第三章　刑法的效力范圍

3.1　復習筆記

【知識框架】

【重點難點歸納】

刑法的效力范圍，即刑法的適用范圍，是指刑法在什么地方、對什么人和在什么時間內具有效力。

一、刑法的空間效力

1．刑法空間效力的概念和原則

（1）概念

刑法的空間效力，是指刑法對地和對人的效力，也就是要解決刑事管轄權的范圍問題。

（2）原則

①屬地原則。即以地域為標準，凡是在本國領域內犯罪，無論是本國人還是外國人，都適用本國刑法；在本國領域外犯罪，都不適用本國刑法。

②屬人原則。即以人的國籍為標準，凡是本國人犯罪，不論是在本國領域內還是在本國領域外，都適用本國刑法。

③保護原則。即以保護本國利益為標準，凡侵害本國國家或者公民利益的，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領域內還是在本國領域外，都適用本國刑法。

④普遍原則。即以保護國際社會的共同利益為標準，凡發生國際條約所規定的侵害國際社會共同利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領域內還是在本國領域外，都適用本國刑法。

（3）結合型的刑事管轄權體制

現代世界大多數國家的刑法，都是以采用屬地原則為基礎，兼采其他原則。我國刑法有關空間效力的規定，采取的也是這樣的刑事管轄權體制。

2．我國刑法的屬地管轄權

（1）一般原則

凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規定的以外，都適用本法。

①“領域”是指我國國境以內的全部區域，具體包括：a．領陸，即國境線以內的陸地，包括地下層；b．領水，即內水和領海及其地下層；c．領空，即領陸、領水的上空。

②“法律有特別規定”，主要是指：

a．《刑法》第11條關于“享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決”的規定。

b．《刑法》第90條關于“民族自治地方不能全部適用本法規定的，可以由自治區或者省的人民代表大會根據當地民族的政治、經濟、文化的特點和本法規定的基本原則，制定變通或者補充的規定，報請全國人民代表大會常務委員會批準施行”的規定。

c．修訂的《刑法》施行后國家立法機關所制定的特別刑法的特別規定。

d．我國香港特別行政區和澳門特別行政區基本法做出的例外規定。

（2）船舶、航空器與駐外使領館的刑事管轄權問題

①船舶、航空器的刑事管轄權問題

凡在中華人民共和國船舶或者航空器內犯罪的，也適用本法。

②駐外使領館的刑事管轄權問題

凡在我國駐外大使館、領事館內犯罪的，也應適用我國刑法。

（3）犯罪地標準

①犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內即可。

②隔地犯，是指犯罪行為實施地和結果發生地彼此脫離而形成跨國犯罪的現象。

（4）外交特權和豁免權

外交特權和豁免權，是指一個國家為保證駐在本國的外交代表機構及其工作人員正常執行職務而給予的一種特殊權利和優遇。

享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決：

①可以要求派遣國召回，或者建議派遣國依法處理。

②對于其中罪行嚴重的，可以由政府宣布其為不受歡迎的人，限期出境。

3．我國刑法的屬人管轄權

（1）中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法，但是按本法規定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

（2）中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法。

（3）中國公民在我國領域外犯罪，依照我國刑法應當負刑事責任的，雖然經過外國審判，仍然可以依照我國刑法追究。但是，在外國已經受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。

4．我國刑法的保護管轄權

外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。

5．我國刑法的普遍管轄權

對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的，適用本法。

根據這一規定，凡是我國締結或者參加的國際條約所規定的罪行，不論犯罪分子是中國人還是外國人，也不論其罪行發生在我國領域內還是我國領域外，只要犯罪分子在我國境內被發現，我國就應當在所承擔條約義務的范圍內，行使刑事管轄權。

二、刑法的時間效力

1．刑法的生效時間

（1）從公布之日起生效。

（2）公布之后經過一段時間再施行。

2．刑法的失效時間

（1）由國家立法機關明確宣布某些法律失效。

（2）自然失效。包括：①新法施行后代替了同類內容的舊法；②由于原來特殊的立法條件已經消失，舊法自行廢止。

3．刑法的溯及力

（1）概念

刑法的溯及力，是指刑法生效后，對于其生效以前未經審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用，就是沒有溯及力。

（2）四種原則

①從舊原則。按照行為時的舊法處理，新法沒有溯及力。

②從新原則。按照新法處理，新法有溯及力。

③從新兼從輕原則。新法原則上有溯及力，但舊法不認為是犯罪或者處刑較輕的，要按照舊法處理。

④從舊兼從輕原則。新法原則上沒有溯及力，但新法不認為是犯罪或者處刑較輕的，則要按照新法處理。

（3）現行刑法的做法

我國刑法在溯及力問題上采納的是從舊兼從輕原則。

刑法典第12條第1款規定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律；如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節的規定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。”

（4）刑法典第12條第2款規定：“本法施行以前，依照當時的法律已經作出的生效判決，繼續有效。”根據這一規定，對于1949年10月1日至1997年9月30日這段時間內發生的行為，應按以下不同情況分別處理：

①當時的法律不認為是犯罪，而修訂后的新刑法認為是犯罪的，適用當時的法律，即新刑法沒有溯及力。

②當時的法律認為是犯罪，但新刑法不認為是犯罪的，只要這種行為未經審判或者判決尚未確定，就應當適用新刑法，即新刑法具有溯及力。

③當時的法律和新刑法都認為是犯罪，并且按照新刑法總則第四章第八節的規定應當追訴的，原則上按當時的法律追究刑事責任，即新刑法不具有溯及力。但是，如果新刑法比當時的法律處刑較輕的，則適用新刑法，即新刑法具有溯及力。

④如果依照當時的法律已經做出了生效判決，該判決繼續有效。

4．與刑法時間效力有關的若干問題的法律適用

（1）最高人民法院《關于適用刑法時間效力規定若干問題的解釋》

①對于行為人1997年9月30日以前實施的犯罪行為，在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后，行為人逃避偵查或者審判，超過追訴期限或者被害人在追訴期限內提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機關應當立案而不予立案，超過追訴期限的，是否追究行為人的刑事責任，適用修訂前的刑法典第77條的規定。

②犯罪分子1997年9月30日以前犯罪，不具有法定減輕處罰情節，但是根據案件的具體情況需要在法定刑以下判處刑罰的，適用修訂前的刑法典第59條第2款的規定。

③前罪判處的刑罰已經執行完畢或者赦免，在1997年9月30日以前又犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，是否構成累犯，適用修訂前的刑法典第61條的規定；1997年10月1日以后又犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構成累犯，適用刑法典第65條的規定。

④1997年9月30日以前被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者1997年9月30日以前犯罪，1997年10月1日以后仍在服刑的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的本人其他罪行的，適用刑法典第67條第2款的規定。

⑤1997年9月30日以前犯罪的犯罪分子，有揭發他人犯罪行為，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現的，適用刑法典第68條的規定。

⑥1997年9月30日以前犯罪被宣告緩刑的犯罪分子，在1997年10月1日以后的緩刑考驗期間又犯新罪、被發現漏罪或者違反法律、行政法規或者國務院公安部門有關緩刑的監督管理規定，情節嚴重的，適用刑法典第77條的規定，撤銷緩刑。

⑦1997年9月30日以前犯罪，1997年10月1日以后仍在服刑的犯罪分子，因特殊情況，需要不受執行刑期限制假釋的，適用刑法典第81條第1款的規定，報經最高人民法院核準。

⑧1997年9月30日以前犯罪，1997年10月1日以后仍在服刑的累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，適用修訂前的刑法典第73條的規定，可以假釋。

⑨1997年9月30日以前被假釋的犯罪分子，在1997年10月1日以后的假釋考驗期內，又犯新罪、被發現漏罪或者違反法律、行政法規或者國務院公安部門有關假釋的監督管理規定的，適用刑法典第86條的規定，撤銷假釋。

⑩按照審判監督程序重新審判的案件，適用行為時的法律。

（2）最高人民檢察院《關于檢察工作中具體適用修訂刑法典第十二條若干問題的通知》

①如果當時的法律、司法解釋認為是犯罪，修訂的刑法典不認為是犯罪的，依法不再追究刑事責任：

a．已經立案、偵查的，撤銷案件。

b．已批準逮捕的，撤銷批準逮捕決定，并建議公安機關撤銷案件。

c．審查起訴的，做出不起訴決定。

d．已經起訴的，建議人民法院退回案件，予以撤銷。

e．已經抗訴的，撤回抗訴。

②如果當時的法律、司法解釋認為是犯罪，修訂的刑法典也認為是犯罪的，按從舊兼從輕的原則依法追究刑事責任：

a．罪名、構成要件、情節以及法定刑沒有變化的，適用當時的法律追究刑事責任。

b．罪名、構成要件、情節以及法定刑已經變化的，根據從輕原則，確定適用當時的法律或者修訂刑法追究刑事責任。

③如果當時的法律不認為是犯罪，修訂的刑法典認為是犯罪的，適用當時的法律；但行為連續或者繼續到1997年10月1日以后的，對10月1日以后構成犯罪的行為適用修訂的刑法典追究刑事責任。