8.2　考研真題詳解

一、概念題

1．民事法律行為（西南科大2015年研）

答：民事法律行為是民事法律主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。民事法律行為的特征有：①民事法律行為是民事法律事實的一種。②民事法律行為是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為。③民事法律行為是以意思表示為要素的行為。

2．負(fù)擔(dān)行為（山東大學(xué)2015年研；武大2012年研）

答：負(fù)擔(dān)行為是指雙方約定為一定給付的財產(chǎn)行為，又稱義務(wù)行為。債權(quán)行為均為負(fù)擔(dān)行為。負(fù)擔(dān)行為不以行為人享有處分權(quán)作為效力發(fā)生的條件，因此負(fù)擔(dān)行為的行為人可以為數(shù)次內(nèi)容相同的負(fù)擔(dān)行為，對數(shù)人負(fù)擔(dān)相同的債務(wù)；負(fù)擔(dān)行為所產(chǎn)生的法律效果受相對性制約，即依據(jù)生效的負(fù)擔(dān)行為，一方僅得向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的實現(xiàn)。

2．意思表示（中山大學(xué)2015年研；浙大2014年研；北理2008年研）

答：意思表示是指行為人把進行某一民事法律行為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達(dá)于外部的行為。意思表示不僅表現(xiàn)表意人一定效果意思，而且通過一定表示行為，達(dá)成人與人交換意見的目的。意思表示由目的意思、效果意思兩個主觀要素和表示行為這一客觀要素構(gòu)成。

3．意思表示之要素（清華大學(xué)2004年研）

答：（1）意思表示之要素即意思表示的構(gòu)成要素，是指構(gòu)成意思表示所必須具備的事實要素。

（2）一般認(rèn)為，意思表示應(yīng)由目的意思、效果意思兩個主觀要素和表示行為這一客觀要素構(gòu)成：

①目的意思，是指明民事法律行為具體內(nèi)容的意思要素，它是意思表示據(jù)以成立的基礎(chǔ)。不具備目的意思或目的意思不完整或目的意思有矛盾的表示行為不構(gòu)成意思表示。

②效果意思，是指意思表示人欲使其目的意思發(fā)生法律上效力的意思要素，即具有設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的意圖，又稱法效意思、效力意思。效果意思以目的意思為基礎(chǔ)，以目的意思為前提。

③表示行為，是指行為人將內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部，并足以為外界客觀理解的行為要素。

4．隱藏行為（中南財大2006年研）

答：隱藏行為是指表意人為虛假的意思表示，但其真意為發(fā)生另外法律效果的意思表示。關(guān)于隱藏行為的效力，通說認(rèn)為，隱藏行為中的虛假意思表示無效，隱藏的真實意思表示是否有效，應(yīng)依該真實意思的相關(guān)法律確定。例如，甲欲以1萬元財產(chǎn)贈與乙，但恐其家人反對，就偽書1萬元的買賣合同，其1萬元的買賣是虛假的，但其隱藏的贈與是真實的。

5．附條件的民事行為（廣東財大2017年研；中國礦業(yè)大學(xué)2009年民商法）

答：附條件的民事法律行為，是指在民事法律行為中規(guī)定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據(jù)的民事法律行為。民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附的條件時生效。通說認(rèn)為，除了法律明確規(guī)定不得附條件的民事法律行為外，其他民事法律行為均可以由行為人設(shè)定條件，以此來限制民事法律行為的效力，從而滿足行為人的各種不同需要。

6．附解除條件的民事法律行為（南京大學(xué)2008年研）

答：解除條件又稱消滅條件，是指民事法律行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)在所附條件成就時失去法律效力。附解除條件的民事法律行為，在所附條件成就以前，已經(jīng)發(fā)生法律效力，當(dāng)事人已經(jīng)開始行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，當(dāng)條件成就時，權(quán)利和義務(wù)則失去法律效力。解除條件的作用，是使已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系失去法律效力。

7．延緩條件與解除條件（中南財大2003年研）、延緩條件（武大2015年研）

答：按照所附條件對民事法律行為效力所起作用的不同，可以將其劃分為：延緩條件和解除條件。

（1）延緩條件又稱停止條件，是指民事法律行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)要在所附條件成就時才能發(fā)生法律效力。

（2）附延緩條件的民事法律行為，在條件成就之前已經(jīng)成立，但效力處于停止?fàn)顟B(tài)。延緩條件的作用，是推遲行為所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力。

（3）解除條件又稱消滅條件，是指民事法律行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)在所附條件成就時失去法律效力。

（4）附解除條件的民事法律行為，在所附條件成就以前，已經(jīng)發(fā)生法律效力，當(dāng)事人已經(jīng)開始行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，當(dāng)條件成就時，權(quán)利和義務(wù)則失去法律效力。解除條件的作用，是使已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系失去法律效力。

8．附期限的民事法律行為（南京大學(xué)2003年研）

答：附期限的民事法律行為，是指當(dāng)事人約定一定期限，并把該期限的到來作為行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生、變更、消滅的前提的民事法律行為。

（1）期限和條件的異同

期限和條件的相同之處在于：兩者都是對民事法律行為效力的某種限制，都是期待中的未來事實。不同之處在于：期限是將來一定能到來的；而條件則屬將來是否發(fā)生不確定的事實。

（2）所附期限的類型

根據(jù)所附的期限對民事法律行為的效力所起的作用不同，所附期限可以分為延緩期限和終止期限。

根據(jù)所附期限是否確定，可以分為確定期限和不確定期限。

9．可撤銷的民事行為（河南師大2017年研；廣東財大2016年研；中山大學(xué)2010年研）

答：可撤銷的民事法律行為是指已經(jīng)成立生效，因為意思表示不真實或者其他法定原因，行為人有撤銷權(quán)的民事法律行為。撤銷權(quán)人如行使撤銷權(quán)，則行為經(jīng)撤銷其效力溯及成立時無效；如果撤銷權(quán)人在法定期限內(nèi)未行使撤銷權(quán)，該民事法律行為原來的效力不變，民事法律行為效力繼續(xù)。

可撤銷的民事法律行為的種類有：

（1）因重大誤解的民事法律行為。

（2）因顯失公平的民事法律行為。

（3）受欺詐而實施的民事法律行為。

（4）受脅迫而實施的民事法律行為。

10．效力未定的民事行為（南航2016年研；中山大學(xué)2014、2011年研）

答：（1）效力未定的民事法律行為，又稱不生效的民事法律行為，是指已經(jīng)成立但效力處于不確定狀態(tài)的民事法律行為。

（2）效力未定的民事法律行為的特征有：

①效力未定的民事法律行為的效力處于懸而未決的不確定狀態(tài)之中，既非有效，亦非無效。

②效力未定的民事法律行為的效力確定，取決于享有形成權(quán)的第三人是否追認(rèn)或者是否形成了其他法定條件，其結(jié)果可能變?yōu)橛行У拿袷路尚袨椋部赡茏優(yōu)闊o效的民事法律行為。

③效力未定的民事法律行為確定為有效的，其效力溯及于行為成立時；確定為無效的，自始無效。

（3）《民法總則》第145、168、171條和《合同法》第47、48、51條規(guī)定了效力未定的民事法律行為。主要有以下三種類型：①欠缺民事行為能力的行為；②無權(quán)處分的行為；③無權(quán)代理（狹義的無權(quán)代理）的行為；④自己代理和雙方代理的行為。

11．無效民事法律行為（中山大學(xué)2014年研）

答：無效民事法律行為是指自始、當(dāng)然、確定不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果的民事行為。其分類有：①無民事行為能力人實施的民事法律行為；②行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為；③違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為；④違背公序良俗的民事法律行為；⑤惡意串通損害他人合法權(quán)益的民事法律行為。

民事法律行為被確認(rèn)無效，當(dāng)事人因民事法律行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給對方。如果一方取得，取得方應(yīng)返還給對方；如果雙方取得，則雙方返還。民事法律行為被確認(rèn)無效后，有過錯的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對方的損失；雙方有過錯的，則應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。反之，雖然有損失，但是對方?jīng)]有過錯，不能夠請求賠償。

二、簡答題

1．簡述民事法律行為的概念與有效條件。（華中農(nóng)大2015年研）

相關(guān)試題：簡述民事法律行為有效的實質(zhì)要件。（湘潭大學(xué)2016年研）

答：民事法律行為是指民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的行為。民事法律行為的生效要件包括實質(zhì)要件和形式要件。

（1）實質(zhì)要件

①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

②行為人的意思表示真實。

意思表示真實是指行為人在自覺、自愿的基礎(chǔ)上作出符合其意志的表示行為。意思表示真實包括兩個方面：行為人的意思表示須是自愿的，任何個人和組織都不得強迫行為人實施或者不實施某一民事法律行為；行為人的意思表示須是真實的，即行為人的主觀意愿和外在的意思表示是一致的。

③不違反法律、行政性法規(guī)的強制性規(guī)定，不違背公序良俗。

法律規(guī)范依其適用可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范，強制性規(guī)范要求行為人遵守，行為人不得依自由意思排除適用；任意性規(guī)范，行為人可排除適用。民事法律行為不得違反公序良俗，公序包含國家利益和社會公共利益，良俗是指社會善良風(fēng)俗。

④民事法律行為的內(nèi)容還應(yīng)具有可能性和確定性。

可能，是指民事法律行為的內(nèi)容可能實現(xiàn)。內(nèi)容不可能實現(xiàn)的稱為標(biāo)的不能，標(biāo)的不能的，民事法律行為不產(chǎn)生效力。標(biāo)的不能又可分為：事實不能與法律不能、自始不能與嗣后不能、客觀不能與主觀不能、全部不能與部分不能。

確定，是指民事法律行為的內(nèi)容自始確定，或者能夠確定。

（2）形式要件

在絕大多數(shù)情況下，民事法律行為只要具備實質(zhì)要件就發(fā)生法律效力，但在某些特殊情況下，民事法律行為還須具備形式要件才發(fā)生效力。

2．簡述負(fù)擔(dān)行為與處分行為的區(qū)別。（北郵2010年研）

相關(guān)試題：處分行為與負(fù)擔(dān)行為（概念題，中南財大2007年研）

答：負(fù)擔(dān)行為與處分行為是依據(jù)行為的直接法律效果所作的民事法律行為的分類。負(fù)擔(dān)行為是指僅發(fā)生債權(quán)債務(wù)的法律行為，包括單獨行為和契約；處分行為是指直接發(fā)生財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移或消滅的行為。二者的區(qū)別具體包括：

（1）法律效果不同

處分行為因其直接處分權(quán)利，因而無需再有其他行為，便可以直接發(fā)生權(quán)利的變動；而負(fù)擔(dān)行為則僅能發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，使行為人承擔(dān)給付義務(wù)，必需處分行為的配合才能實現(xiàn)權(quán)利變動。

（2）生效條件不同

處分行為因其直接發(fā)生權(quán)利變動，為保護交易秩序，必須以行為人具有處分權(quán)為生效要件，否則是效力未定的無權(quán)處分行為；而負(fù)擔(dān)行為因其只產(chǎn)生給付義務(wù)，還未實施實際交易，不需要行為人有處分權(quán)，即便因無處分權(quán)履行不能也不影響負(fù)擔(dān)行為的效力，行為人無法實際履行的需承擔(dān)違約責(zé)任。

（3）與原因行為的關(guān)系不同

處分行為適用的無因原則，其效力不受原因行為的影響，即便引發(fā)其產(chǎn)生的原因行為無效或被撤銷，處分行為的效力不受影響；負(fù)擔(dān)行為往往是處分行為發(fā)生的原因。

（4）對公示的要求不同

處分行為一般需要有一定的外觀才能發(fā)生公信力，對抗善意第三人，如動產(chǎn)的交付和不動產(chǎn)的登記等；負(fù)擔(dān)行為只在當(dāng)事人雙方之間有法律效力，除法律另有規(guī)定外，當(dāng)事人可以自由決定負(fù)擔(dān)行為的形式。

3．民事法律行為和事實行為的區(qū)別。（北郵2013年研；清華大學(xué)2005年研）

答：（1）民事法律行為是指民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的行為。

（2）事實行為是指行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為。事實行為包括無因管理行為、正當(dāng)防衛(wèi)行為、緊急避險行為及侵權(quán)行為、遺失物的拾得行為、埋藏物的發(fā)現(xiàn)行為等。這些行為不具備民事法律行為的意思表示要素。

（3）民事法律行為與事實行為的主要區(qū)別在于：

①民事法律行為以意思表示為其必備要素，具有表意性和目的性；而事實行為完全不以意思表示為其必備要素，當(dāng)事人實施行為的目的并不在于追求民事法律后果。

②民事法律行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力；而事實行為依法律規(guī)定而直接產(chǎn)生法律后果。

③民事法律行為的本質(zhì)在于意思表示，而不在于事實構(gòu)成；事實行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時，才發(fā)生法律規(guī)定的后果。

④民事法律行為以行為人具有民事行為能力為生效條件；而事實行為的構(gòu)成不要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

⑤民事法律行為具有實現(xiàn)私法自治的功能，是維護個人自由與尊嚴(yán)的重要手段，而事實行為不具有此種功能。

4．辨析：只要行為人的意思表示真實，這個法律行為就是有效的。（北師2007年研）

答：這種說法是錯誤的，具體分析如下：

行為人的意思表示真實是法律行為的生效要件之一，但是并不能因此而認(rèn)為只要行為人的意思表示真實，這個法律行為就是有效的。

（1）在學(xué)理上，法律行為，是指以意思表示為要素，因意思表示而發(fā)生一定私法效果的法律事實。法律行為以意思表示為要素。任何一種法律行為都是行為人以追求一定法律后果為目的的有意識活動，是行為人內(nèi)心意志支配的結(jié)果，因此，法律行為必然以意思表示為其構(gòu)成要素。無意思表示的行為就不是法律行為。

（2）法律行為的有效要件，是指法律行為因符合法律規(guī)定而產(chǎn)生民事法律關(guān)系設(shè)立、變更和消滅法律效力的必要事實。根據(jù)法律行為有效要件對行為效力的影響，可將其分為一般有效要件和特殊有效要件。前者是一切法律行為有效的共同要件；后者是各個具體法律行為有效的特別要件，如死因行為以行為人死亡為特別生效要件等。民事法律行為的生效要件包括實質(zhì)要件和形式要件。

①實質(zhì)要件：

a．行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

b．行為人的意思表示真實。意思表示真實是指行為人在自覺、自愿的基礎(chǔ)上作出符合其意志的表示行為。意思表示真實包括兩個方面：行為人的意思表示須是自愿的，任何個人和組織都不得強迫行為人實施或者不實施某一民事行為；行為人的意思表示須是真實的，即行為人的主觀意愿和外在的意思表示是一致的。

c．不違反法律、行政性法規(guī)的強制性規(guī)定，不違背公序良俗。

②形式要件。在絕大多數(shù)情況下，民事法律行為只要具備實質(zhì)要件就發(fā)生法律效力，但在某些特殊情況下，民事法律行為還須具備形式要件才發(fā)生效力。

綜上，意思表示只是法律行為的生效要件之一，不能認(rèn)為只要行為人的意思表示真實，這個法律行為就是有效的。

5．簡述意思表示的形式。（中南財大2005年研）

答：形式是意思表示的載體，意思表示脫離一定的形式，其內(nèi)容將無法表示和存在，權(quán)利義務(wù)失去了依托，自然不能成立并發(fā)生法律效力，可見形式對意思表示的生效具有決定意義。意思表示的形式，具體言之，有兩種類型：

（1）明示形式

明示形式是指行為人直接、明確地為意思表示的形式。直接、明確是明示形式的兩個基本特征。根據(jù)我國《民法總則》的規(guī)定，明示形式包括：

①口頭形式。它是行為人用口頭對話的方式進行的意思表示，包括當(dāng)面交談和電話聯(lián)系等。凡法律未做特殊規(guī)定的法律行為，均可采用這一形式。口頭形式簡便易行、完成迅速，有利于加快商品流轉(zhuǎn)的速度，因而被廣泛適用。但由于沒有文字根據(jù)，易引起糾紛，所以對于那些內(nèi)容復(fù)雜、數(shù)額較大、重要、非即時完成的法律行為，不宜采用這一形式。

②書面形式。指行為人以書面文字進行的意思表示，它有利于預(yù)防糾紛和認(rèn)定責(zé)任，對于那些重大、非即時清結(jié)的法律行為應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

（2）默示形式

默示形式是指行為人通過一定行為間接進行意思表示的形式。由于默示形式的意思表示其內(nèi)在意思是通過一定行為的方式間接表示，因此其意思表示的內(nèi)容需要通過行為人的行為間接地作出邏輯推理和合理判斷。默示形式包括：

①推定形式。指行為人并不直接用口頭形式或者書面形式進行意思表示，而是通過實施某種行為來進行意思表示。

②沉默形式。指從行為人的消極沉默中認(rèn)定意思表示的形式，又稱不作為的默示形式，對不作為的默示形式，當(dāng)事人不能隨意推定。《民法總則》第140條第2款規(guī)定，沉默只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人有約定或者有習(xí)慣的情況下，才可以視為意思表示。

6．簡述意思表示的概念及其構(gòu)成要素。（武大2012年研）

相關(guān)試題：

（1）意思表示的構(gòu)成要素。（北師2012年研）

（2）簡述意思表示的構(gòu)成要素及其法律行為中的地位。（中南財大2010年研）

答：（1）意思表示的概念

意思表示，是指行為人把進行某一民事法律行為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達(dá)于外部的行為。

（2）意思表示的構(gòu)成要素

意思表示的構(gòu)成要素，是指構(gòu)成意思表示所必須具備的事實要素。一般認(rèn)為，意思表示應(yīng)由目的意思、效果意思兩個主觀要素和表示行為這一客觀要素構(gòu)成。

①目的意思。目的意思是指明民事法律行為具體內(nèi)容的意思，它是意思表示據(jù)以成立的基礎(chǔ)。

②效果意思。效果意思是指意思表示人使其表示內(nèi)容引起法律上效果的意思，即具有設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的意圖，又稱法效意思、效力意思。

③表示行為。它是指行為人將內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部，并足以為外界客觀理解的行為。

（3）意思表示在民事法律行為中的地位

①意思表示是民事法律行為的必備要素

民事法律行為的核心要素是意思表示，要求行為人必須能夠自愿自由地為意思表示。這也是民事法律行為和事實行為區(qū)分的關(guān)鍵。

②意思表示是民事法律行為的生效要件

意思表示真實、自愿是民事法律行為實際生效的構(gòu)成要件。若因外界的影響有瑕疵，則可能影響法律行為的效力，使民事法律行為陷于無效、可變更或可撤銷。

7．簡述意思表示的解釋。（中南財大2008年研）

答：（1）意思表示的解釋的概念

意思表示的解釋，是指依照法律規(guī)定的原則和方式，闡明并確定當(dāng)事人已為意思表示的正確含義。

（2）意思表示解釋的原則

①意思主義。意思主義認(rèn)為，意思表示的實質(zhì)在于行為人的內(nèi)心意思，民事法律行為本身是實現(xiàn)行為人意思自治的手段。因此對意思表示解釋時，應(yīng)貫徹探求真意而不拘泥于詞語原則。

②表示主義。表示主義認(rèn)為，內(nèi)心的效果意思雖然是意思表示的起源，但當(dāng)事人表現(xiàn)于客觀效果的意思卻是意思表示的核心或者根本。因此對意思表示進行解釋時應(yīng)貫徹客觀主義原則，在表示與意思不一致的情況下，應(yīng)以外部的表示為準(zhǔn)，對于相對人意思表示的解釋應(yīng)當(dāng)以相對人足以合理客觀了解的表示內(nèi)容為準(zhǔn)。

③折中主義。折中主義認(rèn)為，當(dāng)意思與表示不一致時，效力的重點既不絕對地放在意思上，亦不絕對地放在表示上，而根據(jù)具體情況或者以意思主義為原則，表示主義為例外；或者以表示主義為原則，意思主義為例外。折中主義的宗旨是全面考慮各種利益的衡平關(guān)系，既顧及相對人利益與交易安全，又顧及表意方利益。

④應(yīng)當(dāng)區(qū)分交易行為中的意思表示和非交易行為中的意思表示。交易行為中的意思表示因涉及交易安全，因此對意思表示的解釋應(yīng)采表示主義為原則，意思主義為例外的解釋原則。對于非交易行為中的意思表示，如婚姻行為、收養(yǎng)行為、遺囑行為等，因無涉及交易安全，應(yīng)采取意思主義為原則、表示主義為例外的解釋原則。

8．簡述民事法律行為的成立要件和生效要件。（中國青年政治學(xué)院2007年研）

相關(guān)試題：

（1）民事行為的成立。（廣東財大2017年研）

（2）試述法律行為的一般有效要件。（華南理工2016年研）

答：（1）民事法律行為的成立要件

①民事法律行為的一般成立要件是：

a．當(dāng)事人。任何民事法律行為都不能沒有當(dāng)事人，沒有當(dāng)事人就無人作意思表示，有的民事法律行為的當(dāng)事人只有一人。

b．意思表示。沒有意思表示不構(gòu)成民事法律行為，有的民事法律行為只需一個意思表示，如拋棄動產(chǎn)；有的民事法律行為須兩個以上的意思表示，如買賣合同。

c．標(biāo)的。標(biāo)的是指行為的內(nèi)容，即行為人通過其行為所要達(dá)到的效果。

②民事法律行為成立的特別要件

民事法律行為的特別成立要件，是指成立某一具體的民事法律行為，除須具備一般條件外，還須具備的其他特殊事實要素。如實踐性行為以標(biāo)的物交付為特別成立要件；當(dāng)事人約定合同必須采用書面形式方為成立的，則采用書面形式為特別成立要件。

（2）民事法律行為的生效要件

民事法律行為的生效要件包括實質(zhì)要件和形式要件。

①實質(zhì)要件

a．行為人具有相應(yīng)的民事法律行為能力。

b．行為人的意思表示真實。

c．內(nèi)容妥當(dāng)。

②形式要件

在絕大多數(shù)情況下，民事法律行為只要具備實質(zhì)要件就發(fā)生法律效力，但在某些特殊情況下，民事法律行為還須具備形式要件才發(fā)生效力。

9．民事行為成立與生效的聯(lián)系與區(qū)別。（南京理工2011年研）

相關(guān)試題：民事行為成立與生效的關(guān)系。（廣東財大2016年研；中南財大2006年研）

答：（1）民事法律行為的概念

①民事法律行為的成立，是指符合民事法律行為的構(gòu)成要素的客觀情況。

②民事法律行為的生效，是指已經(jīng)成立的民事法律行為因符合法定有效要件而取得法律認(rèn)同的效力。

（2）民事法律行為成立與生效的聯(lián)系

民事法律行為的成立是民事法律行為生效的前提。一項民事法律行為只有成立以后，才談得上進一步確認(rèn)其是否有效的問題。在大多數(shù)情況下，民事法律行為的成立與民事法律行為的生效在時間上是一致的，即在民事法律行為成立時即具有法律效力。只有在少數(shù)情況下，民事法律行為的成立與生效不具有時間上的一致性，即一項民事法律行為已經(jīng)成立，但卻無效或尚未生效。

（3）民事法律行為成立與生效的區(qū)別

①著眼點不同。民事法律行為的成立著眼于民事法律行為因符合法律構(gòu)成要素，而在法律上視為一種客觀存在；民事法律行為的生效著眼于成立的民事法律行為因符合法定的有效條件，而取得法律認(rèn)可的效力。

②判斷標(biāo)準(zhǔn)和構(gòu)成要件不同。民事法律行為的成立以意思表示的成立或者意思表示一致為要件；民事法律行為的生效要件，則包括民事法律行為能力規(guī)則、意思表示自愿真實規(guī)則、行為內(nèi)容不違反法律原則等。民事法律行為的成立要件著眼于表意行為的事實構(gòu)成，此類規(guī)則的判斷不依賴于當(dāng)事人后來的意志；民事法律行為的有效要件卻著眼于當(dāng)事人的意思表示的效力。

③發(fā)生的時間不同。民事法律行為具備法定構(gòu)成要素即為成立，自具備法定有效要件時生效。

④效力不同。民事法律行為成立即生效的，當(dāng)事人應(yīng)受效果意思的約束，所負(fù)擔(dān)的義務(wù)主要是約定義務(wù)，可能產(chǎn)生的民事責(zé)任主要是違約責(zé)任；民事法律行為成立后不能生效或者被撤銷或者在成立之后未生效之前，當(dāng)事人所負(fù)擔(dān)的主要義務(wù)是法定義務(wù)，違反了這種義務(wù)所產(chǎn)生的民事責(zé)任主要是締約過錯責(zé)任。

10．辨析：“如果張三去世，我就把我的小轎車送給你”。這一民事行為屬于附條件的民事行為。（首都師大2011年研）

答：這種說法是錯誤的，具體分析如下：

（1）附條件的民事法律行為是指在民事法律行為中規(guī)定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據(jù)的民事法律行為。附期限的民事法律行為，是指在民事法律行為中約定一定期限，并把該期限的到來作為行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生、變更、消滅的前提的民事法律行為。

（2）附條件民事法律行為中的條件的發(fā)生與否是不確定的，而附期限的民事法律行為中的期限是必然發(fā)生的。本題中，張三去世是將來必然會發(fā)生的一件事情。所以應(yīng)該是附期限的民事法律行為，而不是附條件的民事法律行為。

11．請指出民事行為無效的后果主要有哪些？并逐項說明。（廣東財大2016年研；武大2014年研）

相關(guān)試題：簡述無效民事行為的法律效果。（青島大學(xué)2017年研）

答：民事法律行為被確認(rèn)無效以后，依照《民法總則》及有關(guān)法律規(guī)定，會發(fā)生以下法律后果：

（1）返還財產(chǎn)

民事法律行為被確認(rèn)無效，當(dāng)事人因民事法律行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給對方。如果一方取得，取得方應(yīng)返還給對方；如果雙方取得，則雙方返還。

返還財產(chǎn)的范圍以全部返還為原則。對方給付的財產(chǎn)，無論返還時是否存在，原則上返還義務(wù)人必須按原數(shù)或原價返還，區(qū)分以下幾種情況：

①如果原物存在，應(yīng)以原物返還，否則應(yīng)作價償還。

②如果原物有損壞，應(yīng)予修復(fù)后返還，或者付給相當(dāng)?shù)难a償。

③如果已經(jīng)出租，還應(yīng)當(dāng)返還已取得的租金。

④如果對方給付的是金錢，除了返還本金外，還應(yīng)按銀行利率支付利息。

⑤如果對方給付的是勞務(wù)、無形財產(chǎn)或者其他不能返還的利益，則應(yīng)折算為一定的金錢予以償還。

（2）賠償損失

民事法律行為被確認(rèn)無效后，有過錯的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對方的損失；雙方有過錯的，則應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。反之，雖然有損失，但是對方?jīng)]有過錯，就不能夠請求賠償。

12．簡述可撤銷民事行為的類型。（湘潭大學(xué)2015年研）

相關(guān)試題：可撤銷民事行為的種類。（北師2008年研）

答：（1）可撤銷民事行為的概念

可撤銷的民事行為，是指已經(jīng)成立生效，因為意思表示不真實或者其他法定原因，行為人有撤銷權(quán)的民事行為。

（2）可撤銷民事行為的種類

①因重大誤解的民事行為

依《民法總則》第147條和《合同法》第54條第1款第1項的規(guī)定，因重大誤解的民事行為是可撤銷的行為。

②因顯失公平的民事行為

顯失公平是指一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時，民事權(quán)利義務(wù)明顯不對稱的情形。顯失公平包括客觀要件和主觀要件：

a．客觀要件，是指給付與對待給付明顯不相稱。

b．主觀要件，要求一方當(dāng)事人利用對方處于急迫情勢，沒有經(jīng)驗，缺乏判斷能力或者意志薄弱等情事。

③受欺詐而實施的民事行為

根據(jù)《民法總則》第148、149條和《合同法》第54條的規(guī)定，受欺詐而實施的行為是無效行為。

④受脅迫而實施的民事行為

根據(jù)《民法總則》第150條和《合同法》第54條的規(guī)定，受脅迫實施的行為是可撤銷民事法律行為。

13．我國《合同法》第54條規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。”請就該項規(guī)定的立法理由做出說明和評價。（上交2005年研）

答：（1）立法背景

我國1986年《民法通則》第58條中規(guī)定了無效民事法律行為的種類，其中第1款第3項規(guī)定，受欺詐、脅迫而實施的民事法律行為是無效行為。這一規(guī)定在計劃經(jīng)濟條件下，對于國有財產(chǎn)的保護也許是有利的，但在市場經(jīng)濟條件下，可能會損害相對人的利益。

世界上有代表性的國家民法都規(guī)定，受欺詐、脅迫而實施的行為是可撤銷的民事法律行為。《合同法》順應(yīng)該趨勢，對《民法通則》的規(guī)定進行了修改。依據(jù)該法第52條第1款和第54條第2款的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同，只有損害國家利益的才為無效合同，而如果只是使對方在違背真實意思的情況下訂立的則為可撤銷合同。

（2）立法理由

意思表示是法律行為的構(gòu)成要素，意思表示不真實將會影響法律行為的效力。不健全的意思表示是指行為人并非出于真意的或者不自由的意思表示。有被欺詐、脅迫、錯誤情形的意思表示，均為不健全的意思表示。不健全的意思表示具備一定條件時，表意人可以撤銷。行為人在受脅迫、受欺詐的情況下做出的意思表示，與其真意不符，如果不考慮行為人的真實意志，而使其外部的意思表示有效，并認(rèn)為欺詐、脅迫等合同有效，則不利于保護行為人的意思，會縱容一些脅迫、欺詐等違法行為，而且會破壞法律秩序。

《合同法》從保護國家利益和平衡當(dāng)事人利益出發(fā)，規(guī)定受欺詐、脅迫手段實施的合同行為并不當(dāng)然無效，而只有該行為的結(jié)果損害國家利益時，該行為才絕對無效。這主要是基于我國的特殊國情而做出的特殊安排。一般情形下，受欺詐或脅迫的合同，只損害合同當(dāng)事人利益，但是損害國家利益的，則同時構(gòu)成違反社會公共利益。在僅損害對方當(dāng)事人利益的情況下，給受損方以選擇權(quán)，讓其自己決定該行為產(chǎn)生何種效果，能更好地體現(xiàn)當(dāng)事人的意思，體現(xiàn)私法自治原則。

14．無權(quán)處分行為的效力。（山東大學(xué)2016年研）

相關(guān)試題：試說明我國民法關(guān)于無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同效力方面都有哪些規(guī)定？（武大2015年研）

答：根據(jù)我國現(xiàn)行立法，無權(quán)處分行為是指無處分權(quán)人處分他人的財產(chǎn)，以引起財產(chǎn)權(quán)利變動為目的的行為。

無權(quán)處分本是無處分權(quán)人對他人財產(chǎn)權(quán)的侵害，不應(yīng)發(fā)生效力。為了尊重權(quán)利人的意思和維護取得權(quán)利人的利益，法律規(guī)定了確定效力的條件。《合同法》第51條規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人的財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。需要指出的是，無權(quán)處分行為不限于訂立合同，還有無權(quán)處分他人財產(chǎn)的單方行為。無權(quán)處分行為的效力有三種：

（1）無權(quán)處分行為經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)的，自始發(fā)生效力。

權(quán)利人追認(rèn)向無權(quán)處分人或者相對人表示均可。關(guān)于追認(rèn)的方式，較多的學(xué)者認(rèn)為，追認(rèn)為不要式行為，也有學(xué)者認(rèn)為追認(rèn)應(yīng)當(dāng)用明示方法。

（2）處分后取得權(quán)利的，自始發(fā)生效力。

無處分權(quán)人處分時沒有處分權(quán)，但在處分后可能取得處分權(quán)。例如因為繼承或者買受而取得處分權(quán)，該處分權(quán)自始發(fā)生效力。就同一標(biāo)的物做出兩項以上相互抵觸的處分的，僅限最初的處分發(fā)生效力。例如，乙將甲的動產(chǎn)先出賣給丙，后再出賣給丁（均取得間接占有），乙取得動產(chǎn)所有權(quán)時，以出賣給丙的處分為有效。

（3）對無權(quán)處分行為權(quán)利人不追認(rèn)，處分后也沒有取得處分權(quán)的，自始對權(quán)利人不發(fā)生效力。但在無權(quán)處分人與相對人的關(guān)系中，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定：“當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。”

三、論述題

1．試述我國法上的意思表示解釋理論（包括意思表示解釋的概念、解釋的目的、解釋的對象、解釋的方法等）（北航2015年研）

相關(guān)試題：論意思表示。（浙江工商2015年研）

答：（1）意思表示，是指行為人把進行某一民事法律行為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達(dá)于外部的行為。意思表示不僅表現(xiàn)表意人一定效果意思，而且通過一定表示行為，達(dá)成人與人交換意見的目的。一般認(rèn)為，意思表示應(yīng)由目的意思、效果意思兩個主觀要素和表示行為這一客觀要素構(gòu)成。

（2）意思表示的解釋

意思表示的解釋，是指依照法律規(guī)定的原則和方式，闡明并確定當(dāng)事人已為意思表示的正確含義。意思表示的解釋不僅是事實認(rèn)定的問題，而且是法律適用的問題。

①意思表示解釋的原則

a．意思主義

意思主義認(rèn)為，意思表示的實質(zhì)在于行為人的內(nèi)心意思，民事法律行為本身是實現(xiàn)行為人意思自治的手段。因此對意思表示解釋時，應(yīng)貫徹探求真意而不拘泥于詞語原則。

其優(yōu)點是反映了具體表意人的個性化要求，有利于保護表意人的意志自由和利益，保護私有財產(chǎn)的靜態(tài)利益；缺點是不利于交易的安全和預(yù)期，不利于保護財產(chǎn)的動態(tài)利益，不利于對相對人利益的保護。

b．表示主義

表示主義認(rèn)為，內(nèi)心的效果意思雖然是意思表示的起源，但當(dāng)事人表現(xiàn)于客觀效果的意思卻是意思表示的核心或者根本。因此對意思表示進行解釋時應(yīng)貫徹客觀主義原則，在表示與意思不一致的情況下，應(yīng)以外部的表示為準(zhǔn)，對于相對人意思表示的解釋應(yīng)當(dāng)以相對人足以合理客觀了解的表示內(nèi)容為準(zhǔn)。

表示主義目的在于保護交易的安全。這種理論有利于保護相對人的利益，但不利于保護表意人的利益，可能放縱脅迫、欺詐等行為。

c．折中主義

折中主義認(rèn)為，當(dāng)意思與表示不一致時，效力的重點既不絕對地放在意思上，亦不絕對地放在表示上，而根據(jù)具體情況或者以意思主義為原則，表示主義為例外；或者以表示主義為原則，意思主義為例外。

折中主義的宗旨是全面考慮各種利益的衡平關(guān)系，既顧及相對人利益與交易安全，又顧及表意方利益。

②意思表示解釋的方法

意思表示解釋的方法很多，各國民法中對意思表示解釋方法的規(guī)定也不盡一致，或者各有其側(cè)重。《民法總則》未對意思表示解釋方法加以規(guī)定，但意思表示的解釋方法與合同的解釋方法大體一致，包括文義解釋、體系解釋、合目的解釋以及歷史解釋、習(xí)慣解釋等。

（3）意思與表示不一致

意思與表示不一致是指表意人的內(nèi)心意思與外在表示不一致。

①單獨虛偽表示（心中保留）

單獨虛偽表示，又稱真意保留、心中保留，是指表意人把真實意思保留心中，所作出的表示行為并不反映其真實意思，是一種自知并非真意的意思表示。

通說認(rèn)為虛偽表示原則上有效，表意人應(yīng)受該表示的約束，以保護交易安全，但相對人明知表意人的表示與意思不一致的，該表意行為無效。

②通謀虛偽表示

通謀虛偽表示又稱偽裝表示或虛偽表示，是指表意人與相對人通謀，不表示內(nèi)心真意的意思表示。

關(guān)于通謀虛偽表示的效力，通說認(rèn)為表意人與相對人通謀所為的意思表示原則上無效，但為保護交易安全，不得以其無效對抗善意第三人。

③隱藏行為

隱藏行為是指表意人為虛假的意思表示，但其真意為發(fā)生另外法律效果的意思表示。隱藏行為的效力，通說認(rèn)為，隱藏行為中的虛假意思表示無效，隱藏的真實意思表示是否有效，應(yīng)依該真實意思的相關(guān)法律確定。

④錯誤

錯誤是指表意人為表意時，因認(rèn)識不正確或者欠缺認(rèn)識，以致內(nèi)心的真實意思與外部的表現(xiàn)行為不一致。錯誤與單獨虛偽表示和通謀虛偽表示在意思表示上都是非真實的，但錯誤是無意識的非真意表示，后者是有意識的非真意表示。錯誤的種類：動機錯誤；內(nèi)容錯誤；表示行為的錯誤；傳達(dá)錯誤；受領(lǐng)人錯誤。

《民法總則》并未直接規(guī)定錯誤，而是規(guī)定了重大誤解。所謂重大誤解，包含了錯誤和誤解兩個概念，包括了表意人的認(rèn)識和表達(dá)錯誤、相對人的理解和表達(dá)錯誤以及表意人的錯誤陳述（非欺詐）等情形。在司法實踐中是指，行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。

對于重大誤解的效力，依《民法總則》第147條和《合同法》第54條的規(guī)定，當(dāng)事人可請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。在當(dāng)事人未予撤銷以前，其意思表示有效。

（4）意思表示的不自由

意思表示的不自由是指由于他人的不當(dāng)干涉，使意思表示存有瑕疵。依《民法總則》規(guī)定，意思表示不自由有欺詐、脅迫兩種情況。

①欺詐，是指當(dāng)事人一方故意編造虛假情況或者隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤而為違背自己真實意思表示的行為。欺詐的構(gòu)成要件有：a．須有欺詐人的欺詐行為；b．欺詐人必須有欺詐的故意；c．須表意人因相對人的欺詐而陷于錯誤；d．須對方因陷于錯誤而為意思表示，即錯誤與意思表示之間有因果關(guān)系。

②脅迫，它包括威脅和強迫。威脅是指行為人一方以未來的不法損害相恐嚇，使對方陷入恐懼，并因此作出有違自己真實意思的表示。強迫是指行為人一方以現(xiàn)時的身體強制，使對方處于無法反抗的境地而作出有違自己真實意思的表示。脅迫的構(gòu)成要件有：a．須脅迫人有脅迫的行為；b．脅迫人須有脅迫的故意；c．脅迫行為應(yīng)具有違法性；d．須相對人受脅迫而陷入恐懼狀態(tài)；e．須相對人受脅迫而為意思表示。

2．試論意思與表示不一致的基本類型及其規(guī)范模式。（東南大學(xué)2004年研）

相關(guān)試題：

（1）簡述意思與表示不一致的類別和法律后果。（簡答題，蘇州大學(xué)2012年研）

（2）試述意思與表述不一致的幾種情形。（中山大學(xué)2010年研）

（3）論意思與表示不一致的類型與效果。（南京大學(xué)2010年研）

答：意思與表示不一致是指表意人的內(nèi)心意思與外在表示不一致，如甲欲將自家種的西瓜賣給乙，但嘴上卻說送給乙。基本類型及其規(guī)范模式有：

（1）單獨虛偽表示（心中保留）

單獨虛偽表示，又稱真意保留、心中保留（有的譯為心意保留），是指表意人把真實意思保留心中，所作出的表示行為并不反映其真實意思，是一種自知并非真意的意思表示。

虛偽表示的構(gòu)成要件是：

①一方當(dāng)事人實施的虛偽表示行為，在內(nèi)容上具有法律價值，并使人感覺其愿受其約束；

②當(dāng)事人表示的意思與真實意思不一致，并且自知其不一致，并不期望發(fā)生效力，也不準(zhǔn)備履行所發(fā)生的義務(wù)。至于當(dāng)事人進行虛偽意思表示的動機不具有任何意義。

關(guān)于虛偽表示的效力，通說認(rèn)為虛偽表示原則上有效，表意人應(yīng)受該表示的約束，以保護交易安全。但相對人明知表意人的表示與意思不一致的，該表意行為無效。

（2）通謀虛偽表示

通謀虛偽表示是指表意人與相對人通謀，不表示內(nèi)心真意的意思表示。例如，債務(wù)人為逃避債務(wù)與友人通謀制造假債權(quán)或者虛偽讓與財產(chǎn)。

通謀虛偽表示的構(gòu)成要件是：

①表意人欠缺內(nèi)心的真意；

②表意人此項非真意的意思表示為對方所明知；

③對方故意實施非真意的合意表示。通謀虛偽表示以表意人與相對人的意思聯(lián)絡(luò)為核心，如果不存在通謀的意思聯(lián)絡(luò)，則不構(gòu)成通謀虛偽表示。

關(guān)于通謀虛偽表示的效力，通說認(rèn)為表意人與相對人通謀所為的意思表示原則上無效，但為保護交易安全，不得以其無效對抗善意第三人。

（3）隱藏行為

隱藏行為是指表意人為虛假的意思表示，但其真意為發(fā)生另外法律效果的意思表示。

關(guān)于隱藏行為的效力，通說認(rèn)為，隱藏行為中的虛假意思表示無效，隱藏的真實意思表示是否有效，應(yīng)依該真意思的相關(guān)法律確定。

（4）錯誤。錯誤是指表意人為表意時，因認(rèn)識不正確或者欠缺認(rèn)識，以致內(nèi)心的真實意思與外部的表現(xiàn)行為不一致。

①錯誤的構(gòu)成要件。構(gòu)成要件有：

a．錯誤是由表意人自己的原因造成的；

b．表意人的內(nèi)心真意與表示不一致；

c．表意人不知其內(nèi)心真意與表示不一致；

d．錯誤必須具有嚴(yán)重性，即足以影響表意人決定為意思表示；

e．錯誤是否存在，以意思表示成立之時為決定標(biāo)準(zhǔn)。

②錯誤的種類。

a．動機錯誤。在特別容易發(fā)生錯誤的意志形成階段發(fā)生的錯誤，稱為動機錯誤。如甲原以為乙要與他結(jié)婚，就到某首飾店訂購結(jié)婚戒指兩枚，而乙是與他開玩笑，甲訂購結(jié)婚戒指的錯誤就屬于動機錯誤。在動機錯誤的情況下，表意人一般不得因此撤銷民事法律行為。

b．內(nèi)容錯誤。是指意思表示的內(nèi)容有錯誤。主要包括：

第一，對當(dāng)事人的錯誤，又稱當(dāng)事人同一性的錯誤。

第二，行為性質(zhì)的錯誤。如誤將買賣當(dāng)贈與，誤將租賃當(dāng)借用。

第三，標(biāo)的物本身的錯誤，又稱標(biāo)的物同一性的錯誤。如誤將淀粉當(dāng)成面粉出賣。

以上兩種錯誤均可成為撤銷民事法律行為的理由。

c．表示行為的錯誤。表意人若知其事情即不為該意思表示為表示行為錯誤。如誤將韓元寫成美元、誤將租賃權(quán)寫成地役權(quán)、抵押權(quán)人誤信抵押無效而同意涂銷抵押登記等。表示行為錯誤可成為撤銷之理由。

d．傳達(dá)錯誤。由于傳達(dá)人或者傳遞機關(guān)的錯誤而使表意人的意思表示發(fā)生的錯誤，為傳達(dá)錯誤。傳達(dá)錯誤屬于表示行為的錯誤。傳達(dá)錯誤雖然不為表意人的錯誤，但傳達(dá)人是由表意人選任的為其表達(dá)意思的人，故傳達(dá)錯誤應(yīng)視為表意人的表示行為的錯誤。

e．受領(lǐng)人錯誤，又稱誤解。受領(lǐng)人受錯誤理解的影響而作出的意思表示，為受領(lǐng)人錯誤。在受領(lǐng)人受錯誤理解的影響而作出意思表示的情況下，受領(lǐng)人可撤銷自己的意思表示。

3．論意思表示瑕疵與法律行為效力之關(guān)系。（中南財大2005年研）

答：意思表示是由內(nèi)心的意思和外部表示所構(gòu)成。意思與外部表示不一致以及意思表示不自由，是意思表示有瑕疵。意思表示瑕疵，就是意思表示不真實，內(nèi)心意愿與行為表示不一致，達(dá)不到行為人預(yù)期目的的行為。

（1）意思表示瑕疵的類型

①欺詐，是故意隱瞞事實真相或作虛假表述使人陷入錯誤而為意思表示的行為。

②脅迫，是故意實施不法行為，使人陷入恐懼而為意思表示的行為。

脅迫是一種違法的威脅。合法的威脅不構(gòu)成脅迫，例如以起訴要挾，就不構(gòu)成嚴(yán)格意義上的脅迫。

③乘人之危，是不正當(dāng)利用他人的危難處境，迫使其接受不利條件的行為。乘人之危的目的，是追求不公平的后果。

④重大誤解，當(dāng)事人因他人或自己的過失陷入重大錯誤而實施的意思表示，是重大誤解的行為。

法律行為是由意思表示和法律事實構(gòu)成的，意思表示瑕疵直接影響著法律行為的效力，二者有著不可分割的聯(lián)系。

（2）意思表示瑕疵導(dǎo)致全部法律行為無效

根據(jù)《民法總則》第157條的規(guī)定，對于因意思表示瑕疵而被確認(rèn)無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力的法律行為，其效果是：

①如果這類行為所約定的義務(wù)尚未履行，那么就無需再去履行。因為它們根本不能使義務(wù)人負(fù)擔(dān)義務(wù)。

②如果這類行為所約定的義務(wù)正在履行之中，那么應(yīng)即中止履行。對于業(yè)已履行的部分，須按下面的原則處理：

a．返還財產(chǎn)。在給付了財產(chǎn)的情況下，受領(lǐng)財產(chǎn)的一方應(yīng)將該財產(chǎn)返還相對人。這是因為，自從民事法律行為被確認(rèn)無效之時，受領(lǐng)財產(chǎn)的一方繼續(xù)占有該財產(chǎn)就喪失了法律依據(jù)，因而有義務(wù)將財產(chǎn)返還給相對人；如果僅僅是當(dāng)事人一方取得了財產(chǎn)，那么該當(dāng)事人負(fù)返還義務(wù)；如果當(dāng)事人雙方對等地取得了財產(chǎn)，那么雙方應(yīng)當(dāng)相互返還財產(chǎn)。如果財產(chǎn)不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)折價補償。

b．賠償損失。如果民事法律行為無效給對方或者第三人造成了損失，還應(yīng)當(dāng)賠償損失。如果損失是一方的過錯造成的，則僅過錯方賠償；如果雙方都有過錯，則由雙方承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

c．追繳財產(chǎn)。這應(yīng)屬于公法上的責(zé)任。雙方惡意串通，實施民事法律行為損害國家、集體或者第三人利益，應(yīng)當(dāng)追繳雙方已取得的或者約定取得的財產(chǎn)，分別收歸國家、集體所有，或者返還第三人。應(yīng)當(dāng)注意的是，不僅要追繳雙方已取得的財產(chǎn)，還要追繳其約定取得的財產(chǎn)。

d．解決爭議條款之有效。在雙方民事法律行為無效后，該行為中關(guān)于解決雙方爭議的意思表示，可以獨立發(fā)生法律效力，不因該行為無效或被撤銷不發(fā)生法律效力。《合同法》第57條規(guī)定，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

（3）意思表示瑕疵導(dǎo)致部分民事法律行為的無效

一項民事法律行為當(dāng)中，如果僅是局部內(nèi)容存在缺陷，存在無效或可撤銷的原因，而其余部分不存在缺陷，并且仍然可以單獨設(shè)定、變更或者終止民事法律關(guān)系的，那么存在缺陷的部分屬于無效或被撤銷，其余部分則仍然可以有效。《民法總則》第156條規(guī)定，民事法律行為部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

（4）意思表示瑕疵導(dǎo)致可撤銷民事法律行為的效果

可撤銷行為，是因為有法定的重大瑕疵而須以起訴變更或者撤銷的民事法律行為。民事法律行為如果意思表示有缺陷，不符合民事法律行為生效要件的，按理都是無效的。但民法基于意思自治原則，對于只涉及當(dāng)事人而不涉及國家或第三人利益的意思有缺陷的民事法律行為，其有效還是無效的選擇權(quán)賦予行為人自己，即賦予當(dāng)事人撤銷權(quán)或變更權(quán)，其若選擇有效則放棄行使權(quán)利，若選擇無效，則可行使撤銷權(quán)或變更權(quán)。一旦當(dāng)事人行使了撤銷權(quán)或者變更權(quán)，則被撤銷或被變更部分的行為，就視同無效民事法律行為，自始不發(fā)生效力。

①撤銷權(quán)。民事法律行為符合法律規(guī)定的可撤銷原因時，法律賦予行為人撤銷權(quán)。在雙方民事法律行為中，撤銷權(quán)由何人行使，如欺詐行為中，雙方都得行使還是欺詐人不得行使，只有欺詐相對人行使，《民法總則》籠統(tǒng)規(guī)定為“當(dāng)事人”，《合同法》第54條明確規(guī)定只有“受損害方”可以行使。因此，撤銷權(quán)的主體是受害人。撤銷權(quán)須以訴訟方式行使，若當(dāng)事人不行使撤銷權(quán)，則屬于《合同法》第55條第2項規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的情形。

②變更權(quán)。變更是指消除既有意思表示中錯誤或者顯失公平的成分，使之成為無瑕疵民事法律行為的權(quán)利行使行為。

4．試述附條件民事法律行為及所附條件的要求。（浙江財大2016年研）

相關(guān)試題：

（1）簡述民事法律行為所附條件的特點。（簡答題，廣東財大2016年研）

（2）附條件的法律行為的概念和所附條件的特征。（簡答題，南航2015年研）

答：附條件的民事法律行為是指在行為中規(guī)定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據(jù)的行為。

（1）民事法律行為所附條件的特點

民事法律行為所附的條件，是指決定行為的效力發(fā)生或者消滅的特定事實，它既可以是自然現(xiàn)象、事件，也可以是人的行為，但是它應(yīng)當(dāng)具備下列特點：①應(yīng)是將來發(fā)生的事實；②應(yīng)是發(fā)生與否不確定的事實；③應(yīng)是由行為人約定的事實；④應(yīng)是合法的事實。

（2）條件的分類

①延緩條件與解除條件

按照所附條件對民事法律行為效力所起作用的不同，可以將其劃分為：

a．延緩條件

延緩條件又稱停止條件，是指民事法律行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)要在所附條件成就時才能發(fā)生法律效力。

附延緩條件的民事法律行為，在條件成就之前已經(jīng)成立，但效力處于停止?fàn)顟B(tài)。延緩條件的作用，是推遲行為所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力。

b．解除條件

解除條件又稱消滅條件，是指民事法律行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)在所附條件成就時失去法律效力。

附解除條件的民事法律行為，在所附條件成就以前，已經(jīng)發(fā)生法律效力，當(dāng)事人已經(jīng)開始行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，當(dāng)條件成就時，權(quán)利和義務(wù)則失去法律效力。解除條件的作用，是使已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系失去法律效力。

②肯定條件與否定條件

以某種客觀事實的發(fā)生或者不發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn)，所附條件可分為肯定條件和否定條件。

a．肯定條件又稱積極條件，是指以發(fā)生某種客觀事實為其條件的內(nèi)容。肯定條件又可分為肯定的延緩條件和肯定的解除條件。肯定條件以一定客觀事實的發(fā)生為條件成就，而以所附事實不發(fā)生為條件不成就。

b．否定條件又稱消極條件，是指以不發(fā)生某種事實為條件的內(nèi)容。否定條件與肯定條件相反，它以一定事實的不發(fā)生為條件成就，而以一定事實的發(fā)生為條件不成就。它又可以分為否定的延緩條件和否定的解除條件。

（3）附條件民事法律行為的效力

①條件成就，指構(gòu)成條件內(nèi)容的事實已經(jīng)實現(xiàn)。對于積極條件，以條件事實的發(fā)生為條件成就；對于消極條件，以條件事實的不發(fā)生為條件成就。

②條件不成就，指構(gòu)成條件內(nèi)容的事實確定的不實現(xiàn)。對于積極條件，以該事實的不發(fā)生為條件不成就；對于消極條件，以該事實的發(fā)生為條件不成就。

③條件成就或者不成就的擬制。依據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

擬制的構(gòu)成要件有：

a．阻止條件成就或者不成就的人，須為因條件成就或者不成就而受益的當(dāng)事人。

b．此當(dāng)事人須以不正當(dāng)行為阻止條件的成就或者促成條件成就。以誠實信用原則來判斷是否不正當(dāng)。

④條件成就時的效力。附條件的民事法律行為，其效力因條件而受限制。條件成就后，民事法律行為當(dāng)然發(fā)生效力，不需再有當(dāng)事人的意思表示或者其他行為。此時又可分為兩種情形：

a．非要式行為。條件一旦成就，直接發(fā)生法律效力。

b．要式行為。如轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司的股份，須經(jīng)其他股東同意才發(fā)生法律效力，僅僅條件成就并不直接發(fā)生法律效力。

⑤條件不成就時的效力。附延緩條件的行為，條件不成就時，該行為視為不存在；附解除條件的行為，條件不成就時，該行為視為不再附有條件，其原有效力維持。

⑥延緩條件成就與否未確定前的效力。相對人在延緩條件成就與否未確定前，應(yīng)有因條件成就而取得權(quán)利或者利益的希望。這種希望或者可能性，在學(xué)理上稱為期待權(quán)。期待權(quán)雖不確定，但有實現(xiàn)的可能，因此，法律應(yīng)予保護。

5．論無效民事行為。（山東大學(xué)2010年研）

相關(guān)試題：無效民事行為的種類。（簡答題，山東大學(xué)2008年研）

答：（1）無效民事行為的概念

無效民事行為是指自始、當(dāng)然、確定不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果的民事行為。

（2）無效民事行為的種類

①無民事行為能力人實施的民事行為

無民事行為能力人實施的民事行為有兩種情況，一種是可以實施的民事行為，如純獲利益的行為。另一種是不得實施的民事行為。無民事行為能力人實施依法不能實施的民事行為應(yīng)為無效。

②行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為

《民法總則》第146條第l款規(guī)定：“行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。”虛假意思表示的構(gòu)成要件是：第一，表意人欠缺內(nèi)心的真意；第二，表意人此項非真意的意思表示為對方所明知；第三，對方故意實施非真意的合意表示。通謀虛偽表示以表意人與相對人的意思聯(lián)絡(luò)為核心，如果不存在通謀的意思聯(lián)絡(luò)，則不構(gòu)成通謀虛偽表示。

③違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為

《民法總則》第153條第l款規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)、強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但該強制性規(guī)定不導(dǎo)致民事法律行為無效的除外。《合同法》第52條第5項規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同為無效合同。《合同法解釋（一）》第4條規(guī)定，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)。

④違背公序良俗的民事法律行為

《民法總則》第153條第2款規(guī)定，違背公序良俗的民事法律行為無效。對于違反公序良俗的認(rèn)定：第一，應(yīng)基于基本權(quán)利；第二，應(yīng)基于本國標(biāo)準(zhǔn)；第三，應(yīng)基于行為當(dāng)時。公序良俗具有可變遷性，因此對公序的認(rèn)定應(yīng)以民事法律行為時為標(biāo)準(zhǔn)。

⑤惡意串通損害他人合法權(quán)益的民事法律行為

《民法總則》第154條規(guī)定，行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

這類民事法律行為，是指行為人雙方為牟取不正當(dāng)利益，互相勾結(jié)串通而實施的有損于他人合法利益的民事法律行為。惡意串通行為的構(gòu)成要件是：

第一，當(dāng)事人雙方在實施民事法律行為時有損害他人合法利益的故意；第二，行為人雙方在實施民事法律行為時有串通一氣、互相勾結(jié)的行為，若無這種勾結(jié)、串通，民事法律行為將不可能實施或者以另外的內(nèi)容實施；第三，該民事法律行為履行的結(jié)果損害他人的利益。

6．試述效力未定的民事法律行為的概念及類型。（中山大學(xué)2011年研）

相關(guān)試題：簡述效力未定行為的種類。（簡答題，武漢理工2010年研）

答：（1）效力未定的民事法律行為的概念

效力未定的民事法律行為，又稱不生效的民事法律行為，是指已經(jīng)成立但效力處于不確定狀態(tài)的民事法律行為。效力未定的民事法律行為的特征是：

①效力未定的民事法律行為的效力處于懸而未決的不確定狀態(tài)之中，既非有效，亦非無效。

②效力未定的民事法律行為的效力確定，取決于享有形成權(quán)的第三人是否追認(rèn)或者是否形成了其他法定條件，其結(jié)果可能變?yōu)橛行У拿袷路尚袨椋部赡茏優(yōu)闊o效的民事法律行為。

③效力未定的民事法律行為確定為有效的，其效力溯及于行為成立時；確定為無效的，自始無效。

（2）效力未定的民事法律行為的類型

①欠缺民事行為能力的行為

自然人實施的民事法律行為，必須具有相應(yīng)的民事行為能力。如果自然人實施民事法律行為時，欠缺相應(yīng)的民事行為能力，其法定代理人有權(quán)追認(rèn)。依據(jù)《民法總則》第l45條和《合同法》第47條的規(guī)定，“相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)”。對限制民事行為能力人所訂合同的追認(rèn)，法定代理人應(yīng)采用明示方式。法定代理人已實際履行該合同或者為該合同的履行做了準(zhǔn)備工作，應(yīng)推定法定代理人予以追認(rèn)。

②無權(quán)處分行為

無權(quán)處分行為是指無處分權(quán)人處分他人的財產(chǎn)，以引起財產(chǎn)權(quán)利變動為目的的行為。依據(jù)《合同法》第51條的規(guī)定，無權(quán)處分合同屬于效力未定的民事行為。經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

③無權(quán)代理行為

無權(quán)代理是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令相對人相信其有代理權(quán)的事實或理由。而以被代理人的名義所為的代理。依據(jù)《民法總則》第171條第3款和《合同法》第48條第1款的規(guī)定，無權(quán)代理，被代理人不予追認(rèn)的，對于被代理人不發(fā)生法律效力，而是由行為人承擔(dān)責(zé)任。

④自己代理和雙方代理的行為

自己代理是指代理人以被代理人名義與自己進行民事法律行為。在這種情況下，代理人同時為代理關(guān)系中的代理人和第三人，交易雙方的交易行為實際上只由一個人實施。《民法總則》第168條第l款規(guī)定：“代理人不得以被代理人的名義與自己實施民事法律行為，但是被代理人同意或者追認(rèn)的除外。”

雙方代理又稱同時代理，是指一人同時擔(dān)任雙方的代理人為同一民事法律行為。《民法總則》第168條第2款規(guī)定：“代理人不得以被代理人的名義與自己同時代理的其他人實施民事法律行為，但是被代理的雙方同意或者追認(rèn)的除外。”

7．可撤銷與效力未定民事法律行為的比較。（中山大學(xué)2004年研）

答：（1）可撤銷與效力未定民事法律行為的含義

可撤銷的民事法律行為，又稱相對無效的民事法律行為，是指民事行為雖已成立，但因欠缺民事行為的生效要件，可以因行為人撤銷權(quán)的行使，使民事行為自始?xì)w于無效的民事行為。可撤銷的民事行為，只是相對無效，有效與否，取決于當(dāng)事人的意志，不同于無效民事行為的絕對無效。

效力未定的民事法律行為，是指民事法律行為雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經(jīng)過特定當(dāng)事人的行為，才能確定生效或不生效的民事行為。效力未定的民事行為，既存在轉(zhuǎn)變?yōu)椴簧袷路尚袨榈目赡苄裕泊嬖谵D(zhuǎn)變?yōu)樯袷路尚袨榈目赡苄浴?/p>

（2）可撤銷與效力未定民事法律行為的區(qū)別

①二者的發(fā)生事由不同

可撤銷民事法律行為的發(fā)生事由包括以下幾個方面：a．重大誤解；b．顯失公平；c．欺詐；d．脅迫。

效力未定的民事法律行為的發(fā)生事由為：a．欠缺民事行為能力的行為；b．無權(quán)處分行為；c．無權(quán)代理行為（狹義的無權(quán)代理）；d．自己代理和雙方代理的行為。

②二者在權(quán)利行使前的效力狀態(tài)不同

可撤銷的民事法律行為在被撤銷前屬有效法律行為；效力未定的民事法律行為在被追認(rèn)前效力未定。

③二者在權(quán)利行使后的效力不同

在可撤銷民事法律行為中撤銷權(quán)的行使導(dǎo)致的是權(quán)利的消滅，該權(quán)利的消滅溯及其成立之時，自始無效。效力未定的民事法律行為中追認(rèn)權(quán)的行使導(dǎo)致的是權(quán)利的自始有效。

④二者的權(quán)利行使方式不同

可撤銷民事法律行為中撤銷權(quán)人行使權(quán)利的意思表示，須向法院或仲裁機關(guān)作出，而非向相對人作出。效力未定的民事法律行為中追認(rèn)權(quán)人的意思表示僅需向相對人表示即可。

（3）可撤銷與效力未定民事法律行為的聯(lián)系

可撤銷的民事法律行為與效力未定的民事法律行為都是《民法總則》所規(guī)定的民事行為，它們既不屬于有效的法律行為，也不屬于無效的法律行為，而是一種獨立的形態(tài)，但是由于其在行為生效要件上存在缺陷，二者最后的歸屬點仍在有效法律行為與無效法律行為之中。

四、案例分析題

1．甲乙是戀人，2005年甲購買了一套房，登記在自己名下，甲與父母同住。2015年，乙和丙簽訂買賣合同，按照市場價出售房屋，并偷出房本、甲的身份證，偽造授權(quán)委托書，和丙辦理了過戶登記。丙不知以上情況，但購房時沒有去實地考察下就購買了。現(xiàn)在丙向法院請求判令甲搬離房屋。（北大2017年研）

問：丙的請求能否得到法院支持？

答：丙的請求不能得到法院支持，具體分析如下：

（1）乙的行為構(gòu)成無權(quán)代理，但不構(gòu)成表見代理。

《民法總則》第172條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。乙偽造授權(quán)委托書，沒有得到甲的授權(quán)，構(gòu)成無權(quán)代理。丙雖然不知道上述情況，但由于是偽造的授權(quán)委托書，丙沒有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)，不構(gòu)成表見代理。

（2）房屋買賣合同的效力未定。

《民法總則》第171條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力。無權(quán)代理實施的民事法律行為效力未定，經(jīng)被代理人追認(rèn)或行為人訂立合同后取得代理權(quán)的，合同自始有效。如未經(jīng)被代理人追認(rèn)，則合同無效。

（3）房屋所有權(quán)未轉(zhuǎn)移。

房屋買賣合同若未得到甲的追認(rèn)，則合同無效，即使已經(jīng)辦理了過戶登記，仍然不發(fā)生物權(quán)變動的效力。即房屋所有權(quán)仍歸屬于甲，丙無權(quán)請求甲搬離房屋，只能請求乙承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

2．甲乙夫妻以共同財產(chǎn)建房屋一棟，到登記機關(guān)登記，由于登記工作人員的錯誤，只登記甲為所有人。甲后來把房屋賣給了丙，付款后丙入住，但是沒有辦理過戶手續(xù)。丙為了確定，去查閱了房屋登記，房屋所有人確實是在甲的名下。半年后，乙發(fā)現(xiàn)，并向法院起訴要求確認(rèn)雙方的合同無效。（北大2007年研）

（1）房屋買賣合同有沒有效力？

（2）受讓人可否取得房屋所有權(quán)？

（3）各當(dāng)事人如何保護各自的合法權(quán)益？

答：（1）房屋買賣合同屬于效力未定的合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，無權(quán)處分的合同屬于效力未定的合同。本案中，甲向丙出售的房屋是甲乙共同財產(chǎn)，甲無權(quán)單方面處分該房屋，因而其處分行為是無權(quán)處分，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為效力未定的合同。

（2）受讓人不能取得該房屋的所有權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》第9條，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。甲和丙之間雖然簽訂了合同并支付了價款，但是由于其未辦理過戶登記，所以不能取得所有權(quán)。

（3）對于乙而言，他可以選擇追認(rèn)甲和丙之間的合同，并要求甲將房款作為夫妻共有財產(chǎn)。乙也可以拒絕追認(rèn)，要求丙搬出房間，甲與丙之間的合同自始不發(fā)生效力。

對于丙而言，他可以催告乙對合同進行追認(rèn)，從而使合同生效，并要求甲乙為其辦理過戶手續(xù)。如果乙拒絕追認(rèn)導(dǎo)致合同無效的，丙可以向甲索要支付的價款并且賠償損失。

假如丙仍不知道甲為無權(quán)處分，其可以要求甲為其辦理過戶登記。

3．黃某被派去深圳工作一年，臨行時將電視機委托給同事張某保管和使用，后又告知張某可以適當(dāng)價格賣掉。粱某得知此消息后，找到張某，表示想買下這臺彩電，但又不愿多出錢。梁對張說，你給黃寫封信，告訴他彩電的顯像管出了毛病，圖像不清，要求他降價出售。張某考慮到與梁某平時關(guān)系不錯，就按梁某的意思給黃某寫了信。黃某回信說如果真是顯像管壞了，可以降低價格賣掉。于是張某就以500元的低價將彩電賣給了梁某。黃某從深圳回來后，知道了買賣彩電的真相，要求梁某返還彩電。梁某說，20天前已以1000元的價格賣與王某。經(jīng)查，王某買下電視時對以上情況并不知情，1000元的價格與市價相差無幾，但在5天前，王某一家及鄰居戴某看電視時，該電視突然爆炸，炸傷王某及戴某，并造成其他財產(chǎn)損失近2000元。又查，該彩電的核心部件存在嚴(yán)重的質(zhì)量隱患。（北化2008年研）

根據(jù)上述案情，回答下列問題：

（1）張某、梁某買賣彩電的行為屬于什么性質(zhì)的行為，效力如何？

（2）黃某可以請求張某、梁某承擔(dān)什么責(zé)任？

（3）梁某與王某買賣彩電的行為是否有效？為什么？

（4）王某可以向誰要求賠償損失？請求依據(jù)是什么？

（5）戴某可以向誰要求賠償損失？請求依據(jù)是什么？

答：（1）張某和梁某買賣彩電的行為屬于代理人和第三人惡意串通，欺詐被代理人，損害被代理人利益的行為，該行為為可撤銷的行為，經(jīng)黃某撤銷，該行為自始無效。具體分析如下：

黃某授權(quán)張某以適當(dāng)價格賣電視機，而張某與梁某欺騙黃某電視機質(zhì)量問題，以低價買得電視機，依據(jù)《民法總則》和《合同法》規(guī)定，該行為是可撤銷的，且自撤銷之日起自始無效。

（2）黃某可以請求張某和梁某對其損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，具體分析如下：

①張某實為受黃某委托，代理其賣電視機。但作為代理人，與第三人梁某惡意串通，使得電視機以不當(dāng)?shù)牡蛢r售賣，給黃某造成了經(jīng)濟損失。

②依據(jù)《民法總則》及其相關(guān)法律的規(guī)定，代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，應(yīng)當(dāng)對被代理人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（3）梁某與王某買賣電視機的行為合法有效，具體分析如下：

①梁某買得的電視機因黃某的撤銷行為而使合同自始無效，因此取得的電視機應(yīng)當(dāng)返還給所有人黃某，梁某依法對電視機沒有處分權(quán)。

②梁某與王某訂立的電視機買賣合同的效力不受梁某無處分權(quán)的影響，同時王某因符合善意取得的構(gòu)成要件，即王某購買電視機為善意，對梁某以欺詐方式購得電視機并不知情，同時以合理的市價購買，且已經(jīng)實際交付占有，所以可以依法取得電視機的所有權(quán)。

（4）王某可以向梁某、電視機的生產(chǎn)者和銷售者請求賠償損失。請求依據(jù)具體分析如下：

①王某與梁某訂立的電視即買賣合同合法有效。梁某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)電視機的質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任，對因電視機質(zhì)量問題造成的損失，梁某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

②依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》等相關(guān)法律，因產(chǎn)品瑕疵遭受人身損害的產(chǎn)品的購買人和使用人，可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。

綜上所述，王某可以向梁某和電視機的生產(chǎn)者、銷售者請求賠償損失。

（5）戴某可以向電視機的生產(chǎn)者或銷售者請求賠償，具體依據(jù)分析如下：

①戴某作為電視機的觀看者即使用者，可以以《產(chǎn)品質(zhì)量法》為依據(jù)，請求電視機的生產(chǎn)者或者銷售者承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵責(zé)任。

②戴某與電視機之前的所有人或出賣人沒有法律關(guān)系，且雖在王某家看電視遭受損失，但電視爆炸王某沒有過錯，不構(gòu)成侵權(quán)，因此對戴某的損失不承擔(dān)賠償責(zé)任。

4．張林在菜市市區(qū)內(nèi)有私房三間，因其在外地工作，這三間房屋一直由其姐張英看管，并由張英的女兒秦芳居住。某天張英擅自以張林的名義將這三間房屋出賣給了李石。有關(guān)的買賣合同載明：房屋價款為20萬元，由李石在本合同訂立后的10天內(nèi)交付。張英在收款后暫時不將這三間房屋交付給李石，而是在半年內(nèi)待到秦芳在當(dāng)?shù)刭I到住房并搬走后，自搬走之日起10天內(nèi)再將這三間房屋交付給李石。在此合同訂立后的第5天，李石就將20萬元房屋價款交給了張英。張林在得知張英擅自賣房的消息后極為生氣；但當(dāng)張英將那20萬元送來時，張林覺得數(shù)目還可以，于是便全數(shù)收下并存入銀行，從而認(rèn)可了房屋被賣的既成事實。不久之后，張林在一次海難事故中死亡。（南京大學(xué)2005年研）

需要回答的問題是：

（1）請指出張英擅自出賣張林房屋的行為是什么性質(zhì)的行為，并說明理由。

（2）請根據(jù)存在于其中的有關(guān)約定指出那個房屋買賣合同是什么性質(zhì)的民事法律行為，并說明理由。

（3）如果那個房屋買賣合同屬依法成立，那20萬元房屋價款可不可以由張林的繼承人繼承？為什么？

答：（1）張英擅自出賣張林房屋的行為屬于無權(quán)代理行為。因為張林才是房屋的所有權(quán)人，依法享有對該房屋的處分權(quán)，而張英只是該房屋的保管人，張英沒有得到張林的授權(quán)而擅自以張林的名義將房屋出賣。這一行為構(gòu)成無權(quán)代理。

（2）該房屋買賣合同屬于有效的民事法律行為。

①《物權(quán)法》第15條規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。”因此，雖然此處張英并無對房屋的處分權(quán)，但這并不影響合同的效力，合同自成立時生效。

②依據(jù)《民法總則》第171條第3款和《合同法》第48條第1款的規(guī)定，無權(quán)代理，被代理人不予追認(rèn)的，對于被代理人不發(fā)生法律效力，而是由行為人承擔(dān)責(zé)任。張英訂立合同時雖無代理權(quán)，但是其處分行為事后得到了張林的追認(rèn)。因此，無權(quán)代理變?yōu)橛袡?quán)代理，張英的處分行為有效。

③雖然合同中約定，張英在收款后暫時不將房屋交付給李石，但是這屬于合同的履行問題，并不影響該合同的效力。

④該合同中張英與李石都屬完全行為能力人，雙方的意思表示真實，合同內(nèi)容和行為合法，依照相關(guān)法律的規(guī)定，該合同有效，屬有效民事法律行為。

（3）20萬元的房屋價款可以由張林的繼承人繼承。本案中，張林收下張英送來的20萬元可以視為其對張英無權(quán)代理行為的事后追認(rèn)，因此，該代理行為對張林發(fā)生效力，張林將其存入銀行，取得對該筆金錢的所有權(quán)，依《繼承法》的相關(guān)規(guī)定，其繼承人可以繼承該筆房屋價款。

5．甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣合同。由于甲公司的業(yè)務(wù)員丁某對汽車型號不太熟悉，因此，在簽訂合同時，將甲公司原先想買的B型號轎車寫成了A型號轎車。雖然乙公司提供的型號不是甲公司原想購買的B型號轎車，但A型號轎車銷量也不錯。甲公司因此按照合同約定提貨并支付了貨款。（中山大學(xué)2010年研）

請結(jié)合此案回答下列問題：

（1）丁某的行為屬于合同法的什么行為？其效力如何？

（2）甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權(quán)？

答：（1）丁某的行為屬于合同法中的意思表示不真實的行為，依照合同法的相關(guān)規(guī)定，屬于可撤銷的法律行為。在甲乙的轎車買賣合同中，甲乙所達(dá)成的是對買賣B型轎車的合意，而丁某的筆誤造成了合同條款與當(dāng)事人真實意思表示相背離，屬于意思表示錯誤，當(dāng)事人可以依法行使撤銷權(quán)。撤銷權(quán)一旦行使，其效力溯及既往，合同自始無效。

（2）甲公司在支付貨款后可以依其他撤銷事由行使撤銷權(quán)，但是不得就合同標(biāo)的錯誤這一問題主張撤銷權(quán)的問題。本案中，雖然一開始存在著標(biāo)的物認(rèn)識錯誤的撤銷事由，但是，由于A型號轎車的銷量也不錯，甲公司才按照合同約定提貨并支付了貨款，這里甲公司的行為其實是對A型號轎車的默認(rèn)，屬于新的合意，甲乙雙方就A型號的轎車買賣達(dá)成新的合同，因此，甲公司在支付貨款后不得再就此事由主張撤銷權(quán)。當(dāng)然，如果合同存在其他撤銷事由的，甲公司仍得就該事由主張撤銷權(quán)的行使。

6．李某和王某是鄰居，李某要去邊疆地區(qū)支教一年，臨行前將自己的電腦委托王某保管。一個月后，李某電告王某說自己新買了一臺電腦，委托其保管的電腦可以以適當(dāng)價格出售，但是顯示器不要賣。張某知道此事后，對王某說自己想買，但希望王某對李某說電腦有毛病，以便以低價購買，王某便按張某的意思告訴了李某，李某相信了王某的話并同意低價出售。張某便以較低的價格購買了該電腦。過了一段時間王某嫌顯示器礙事，便以李某的名義以合理價格賣給了趙某，趙某已經(jīng)付錢，但是沒有交貨。李某此時支教期滿，回來后了解了真實情況，產(chǎn)生了糾紛。（北航2015年研）

問：

（1）王某代理李某與張某訂立的買賣合同是否有效？為什么？

（2）王某向趙某出售顯示器的行為構(gòu)成無權(quán)處分，還是無權(quán)代理？為什么？

（3）如果王某以自己的名義將顯示器賣給不知情的趙某，但是沒有交貨，趙某能否取得該顯示器的所有權(quán)？為什么？

（4）如果李某委托王某將其電腦出售以后，孟某前來詢問該電腦是否有質(zhì)量問題，王某故意隱瞞該電腦的重大質(zhì)量問題，在王某代理李某與孟某訂立了買賣電腦的合同之后，孟某是否可以撤銷該合同？為什么？

（5）如果李某和王某之間的保管合同是無償?shù)模跄硨㈦娔X鎖在其家中的儲物間內(nèi)，但有一天夜里，小偷趁王某不在家撬開其房門，偷走了電腦，王某是否要對李某承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？

答：（1）王某代理李某與張某訂立的買賣合同是無效的。理由如下：

根據(jù)我國《民法總則》第154條和《合同法》第52條規(guī)定，惡意串通，損害第三人的利益的合同無效。

本案中王某與張某惡意串通，虛構(gòu)委托人李某的電腦有毛病的事實，然后欺騙李某將該電腦以低價出賣給張某，李某與張某簽訂的買賣合同損害了李某的合法財產(chǎn)權(quán)益，故該合同依法應(yīng)屬無效。

（2）王某向趙某出售顯示器的行為是無權(quán)代理。理由如下：

無權(quán)處分與無權(quán)代理的一個重要區(qū)分點便是行為人是否以代理人的名義為未經(jīng)權(quán)利人同意的法律行為，若以代理人自己的名義為法律行為，便是無權(quán)處分。若以被代理人的名義為法律行為，則屬于無權(quán)代理。

本案中，王某是以李某的名義將被代理人李某明確拒絕授權(quán)出賣的電腦顯示器賣給了趙某，即其以被代理人的名義，超越代理權(quán)限與趙某簽訂了買賣合同，根據(jù)《合同法》第48條的規(guī)定，應(yīng)屬行為人超越代理權(quán)以被代理人名義訂立合同，在未經(jīng)被代理人追認(rèn)的情況下，將不對被代理人李某發(fā)生效力。

（3）趙某不能取得該顯示器的所有權(quán)。理由如下：

若王某以自己的名義出售李某的顯示器，則屬于無權(quán)處分行為。趙某雖然不知情，并且以合理價格有償購買，但是趙某沒有實際受讓該顯示器，按照善意取得制度的要件，善意相對人必須實際占有標(biāo)的物，故本題情形不符合善意取得的要件，趙某不能取得顯示器的所有權(quán)。

（4）孟某可以撤銷該合同。理由如下：

王某故意隱瞞該電腦的重大質(zhì)量問題，屬于欺詐行為，依據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，另一方當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以變更或者撤銷。因此，孟某因被王某欺詐而訂立的合同屬于可撤銷合同，孟某可以撤銷該合同。

（5）王某無需對李某承擔(dān)賠償責(zé)任。理由如下：

根據(jù)《合同法》第374條的規(guī)定，保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

本案中，王某系無償保管李某的電腦，且將電腦鎖在家中的儲物間內(nèi)，已經(jīng)盡了善良管理人的注意義務(wù)。因為小偷趁王某不在家撬開其房門偷走電腦致使電腦丟失，不應(yīng)認(rèn)定王某存在過失，更不能構(gòu)成重大過失，故王某無需承擔(dān)賠償責(zé)任。