1.4　行政糾紛的解決途徑

為方便考生對比學(xué)習(xí)，本部分將“行政復(fù)議”與第7章“稅務(wù)行政復(fù)議”放在一起進(jìn)行總結(jié)歸納，第7章不再重復(fù)講述。

【考點一】行政糾紛解決途徑的選擇（★★★）

當(dāng)公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時，可采取申請行政復(fù)議（向復(fù)議機關(guān)）或者提起行政訴訟（向法院）的方式解決。

（一）一般情況

（1）或議或訴：對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向行政機關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。

（2）議中不訴：公民、法人或者其他組織申請行政復(fù)議，行政復(fù)議機關(guān)已經(jīng)依法受理的，或者法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。

法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，行政復(fù)議機關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)的，公民、法人或者其他組織可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟。

（3）訴中不議：公民、法人或者其他組織向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請行政復(fù)議。

（二）征稅行為（復(fù)議前置，即先議后訴）（第7章）

征稅行為是指確認(rèn)納稅主體、征稅對象、征稅范圍、減稅、免稅、退稅、抵扣稅款、適用稅率、計稅依據(jù)、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限、納稅地點和稅款征收方式等具體行政行為；征收稅款、加收滯納金；扣繳義務(wù)人、受稅務(wù)機關(guān)委托的單位和個人作出的代扣代繳、代收代繳、代征行為等。

【名師點撥】只有征稅行為才適用先議后訴，即對稅務(wù)機關(guān)做出的征稅行為不服，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議不服的，再提請行政訴訟，不可以直接提請行政訴訟。具體哪些是征稅行為，需要注意區(qū)分，是本部分一個重要的考點。

對征稅行為以外的其他具體行政行為不服的，可以申請行政復(fù)議，也可以直接向人民法院提起行政訴訟（或議或訴）。

【真題演練】

【例題1】公民、法人或者其他組織向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)受理的，不得申請行政復(fù)議。（　?。?span id="kux5q1e" class="ZhenTiTag">[2017年真題]

【答案】√

【例題2】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，納稅人對稅務(wù)機關(guān)的下列具體行政行為不服時，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以再向人民法院提起行政訴訟的是（　?。?。[2017年真題]

A．代開發(fā)票

B．資格認(rèn)定

C．稅款征收

D．稅收保全

【答案】C

【解析】ABD三項，不屬于征稅行為，納稅人不服的，可以申請行政復(fù)議，也可以直接向人民法院提起行政訴訟；C項屬于征稅行為，納稅人不服的，必須先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟。

【例題3】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)作出的下列行政行為中，納稅人不服時可以選擇申請稅務(wù)行政復(fù)議或者直接提起行政訴訟的有（　　）。[2018年真題]

A．加收滯納金

B．罰款

C．沒收財物和違法所得

D．征收稅款

【答案】BC

【解析】AD兩項，申請人對稅務(wù)機關(guān)作出的征稅行為不服的，應(yīng)當(dāng)先向復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以再向人民法院提起行政訴訟。稅務(wù)機關(guān)作出的征稅行為，包括確認(rèn)納稅主體、征稅對象、征稅范圍、減稅、免稅、退稅、抵扣稅款、適用稅率、計稅依據(jù)、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限、納稅地點和稅款征收方式等具體行政行為，征收稅款、加收滯納金，扣繳義務(wù)人、受稅務(wù)機關(guān)委托的單位和個人作出的代扣代繳、代收代繳、代征行為等。BC兩項，均屬于行政處罰行為，不屬于征稅行為。申請人對征稅行為以外的其他具體行政行為不服的，可以申請行政復(fù)議，也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

【例題4】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，納稅人對稅務(wù)機關(guān)的下列行政行為不服，可以直接起訴的有（　　）。[2018年真題]

A．稅務(wù)機關(guān)加收滯納金的行為

B．稅務(wù)機關(guān)將納稅人信用等級由A級降為B級

C．稅務(wù)機關(guān)扣押、查封納稅人的財產(chǎn)

D．納稅人依照法律規(guī)定提供了納稅擔(dān)保，稅務(wù)機關(guān)不依法確認(rèn)納稅擔(dān)保

【答案】BCD

【解析】A項，加收滯納金的行為是稅務(wù)機關(guān)作出的征稅行為，屬于具體行政行為。應(yīng)當(dāng)先向復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以再向人民法院提起行政訴訟。BCD三項，屬于申請人對復(fù)議范圍中稅務(wù)機關(guān)作出的征稅行為以外的其他具體行政行為不服的，可以申請行政復(fù)議，也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

【例題5】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)做出的下列具體行政行為中，納稅人不服時可以選擇申請稅務(wù)行政復(fù)議或者直接提起行政訴訟的是（　?。?。[2018、2017、2016年真題]

A．征收稅款

B．加收滯納金

C．確認(rèn)納稅主體

D．沒收財物和違法所得

【答案】D

【解析】ABC三項，屬于征稅行為，納稅人不服的，必須先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；D項，不屬于征稅行為，納稅人不服的，可以申請行政復(fù)議，也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

【例題6】稅務(wù)機關(guān)作出的下列行為中，屬于納稅人不服時應(yīng)先申請行政復(fù)議，不服行政復(fù)議再提起行政訴訟的是（　　）。[2016、2013、2012年真題]

A．納稅信用等級評定

B．稅收強制執(zhí)行措施

C．行政審批

D．納稅地點確認(rèn)

【答案】D

【解析】稅務(wù)機關(guān)作出的征稅行為，包括確認(rèn)納稅主體、征稅對象、征稅范圍、減稅、免稅、退稅、抵扣稅款、適用稅率、計稅依據(jù)、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限、納稅地點和稅款征收方式等具體行政行為，征收稅款、加收滯納金，扣繳義務(wù)人、受稅務(wù)機關(guān)委托的單位和個人作出的代扣代繳、代收代繳、代征行為等。申請人對上面規(guī)定的行為不服的，應(yīng)當(dāng)先向復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以再向人民法院提起行政訴訟。

【考點二】行政復(fù)議范圍（★★）

（一）《行政復(fù)議法》的規(guī)定

1．《行政復(fù)議法》規(guī)定，有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議：

（1）對行政機關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的；

（2）對行政機關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強制措施決定不服的；

（3）對行政機關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的；

（4）對行政機關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；

（5）認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其合法的經(jīng)營自主權(quán)的；

（6）認(rèn)為行政機關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的；

（7）認(rèn)為行政機關(guān)違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務(wù)的；

（8）認(rèn)為符合法定條件，申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機關(guān)審批、登記有關(guān)事項，行政機關(guān)沒有依法辦理的；

（9）申請行政機關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責(zé)，行政機關(guān)沒有依法履行的；

（10）申請行政機關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費，行政機關(guān)沒有依法發(fā)放的；

（11）認(rèn)為行政機關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。

2．行政復(fù)議的排除事項

（1）當(dāng)事人不服行政機關(guān)作出的“行政處分”或者其他“人事處理決定”時，可依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴，但不能提起行政復(fù)議。

（2）當(dāng)事人不服行政機關(guān)對“民事糾紛”的調(diào)解或其他處理，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起民事訴訟，但不能提起行政復(fù)議。

【名師點撥】不服行政機關(guān)作出的“行政處分”或者其他“人事處理決定”（對于“內(nèi)部矛盾”），當(dāng)事人可以申訴，但不能申請行政復(fù)議；不服行政機關(guān)作出的“行政處罰”，（對于“外部矛盾”），當(dāng)事人可以申請行政復(fù)議。

3．附帶審查

公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向行政復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請：

（1）國務(wù)院部門的規(guī)定；

（2）縣級以上各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；

（3）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

【注意】具體行政行為可以單獨申請行政復(fù)議；抽象行政行為中，可以申請一并審查的僅限于各種“規(guī)定”，不包括“法律、法規(guī)、規(guī)章”。

多選題會涉及到此考點。

【真題演練】

【例題1】下列各項中，屬于行政復(fù)議范圍的是（　?。?span id="8rpl0ky" class="ZhenTiTag">[2017年真題]

A．趙某對工商局暫扣其營業(yè)執(zhí)照的決定不服而引起的糾紛

B．王某對稅務(wù)局將其調(diào)職到其他單位的決定不服而引起的糾紛

C．張某對交通局解除勞動合同的決定不服而引起的糾紛

D．李某對環(huán)保局給予其撤職處分決定不服而引起的糾紛

【答案】A

【解析】A項，當(dāng)事人對行政機關(guān)的“具體”行政行為不服，可以申請行政復(fù)議；BD兩項，不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定，不能申請行政復(fù)議；C項，因解除勞動合同發(fā)生的爭議，按照勞動爭議的解決辦法處理，不能申請行政復(fù)議。

【例題2】下列情形中，當(dāng)事人不能申請行政復(fù)議的是（　?。?span id="akv1qn8" class="ZhenTiTag">[2016年真題]

A．甲公司不服市環(huán)保局對其作出的罰款決定

B．王某不服所任職的市教育局對其作出的降級決定

C．趙某不服市公安局對其作出的行政拘留決定

D．乙公司不服市工商局對其作出的責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)決定

【答案】B

【解析】B項屬于內(nèi)部行政行為，不能申請行政復(fù)議，也不能提起行政訴訟，可依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。

（二）稅務(wù)行政復(fù)議的范圍（★★★）（第7章）

（1）征稅行為：確認(rèn)納稅主體、征稅對象、征稅范圍、減稅、免稅、退稅、抵扣稅款、適用稅率、計稅依據(jù)、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限、納稅地點和稅款征收方式等具體行政行為，征收稅款、加收滯納金，扣繳義務(wù)人、受稅務(wù)機關(guān)委托的單位和個人作出的代扣代繳、代收代繳、代征行為等。

（2）行政許可、行政審批行為。

（3）發(fā)票管理行為，包括發(fā)售、收繳、代開發(fā)票等。

（4）稅收保全措施、強制執(zhí)行措施。

（5）行政處罰行為，包括罰款；沒收財物和違法所得，停止出口退稅權(quán)。

（6）不依法履行職責(zé)的行為：包括頒發(fā)稅務(wù)登記，開具、出具完稅憑證、外出經(jīng)營活動稅收管理證明，行政賠償，行政獎勵，其他不依法履行職責(zé)的行為。

（7）資格認(rèn)定行為。

（8）不依法確認(rèn)納稅擔(dān)保行為。

（9）政府信息公開工作中具體行政行為。

（10）納稅信用等級評定行為。

（11）通知出入境管理機關(guān)阻止出境行為。

（12）其他具體行政行為。

申請人認(rèn)為稅務(wù)機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定（不含規(guī)章）的審查申請：①國家稅務(wù)總局和國務(wù)院其他部門的規(guī)定；②其他各級稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定；③地方各級人民政府的規(guī)定；④地方人民政府工作部門的規(guī)定。

【知識拓展】申請人對具體行政行為提出行政復(fù)議申請時不知道該具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定的，可以在行政復(fù)議機關(guān)做出行政復(fù)議決定以前提出對該規(guī)定的審查申請。

【真題演練】

【例題1】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，納稅人對稅務(wù)機關(guān)的下列行政行為不服時，可以申請行政復(fù)議的有（　　）。[2018年真題]

A．罰款

B．確認(rèn)適用稅率

C．加收滯納金

D．依法制定稅收優(yōu)惠政策

【答案】ABC

【解析】納稅人及其他當(dāng)事人認(rèn)為稅務(wù)機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，可依法向稅務(wù)行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議。具體行政行為包括：①稅務(wù)機關(guān)作出的征稅行為，包括確認(rèn)納稅主體、征稅對象、征稅范圍、減稅、免稅、退稅、抵扣稅款、適用稅率、計稅依據(jù)、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限、納稅地點和稅款征收方式等具體行政行為，征收稅款、加收滯納金，扣繳義務(wù)人、受稅務(wù)機關(guān)委托的單位和個人作出的代扣代繳、代收代繳、代征行為等；②其他具體行政行為：行政處罰行為，行政許可、行政審批行為，發(fā)票管理行為，稅收保全措施、強制執(zhí)行措施等。D項，對其他抽象行政行為（規(guī)章、規(guī)定等）不服，不屬于行政復(fù)議的受理范圍。

【例題2】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，納稅人對稅務(wù)機關(guān)的下列行政行為不服時，可以申請行政復(fù)議的有（　?。?。[2017年真題]

A．罰款

B．確認(rèn)適用稅率

C．加收滯納金

D．制定具體貫徹落實稅收法規(guī)的規(guī)定

【答案】ABC

【解析】A項，屬于稅務(wù)機關(guān)作出的行政處罰行為，納稅人不服時，可以申請行政復(fù)議；BC兩項，屬于稅務(wù)機關(guān)作出的征稅行為，納稅人不服時，可以申請行政復(fù)議；D項，不屬于具體行政行為，不得申請行政復(fù)議。

【例題3】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)作出的下列行政行為中，不屬于稅務(wù)行政復(fù)議范圍的是（　?。?span id="4oynixe" class="ZhenTiTag">[2015年真題]

A．調(diào)整稅收優(yōu)惠政策

B．不予頒發(fā)稅務(wù)登記證

C．不予出具完稅憑證

D．確認(rèn)納稅環(huán)節(jié)

【答案】A

【解析】復(fù)議機關(guān)受理申請人對下列具體行政行為不服，可以提出行政復(fù)議申請：①稅務(wù)機關(guān)作出的征稅行為，包括確認(rèn)納稅主體、計稅依據(jù)、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限等；②發(fā)票管理行為；③稅收保全措施、強制執(zhí)行措施；④稅務(wù)機關(guān)不依法履行職責(zé)的行為，包括不予頒發(fā)稅務(wù)登記證，不予開具、出具完稅憑證、外出經(jīng)營活動稅收管理證明等；等等。A項屬于抽象行政行為，不能直接申請行政復(fù)議。

【例題4】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)做出的下列具體行政行為中，申請人不服，應(yīng)當(dāng)先向復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以再向人民法院提起行政訴訟的是（　?。?。[2017年真題]

A．征收稅款行為

B．稅收保金行為

C．發(fā)票管理行為

D．行政處罰行為

【答案】A

【解析】A項，屬于征稅行為，納稅人不服的，必須先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；BCD三項，不屬于征稅行為，納稅人不服的，可以申請行政復(fù)議，也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

【考點三】行政復(fù)議程序（★★）

（一）行政復(fù)議申請

1．時間

當(dāng)事人自“知道”具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請，但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。

【特別提醒】申請人對稅務(wù)機關(guān)作出逾期不繳納罰款加處罰款的決定不服的，應(yīng)當(dāng)先繳納罰款和加處罰款，再申請行政復(fù)議。

2．形式

行政復(fù)議申請可以是書面的，也可以是口頭的。

3．費用

行政復(fù)議機關(guān)受理行政復(fù)議申請，不得向申請人收取任何費用。

【知識拓展】在訴訟中，人民法院收取訴訟費用。

4．行政復(fù)議參加人

包括申請人、被申請人和第三人。

【注意】行政復(fù)議參加人不包括行政復(fù)議機關(guān)。

5．申請復(fù)議的前提條件

（1）公民、法人或者其他組織向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請行政復(fù)議。

（2）申請人對征稅行為不服申請行政復(fù)議的，必須依照稅務(wù)機關(guān)根據(jù)法律、行政法規(guī)確定的稅額、期限，先行繳納或者解繳稅款及滯納金，或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，方可在實際繳清稅款和滯納金后或者所提供的擔(dān)保得到作出具體行政行為的稅務(wù)機關(guān)確認(rèn)之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請。（第7章）

（3）申請人對稅務(wù)機關(guān)作出逾期不繳納罰款加處罰款的決定不服的，應(yīng)當(dāng)先繳納罰款和加處罰款，再申請行政復(fù)議。（第7章）

6．行政復(fù)議期間具體行政行為停止執(zhí)行的情形

行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：

（1）被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（2）行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（3）申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；

（4）法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

（二）行政復(fù)議審查

1．對被申請人的要求

（1）行政復(fù)議的舉證責(zé)任，由被申請人承擔(dān)。

（2）被申請人不按照規(guī)定提出書面答復(fù)，提交當(dāng)初做出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。

2．行政復(fù)議工作人員

（1）行政復(fù)議機構(gòu)審理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)由2名以上行政復(fù)議工作人員參加。（第7章）

（2）行政復(fù)議工作人員應(yīng)當(dāng)具備與履行行政復(fù)議職責(zé)相適應(yīng)的品行、專業(yè)知識和業(yè)務(wù)能力。稅務(wù)機關(guān)中初次從事行政復(fù)議的人員，應(yīng)當(dāng)通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。（第7章，2019年新增）

3．形式

行政復(fù)議原則上采用書面審查的辦法。

4．聽證程序（第7章）

（1）對重大、復(fù)雜的案件，申請人提出要求或者行政復(fù)議機構(gòu)認(rèn)為必要時，可以采取聽證的方式審理。

（2）聽證應(yīng)當(dāng)公開舉行，但是涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的除外。

（3）行政復(fù)議聽證人員不得少于2人，聽證主持人由行政復(fù)議機構(gòu)指定。

（4）聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，申請人、被申請人和第三人應(yīng)當(dāng)確認(rèn)聽證筆錄內(nèi)容。第三人不參加聽證的，不影響聽證的舉行。

5．審查范圍

行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)全面審查被申請人的具體行政行為所依據(jù)的事實證據(jù)、法律程序、法律依據(jù)和設(shè)定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的合法性、適當(dāng)性。（第7章）

6．行政復(fù)議申請的撤回（第7章）

（1）申請人在行政復(fù)議決定作出以前撤回行政復(fù)議申請的，經(jīng)行政復(fù)議機構(gòu)同意，可以撤回。

（2）申請人撤回行政復(fù)議申請的，不得再以同一事實和理由提出行政復(fù)議申請。但是，申請人能夠證明撤回行政復(fù)議申請違背其真實意思表示的除外。

7．被申請人改變原具體行政行為（第7章）

行政復(fù)議期間被申請人改變原具體行政行為的，不影響行政復(fù)議案件的審理。但是，申請人依法撤回行政復(fù)議申請的除外。

8．依據(jù)不合法（第7章）

行政復(fù)議機關(guān)審查被申請人的具體行政行為時，認(rèn)為其依據(jù)不合法：

（1）本機關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理。

（2）無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在7個工作日內(nèi)按照法定程序逐級轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機關(guān)依法處理。

（3）處理期間，中止對具體行政行為的審查。

（三）行政復(fù)議決定

1．行政復(fù)議決定期限

行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)自“受理”申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定，但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并告知申請人和被申請人，但延長期限最多不得超過30日。

2．行政復(fù)議決定的類型

（1）決定維持

具體行政行為認(rèn)定事實清楚、證據(jù)確鑿、適用依據(jù)正確、程序合法、內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持。

（2）決定在一定期限內(nèi)履行

被申請人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行。

（3）決定撤銷、變更或者確認(rèn)違法

具體行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)決定予以撤銷、變更或者確認(rèn)其違法：

①主要事實不清、證據(jù)不足的；

②適用依據(jù)錯誤的；

③違反法定程序的；

④超越或者濫用職權(quán)的；

⑤具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

（4）責(zé)令被申請人重新做出具體行政行為

決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新做出具體行政行為。

被申請人不得以同一事實和理由做出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。

3．行政復(fù)議決定的生效

行政復(fù)議決定書“一經(jīng)送達(dá)”，即發(fā)生法律效力。

【知識拓展】仲裁的裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

【真題演練】

【例題1】申請人對稅務(wù)機關(guān)作出逾期不繳納罰款加處罰款的決定不服的，應(yīng)當(dāng)先繳納罰款和加處罰款，再申請行政復(fù)議。（　?。?span id="wxqgk4j" class="ZhenTiTag">[2017年真題]

【答案】√

【例題2】根據(jù)行政復(fù)議法律制度的規(guī)定，下列各項中，不屬于行政復(fù)議參加人的是（　?。?。[2013年真題]

A．申請人

B．被申請人

C．第三人

D．行政復(fù)議機關(guān)

【答案】D

【解析】行政復(fù)議參加人是指具體參加行政復(fù)議活動全過程，以保護(hù)其合法權(quán)益不受非法侵害的人。行政復(fù)議參加人包括申請人、被申請人和第三人。

【例題3】行政復(fù)議期間被申請人認(rèn)為具體行政行為需要停止執(zhí)行的，具體行政為可以停止執(zhí)行。（　?。?span id="rkvlovt" class="ZhenTiTag">[2012年真題]

【答案】√

【解析】行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：①被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；②行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；③申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；④法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

【例題4】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，行政復(fù)議機構(gòu)決定撤銷、變更或者確認(rèn)被申請人具體行政行為違法的情形有（　?。?。[2017年真題]

A．被申請人的具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)?/p>

B．被申請人的具體行政行為證據(jù)不足的

C．被申請人的具體行政行為超越職權(quán)的

D．被申請人的具體行政行為適用依據(jù)錯誤的

【答案】ABCD

【解析】具體行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)決定予以撤銷、變更或者確認(rèn)其違法：①主要事實不清、證據(jù)不足的；②適用依據(jù)錯誤的；③違反法定程序的；④超越或者濫用職權(quán)的；⑤具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

【例題5】根據(jù)稅收征收管理法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于稅務(wù)行政復(fù)議審查的表述中，不正確的是（　?。?span id="kt2t37v" class="ZhenTiTag">[2017、2015年真題]

A．對重大案件，申請人提出要求或者行政復(fù)議機構(gòu)認(rèn)為必要時，可以采取聽證的方式審理

B．對國家稅務(wù)總局的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的案件，由國務(wù)院提出書面答復(fù)

C．行政復(fù)議機構(gòu)審理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)由2名以上行政復(fù)議工作人員參加

D．行政復(fù)議原則上采用書面審查的辦法

【答案】B

【解析】對國家稅務(wù)總局的具體行政行為不服的，向國家稅務(wù)總局申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服，申請人可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請裁決，國務(wù)院的裁決為最終裁決。

【例題6】行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起（　　）日內(nèi)作出行政復(fù)議決定。[2016年真題]

A．10

B．15

C．30

D．60

【答案】D

【解析】行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)自“受理”申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定，但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并告知申請人和被申請人，但延長期限最多不得超過30日。

【例題7】行政復(fù)議的舉證責(zé)任，由申請人承擔(dān)。（　　）[2016年真題]

【答案】×

【解析】行政復(fù)議的舉證責(zé)任，由被申請人承擔(dān)。

【例題8】稅務(wù)行政復(fù)議決定自作出之日起發(fā)生法律效力。（　　）[2017年真題]

【答案】×

【解析】復(fù)議機關(guān)作出行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議決定書，并加蓋印章。行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力。

【考點四】行政復(fù)議管轄（★★）（2019年重大調(diào)整）

（一）“兩個上級”

對縣級以上人民政府工作部門的具體行政行為不服的，申請人既可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。（如對縣工商局的具體行政行為不服，可以向縣級人民政府或者市工商局申請復(fù)議）

（二）“一個上級”

（1）對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議。

（2）對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級人民政府申請行政復(fù)議（如對縣級人民政府作出行為不服，可以向市級人民政府申請復(fù)議）。

對各級稅務(wù)局的具體行政行為不服的，向其上一級稅務(wù)局申請行政復(fù)議。（第7章）

（3）對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機關(guān)申請行政復(fù)議。

（三）“自己反省”與最終裁決

（1）對國務(wù)院部門或者省級人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省級人民政府申請行政復(fù)議（即作出行政行為人“本人”）。

對國家稅務(wù)總局的具體行政行為不服的，向國家稅務(wù)總局申請行政復(fù)議。（第7章）

（2）對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決。國務(wù)院裁決為終局裁決。

對行政復(fù)議決定不服，申請人可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請裁決。國務(wù)院的裁決為最終裁決。（第7章）

（四）稅務(wù)行政復(fù)議的特殊規(guī)定（第7章）

（1）對計劃單列市稅務(wù)局的具體行政行為不服的，向國家稅務(wù)總局申請行政復(fù)議。

（2）對稅務(wù)所（分局）、各級稅務(wù)局的稽查局做出的具體行政行為不服的，向其所屬稅務(wù)局申請行政復(fù)議。

（3）對兩個以上稅務(wù)機關(guān)共同作出的具體行政行為不服的，向共同上一級稅務(wù)機關(guān)申請行政復(fù)議；對稅務(wù)機關(guān)與其他行政機關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級行政機關(guān)申請行政復(fù)議。

（4）對被撤銷的稅務(wù)機關(guān)在撤銷以前所做出的具體行政行為不服的，向繼續(xù)行使其職權(quán)的稅務(wù)機關(guān)的上一級稅務(wù)機關(guān)申請行政復(fù)議。

（5）對稅務(wù)機關(guān)作出逾期不繳納罰款加處罰款的決定不服的，向作出行政處罰決定的稅務(wù)機關(guān)申請行政復(fù)議。但是對已處罰款和加處罰款都不服的，一并向作出行政處罰決定的稅務(wù)機關(guān)的上一級稅務(wù)機關(guān)申請行政復(fù)議。

【真題演練】

【例題1】對國家稅務(wù)總局的具體行政行為不服的，向國務(wù)院申請行政復(fù)議。（　?。?span id="fhjxsqw" class="ZhenTiTag">[2018年真題]

【答案】×

【解析】對國家稅務(wù)總局作出的具體行政行為不服的，向“國家稅務(wù)總局”申請行政復(fù)議；對其“行政復(fù)議決定”不服，申請人可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請裁決；國務(wù)院的裁決為終局裁決。

【例題2】對省級地方人民政府工作部門的具體行政行為不服的，向省級地方人民政府申請行政復(fù)議。（　?。?span id="fhs97k7" class="ZhenTiTag">[2018年真題]

【答案】×

【解析】對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。

【例題3】對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。（　?。?span id="qhrx2g9" class="ZhenTiTag">[2017年真題]

【答案】√

【例題4】設(shè)立于M省Y市（計劃單列市）的甲公司對Y市國家稅務(wù)局做出的行政處罰不服申請行政復(fù)議。下列機關(guān)中，受理該申請的是（　?。?。[2017年真題]

A．國家稅務(wù)總局

B．M省人民政府

C．M省國家稅務(wù)局

D．Y市人民政府

【答案】A

【解析】對計劃單列市稅務(wù)局的具體行政行為不服的，向國家稅務(wù)總局申請行政復(fù)議。

【例題5】對國家稅務(wù)總局作出的具體行政行為不服的，應(yīng)當(dāng)向（　?。┥暾埿姓?fù)議。[2016年真題]

A．國務(wù)院

B．國家稅務(wù)總局

C．人民法院

D．上一級稅務(wù)機關(guān)

【答案】B

【解析】對國家稅務(wù)總局的具體行政行為不服的，向國家稅務(wù)總局申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服，申請人可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請裁決。國務(wù)院的裁決為最終裁決。

【考點五】行政訴訟的適用范圍（★★）

（一）受案范圍

（1）對行政拘留、暫扣或吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、警告等行政處罰不服的；

（2）對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施和行政強制執(zhí)行不服的；

（3）申請行政許可，行政機關(guān)拒絕或者在法定期限內(nèi)不予答復(fù)，或者對行政機關(guān)作出的有關(guān)行政許可的其他決定不服的；

（4）對行政機關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；

（5）對征收、征用決定及其補償決定不服的；

（6）申請行政機關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；

（7）認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其經(jīng)營自主權(quán)或者農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的；

（8）認(rèn)為行政機關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭的；

（9）認(rèn)為行政機關(guān)違法集資、攤派費用或者違法要求履行其他義務(wù)的；

（10）認(rèn)為行政機關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險待遇的；

（11）認(rèn)為行政機關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補償協(xié)議等協(xié)議的；

（12）認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的。

（二）人民法院不受理當(dāng)事人對下列事項提起的訴訟：

（1）國防、外交等國家行為；

（2）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；

（3）行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；

（4）法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為。

【名師點撥】可以簡單記成：除了“不受理”的，便是“受理”的。

【真題演練】

【例題1】根據(jù)行政訴訟法律制度的規(guī)定，下列糾紛中，不屬于人民法院行政訴訟受理范圍的是（　　）。[2017、2014年真題]

A．對稅務(wù)機關(guān)采取的阻止納稅人出境措施不服引發(fā)的糾紛

B．對公安機關(guān)作出的行政拘留決定不服引發(fā)的糾紛

C．對工商行政管理機關(guān)作出的任免決定不服引發(fā)的糾紛

D．對環(huán)境保護(hù)管理部門作出的罰款決定不服引發(fā)的糾紛

【答案】C

【解析】C項，行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定，不屬于行政訴訟的受案范圍。

【例題2】根據(jù)行政訴訟法律制度的規(guī)定，下列情形中，公民可以提起行政訴訟的有（　?。?。[2013年真題]

A．張某認(rèn)為某行政機關(guān)違法限制其人身自由

B．趙某認(rèn)為其所在行政機關(guān)對其作出不適當(dāng)任免決定

C．王某認(rèn)為某行政機關(guān)沒有依法發(fā)給其撫恤金

D．李某認(rèn)為某行政法規(guī)規(guī)定不合理

【答案】AC

【解析】B項，行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定，不屬于行政訴訟的受案范圍；D項，行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令，不屬于行政訴訟的受案范圍。

【考點六】行政訴訟管轄（★★）

（一）級別管轄

一般情況下，第一審行政案件由基層人民法院管轄；第一審行政案件由中級人民法院管轄的有：

（1）對國務(wù)院部門或者縣級以上地方政府所作的行政行為提起訴訟的案件；

（2）海關(guān)處理的案件；

（3）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件；

（4）其他法律規(guī)定由中級人民法院管轄的案件。

（二）地域管轄

（1）行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。

（2）經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。

（3）經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，高級人民法院可以根據(jù)審判工作的實際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件。

（4）對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。

（5）因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

【真題演練】

【例題1】經(jīng)過行政復(fù)議的行政訴訟案件，均由行政復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。（　?。?span id="pjbf4uv" class="ZhenTiTag">[2017年真題]

【答案】×

【解析】行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由行政復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。

【例題2】根據(jù)行政訴訟法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于行政訴訟地域管轄的表述中，正確的有（　?。?。[2016年真題]

A．經(jīng)過行政復(fù)議的行政訴訟案件，可由行政復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄

B．因不動產(chǎn)提起的行政訴訟案件，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄

C．對限制人身自由的行政強制措施不服提起的行政訴訟案件，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄

D．對責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的行政處罰不服直接提起行政訴訟的案件，由作出該行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄

【答案】ABCD

【例題3】根據(jù)行政訴訟法律制度的規(guī)定，海關(guān)處理的第一審行政案件，應(yīng)當(dāng)由（　　）管轄。[2014年真題]

A．基層人民法院

B．中級人民法院

C．高級人民法院

D．最高人民法院

【答案】B

【解析】中級人民法院管轄下列第一審行政案件：①對國務(wù)院部門或者縣級以上地方人民政府所作的行政行為提起訴訟的案件；②海關(guān)處理的案件；③本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件；④其他法律規(guī)定由中級人民法院管轄的案件。

【考點七】行政訴訟程序（★★）

（一）起訴和受理

在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。

1．必經(jīng)復(fù)議情形的起訴期限

自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿（60日）之日起15日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟。法律另有規(guī)定的除外。

2．選擇復(fù)議情形的起訴期限

直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起6個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

因不動產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過20年，其他案件自行政行為作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。

3．申請行政機關(guān)履行人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益保護(hù)的起訴期限

（1）行政機關(guān)在接到申請之日起2個月內(nèi)不履行的，公民、法人或者其他組織可以向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)對行政機關(guān)履行職責(zé)的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（2）在緊急情況下請求行政機關(guān)履行保護(hù)其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機關(guān)不履行的，提起訴訟不受前款規(guī)定期限的限制。

4．起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀。書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴。

人民法院在接到起訴狀時對符合法律規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮Ξ?dāng)場不能判定是否符合法律規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案。

（二）審理和判決

1．公開審理

人民法院公開審理行政案件，但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。但是，人民法院對公開審理和不公開審理的案件，一律公開宣告判決。

2．回避制度

當(dāng)事人認(rèn)為審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，有權(quán)申請上述人員回避。

上述人員認(rèn)為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請回避。

3．調(diào)解

人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。但是，行政賠償、補償以及行政機關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的案件可以調(diào)解。調(diào)解應(yīng)當(dāng)遵循自愿、合法原則，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益。

【相關(guān)鏈接】法院審理民事案件可以根據(jù)當(dāng)事人的意愿進(jìn)行調(diào)解。

4．人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)，規(guī)章只作為參照。

5．判決

當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

當(dāng)事人不服人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的，人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。

【真題演練】

【例題1】行政機關(guān)工作人員對行政機關(guān)作出的下列決定不服提起的行政訴訟，法院不予受理的有（　　）。[2015年真題]

A．任命決定

B．免職決定

C．記過決定

D．獎勵決定

【答案】ABCD

【解析】法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：①國防、外交等國家行為；②行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；③行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；④法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的行政行為。

【例題2】行政賠償、補償以及行政機關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的行政訴訟案件可以調(diào)解。（　?。?span id="hqrix8i" class="ZhenTiTag">[2016年真題]

【答案】√

【解析】人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。但是，行政賠償、補償以及行政機關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的案件可以調(diào)解。

【例題3】人民法院審理行政案件，可以對雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解。（　?。?span id="82pcryw" class="ZhenTiTag">[2012年真題]

【答案】×

【解析】法院審理民事案件可以根據(jù)當(dāng)事人的意愿進(jìn)行調(diào)解。審理行政案件，不適用調(diào)解。