第三節(jié)　法律常識(shí)

一、考點(diǎn)精講

（一）法學(xué)原理

1法的特征

（1）規(guī)范性；

（2）國(guó)家意志性和普遍性；

（3）權(quán)利和義務(wù)的一致性；

（4）國(guó)家強(qiáng)制性和程序性。

2法系

（1）大陸法系

又稱民法法系，是指以19世紀(jì)初羅馬法為基礎(chǔ)建立起來的法律制度。代表國(guó)家有法國(guó)、德國(guó)等。

（2）英美法系

又稱普通法法系，是指以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。代表國(guó)家有英國(guó)、美國(guó)、加拿大、印度、巴基斯坦、孟加拉、馬來西亞、新加坡、澳大利亞、新西蘭以及非洲的個(gè)別國(guó)家和地區(qū)。

3當(dāng)代中國(guó)立法的指導(dǎo)思想和基本原則

（1）立法的指導(dǎo)思想

當(dāng)代中國(guó)立法要以中國(guó)特色社會(huì)主義理論體系和黨的基本路線為指導(dǎo)思想。

《立法法》第一條規(guī)定，為了規(guī)范立法活動(dòng)，健全國(guó)家立法制度，提高立法質(zhì)量，完善中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動(dòng)作用，保障和發(fā)展社會(huì)主義民主，全面推進(jìn)依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，根據(jù)憲法，制定本法。

《立法法》第三條規(guī)定，立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則，以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心，堅(jiān)持社會(huì)主義道路、堅(jiān)持人民民主專政、堅(jiān)持中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅(jiān)持馬克思列寧主義毛澤東思想鄧小平理論，堅(jiān)持改革開放。

（2）立法的基本原則

①合憲性與法制統(tǒng)一相結(jié)合原則；

②科學(xué)性原則；

③民主性原則。

（二）法律知識(shí)

1憲法

（1）憲法的特征

憲法與其他一般法律相比，具有自身的基本特征。主要表現(xiàn)在：

①憲法是國(guó)家的根本法：

a．在內(nèi)容上，憲法規(guī)定一個(gè)國(guó)家最根本、最重要的問題；

b．在法律效力上，憲法具有最高的法律效力；

c．在制定和修改的程序上，憲法比其他法律更加嚴(yán)格。

②憲法是公民權(quán)利的保障書。

③憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式。

（2）我國(guó)憲法規(guī)定的相關(guān)制度

①國(guó)體

我國(guó)的國(guó)體為人民民主專政。人民民主專政制度的主要特色是中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作與政治協(xié)商制度以及愛國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線。

②政體

我國(guó)的政體是人民代表大會(huì)制度。人民代表大會(huì)制度是中國(guó)人民民主專政的政權(quán)組織形式，也是我國(guó)的根本政治制度。

③國(guó)家結(jié)構(gòu)形式

我國(guó)的國(guó)家結(jié)構(gòu)形式是單一制，主要體現(xiàn)在：法律制度方面；國(guó)家機(jī)構(gòu)方面；中央與地方的關(guān)系方面；對(duì)外關(guān)系方面。

④我國(guó)主要的國(guó)家機(jī)構(gòu)

a．國(guó)家元首：國(guó)家主席；

b．權(quán)力機(jī)關(guān)：各級(jí)人大及其常委會(huì)；

c．行政機(jī)關(guān)：國(guó)務(wù)院及各級(jí)地方政府；

d．司法機(jī)關(guān)：各級(jí)人民法院與人民檢察院、公安機(jī)關(guān)；

e．軍事機(jī)關(guān)：中央軍事委員會(huì)（全國(guó)最高的軍事領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)）。

【例】根據(jù)我國(guó)憲法規(guī)定，民族自治區(qū)的自治條例和單行條例，需要經(jīng)過（　　）批準(zhǔn)后才能生效。

A．國(guó)務(wù)院

B．全國(guó)人民代表大會(huì)

C．全國(guó)人大常委會(huì)

D．民族自治區(qū)政府

【答案】C

【解析】《憲法》第一百一十六條規(guī)定，民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。

2行政法及行政訴訟法

（1）行政法的基本原則

行政合法性原則、行政合理性原則、程序正當(dāng)原則、高效便民原則、誠(chéng)實(shí)守信原則、權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則。

（2）行政行為分類

以適用人數(shù)是否特定、能否反復(fù)可以分為抽象行政行為與具體行政行為。

（3）行政許可的設(shè)定權(quán)限

省級(jí)以下政府規(guī)章以及部門規(guī)章不可創(chuàng)設(shè)行政許可。

（4）行政處罰的種類

①人身自由罰：行政拘留。

②行為罰：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照。

③財(cái)產(chǎn)罰：罰款、沒收違法所得、非法財(cái)物。

④聲譽(yù)罰：警告。

【例】某區(qū)衛(wèi)生行政部門根據(jù)《公共場(chǎng)所衛(wèi)生管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定，對(duì)某飯館作出吊銷衛(wèi)生許可證的決定。這一行為屬于行政（　　）。

A．處罰

B．監(jiān)督

C．強(qiáng)制執(zhí)行

D．強(qiáng)制措施

【答案】A

【解析】《行政處罰法》第八條規(guī)定，行政處罰的種類包括有：……⑤暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照……；即吊銷衛(wèi)生許可證屬于行政處罰。

（5）追訴時(shí)效

違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。2年的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。

（6）行政復(fù)議的受理范圍

①行政行為。（《行政訴訟法》第十二條）

②規(guī)范性法律文件。（《行政訴訟法》第五十三條）

（7）行政訴訟不適用調(diào)解原則

由于行政行為一般是國(guó)家行為對(duì)公民或是法人私權(quán)利的侵犯，這就直接導(dǎo)致了行政訴訟中不適用調(diào)解，其原因有二：

①國(guó)家行為的合法性只能由法院通過審理加以認(rèn)定，不允許任何人通過協(xié)商認(rèn)定；

②調(diào)解前提是當(dāng)事人對(duì)于權(quán)利享有實(shí)體處分權(quán)；而作為訴訟當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的權(quán)利是法律規(guī)定的，行政機(jī)關(guān)無權(quán)對(duì)該權(quán)利加以處分。

3刑法

（1）刑法的基本原則

①罪刑法定原則；

②罪責(zé)刑相適應(yīng)原則；

③法律面前人人平等。

（2）刑事責(zé)任年齡階段的劃分

①完全負(fù)刑事責(zé)任年齡：已滿16周歲。

②減輕刑事責(zé)任年齡：已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰；已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

③相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡：已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

（3）刑事責(zé)任能力

①應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任：醉酒的人犯罪。

②應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但可以從輕或者減輕處罰的人有三類：

a．又聾又啞的人；

b．雙目失明的人；

c．尚未完全喪失辨認(rèn)或控制自己行為能力的精神病人。

（4）犯罪的特征

嚴(yán)重的社會(huì)危害性、刑事違法性、應(yīng)受刑罰處罰性。

（5）犯罪的構(gòu)成

主體、主觀方面、客體、客觀方面。

（6）犯罪阻卻事由

正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)。

【例】關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)，下列說法正確的是（　　）。

A．正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)以防衛(wèi)過當(dāng)罪定罪，但是應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰

B．緊急避險(xiǎn)用于解決緊迫情況下合法利益之間的沖突

C．在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膱?chǎng)合，其罪過形式通常是直接故意

D．對(duì)于事后防衛(wèi)的，通常按照防衛(wèi)過當(dāng)處理

【答案】B

【解析】A項(xiàng)錯(cuò)誤，防衛(wèi)過當(dāng)不是一個(gè)具體的罪名。C項(xiàng)錯(cuò)誤，在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)那闆r下，行為人仍然具有防衛(wèi)意圖，故不可能是直接故意。D項(xiàng)錯(cuò)誤，事后防衛(wèi)與防衛(wèi)過當(dāng)完全不同，不能按照防衛(wèi)過當(dāng)處理。B項(xiàng)正確，緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。即解決緊急情況下合法利益的沖突。

（7）犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂最主要的區(qū)別

①犯罪預(yù)備、犯罪未遂行為停止下來是由于行為人意志以外的原因，而犯罪中止是行為人自動(dòng)放棄犯罪，是行為人意志以內(nèi)的原因引起的。

②能達(dá)目的而不欲，為犯罪中止；欲達(dá)目的而不能，為犯罪未遂。“能”與“不能”，以行為人的認(rèn)識(shí)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，即行為人是否覺得“想干的話就能繼續(xù)下去”。

【例】王某潛入某局的財(cái)務(wù)室盜竊財(cái)物，打開保險(xiǎn)箱后，柜中空無分文。王某的行為是盜竊（　　）。

A．中止

B．預(yù)備

C．未遂

D．既遂

【答案】C

【解析】《刑法》第二十三條規(guī)定，犯罪未遂是指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的，是犯罪未遂。題中王某已經(jīng)實(shí)行了盜竊行為，柜中空無分文屬于其意志以外的因素，不符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成，成立盜竊未遂。

（8）刑罰的種類

①主刑：管制；拘役；有期徒刑；無期徒刑；死刑。

②附加刑：罰金；剝奪政治權(quán)利；沒收財(cái)產(chǎn)；驅(qū)逐出境。

附加刑可以單獨(dú)適用，也可以附加于主刑適用。

4民法

（1）民法的定義

民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國(guó)目前并無民法典，只有《民法通則》。

（2）民事權(quán)利能力及期限

①民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，也是作為民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的前提條件。

②我國(guó)公民的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。

（3）民事行為能力的分類

①完全民事行為能力人：獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，主要有兩類人：

a．18周歲以上的人；

b．16周歲以上不滿18周歲，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的人。

②限制民事行為能力人：能進(jìn)行與他的年齡、智力或精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，主要有兩類人：

a．10周歲以上不滿18周歲的人；

b．不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。

③無民事行為能力人：由法定代理人代理民事活動(dòng)，主要有兩類人：

a．不滿10周歲的人；

b．不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。

（4）民事代理的法律特征

①民事代理的定義

民事代理行為是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義獨(dú)立與第三人進(jìn)行的，且由此產(chǎn)生的法律效果均由被代理人承擔(dān)的民事法律行為。

①民事代理的法律特征

a．代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理活動(dòng)；

b．代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行獨(dú)立的意思表示；

c．代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人；

d．能夠代理的只限于法律行為。

（5）物權(quán)

①物權(quán)的定義

物權(quán)是權(quán)利人支配一定物并排除他人干涉的權(quán)利，它是絕對(duì)權(quán)，一切不特定的人都是義務(wù)人，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)包括抵押、質(zhì)押、保證、留置。

②物權(quán)變動(dòng)原則

a．不動(dòng)產(chǎn)：登記；

b．動(dòng)產(chǎn)：交付。

（6）債的類型

主要有合同之債、無因管理之債、不當(dāng)?shù)美畟⒕喖s過失之債、侵權(quán)行為之債。

（7）侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由

①職務(wù)的授權(quán)；

②不可抗力；

③受害人的過錯(cuò)（包括部分免除和全部免除）；

④正當(dāng)防衛(wèi)；

⑤緊急避險(xiǎn)；

⑥受害人的同意。