(chǔ)。從體例上看，《法經(jīng)》六篇為秦漢所直接繼承，魏晉以后在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步發(fā)展，最終形成了以“名例”為統(tǒng)帥、以各篇為分則的完善的法典體例。在內(nèi)容上《法經(jīng)》六篇的主要內(nèi)容大都為后世封建法典所繼承。

5論述商鞅變法的主要內(nèi)容。

答：“商鞅變法”是公元前359年法家著名代表人物商鞅在秦國(guó)實(shí)施的變法改革。其主要內(nèi)容為：

（1）改法為律，擴(kuò)充法律內(nèi)容。強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范的普遍性，具有“范天下不一而歸于一”的功能。以法律作為社會(huì)改革的基本手段，許多改革措施都用法律、法令的形式表現(xiàn)出來，秦國(guó)封建法制的內(nèi)容也進(jìn)一步豐富起來。

（2）運(yùn)用法律手段推行“富國(guó)強(qiáng)兵”的措施。在獎(jiǎng)勵(lì)耕織方面，對(duì)于那些追求末利、投機(jī)經(jīng)商以及怠于農(nóng)事而致窮困的人，則要將其妻子兒女一起沒收為官奴婢；為了鼓勵(lì)發(fā)展小農(nóng)經(jīng)濟(jì)，擴(kuò)大戶賦的來源，還頒布了《分戶令》；在獎(jiǎng)勵(lì)軍功方面，頒布《軍爵律》，規(guī)定有軍功者按其功勞大小賜爵，設(shè)置了從公士到徹侯等二十一級(jí)爵位，凡斬?cái)呈渍甙醇?jí)晉爵，投降敵人及叛國(guó)者處以重刑。

（3）用法律手段剝奪舊貴族的特權(quán)。變法實(shí)際上是對(duì)舊制度的一次徹底改革。商鞅在變法過程中，運(yùn)用法律手段，采取各種措施限制或剝奪舊貴族的特權(quán)。廢除世卿世祿制度，實(shí)行按軍功授爵：規(guī)定除國(guó)君的嫡系以外的宗室貴族，沒有軍功即取消其爵祿和貴族身份。同時(shí)取消分封制，實(shí)行郡縣制，剝奪舊貴族對(duì)地方政權(quán)的壟斷權(quán)，強(qiáng)化中央對(duì)地方的全面控制。

（4）全面貫徹法家學(xué)派“以法治國(guó)”“明法重刑”等主張。在變法過程中，法家的一些基本主張皆清楚地表現(xiàn)出來：

①強(qiáng)調(diào)“以法治國(guó)”。要求全體臣民特別是國(guó)家官吏學(xué)法、“明法”，百姓學(xué)習(xí)法律者，“以吏為師”。

②“輕罪重刑”。在變法過程中，商鞅盡力貫徹重刑原則，加大量刑幅度，對(duì)輕罪也施以重刑。

③不赦不宥。為了貫徹重刑原則，強(qiáng)調(diào)國(guó)家法律的嚴(yán)肅性，商鞅在變法中反對(duì)赦宥，主張凡有罪者皆應(yīng)受罰。

④鼓勵(lì)告奸。為了更有效地禁奸止過，保證統(tǒng)治秩序的穩(wěn)定，在變法過程中多次頒布法令，鼓勵(lì)臣民相互告發(fā)奸謀，規(guī)定“告奸者與斬?cái)呈淄p”。

⑤實(shí)行連坐。在變法期間廣泛實(shí)行連坐制度。如鄰伍連坐，以十家為什，五家為伍，什伍之間相互有告奸、舉盜的責(zé)任，若什、伍之中有作奸犯法者，相互負(fù)連帶責(zé)任。此外，還實(shí)行軍事連坐、職務(wù)連坐、家庭連坐等。這些對(duì)于維護(hù)社會(huì)秩序，保障政權(quán)的穩(wěn)定有重要作用。