2009年全國(guó)法律碩士聯(lián)考專業(yè)基礎(chǔ)課真題及詳解

刑法學(xué)部分

一、單項(xiàng)選擇題：1～20小題，每小題1分，共20分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。

1．下列犯罪中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的是（　　）。

A．甲乘坐外國(guó)輪船從中國(guó)港口出發(fā)，當(dāng)行至公海時(shí)實(shí)施犯罪

B．乙乘坐外國(guó)輪船前往中國(guó)，在公海上失手致中國(guó)公民落水而亡

C．丙乘坐外國(guó)輪船前往中國(guó)，在公海上與同行的旅客斗毆，致其重傷，該旅客被送入中國(guó)醫(yī)院后經(jīng)搶救無(wú)效死亡

D．丁在其本國(guó)境內(nèi)打獵，致正在該國(guó)旅游的中國(guó)公民死亡

【答案】C

【解析】《刑法》第6條規(guī)定，凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，適用本法。凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。ABD三項(xiàng)，犯罪行為與結(jié)果均不在我國(guó)境內(nèi)。

2．《刑法》第13條規(guī)定：“……但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。”該“但書(shū)”規(guī)定的目的主要在于（　　）。

A．對(duì)已經(jīng)構(gòu)成犯罪的行為免予刑罰處罰

B．對(duì)已經(jīng)構(gòu)成犯罪的行為予以非刑罰處罰

C．給予司法機(jī)關(guān)確定行為是否構(gòu)成犯罪的自由裁量權(quán)

D．避免輕微的違法行為犯罪化

【答案】D

【解析】《刑法》第13條設(shè)定了“但書(shū)”，“但書(shū)”是區(qū)分“違法行為”與“犯罪行為”的宏觀標(biāo)準(zhǔn)。規(guī)定“但書(shū)”的刑事政策意義在于：可以縮小犯罪或刑事處罰的范圍，從而避免給一些輕微的危害行為（或違法行為）打上犯罪的標(biāo)記，有利于行為人改過(guò)自新，還可以合理配置司法資源，集中力量懲罰犯罪。

3．下列關(guān)于犯罪客體的表述中，錯(cuò)誤的是（　　）。

A．犯罪同類客體是建立刑法分則體系的主要依據(jù)

B．犯罪直接客體就是犯罪行為直接指向的人或物

C．犯罪直接客體是刑法所保護(hù)而被犯罪侵犯的具體社會(huì)關(guān)系

D．一個(gè)犯罪可以同時(shí)侵犯數(shù)個(gè)直接客體

【答案】B

【解析】犯罪客體是犯罪活動(dòng)侵害的、為刑法所保護(hù)的社會(huì)利益。B項(xiàng)，犯罪行為直接指向的人或物是犯罪對(duì)象而非犯罪客體。

4．下列犯罪行為中，屬于純正不作為犯的是（　　）。

A．甲過(guò)失致陳某重傷后拒不送醫(yī)，致其死亡

B．乙對(duì)嚴(yán)重殘疾的兒子拒絕扶養(yǎng)，致其凍餓身亡

C．丙對(duì)自己負(fù)責(zé)維修的鍋爐不維修，致鍋爐爆炸

D．丁過(guò)失引起火險(xiǎn)后，不予撲滅，釀成火災(zāi)

【答案】B

【解析】純正不作為犯是指行為人構(gòu)成了法定的犯罪行為本身就是不作為的犯罪，即刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪，如遺棄罪、拒不執(zhí)行判決裁定罪等。乙明知身患?xì)埣驳膬鹤記](méi)有其撫養(yǎng)會(huì)發(fā)生死亡的結(jié)果而拒絕撫養(yǎng)，構(gòu)成遺棄罪，遺棄罪只能以不作為的方式實(shí)施。

5．在搶劫犯罪中，犯罪時(shí)間（　　）。

A．是搶劫罪的必要要件

B．是搶劫罪的選擇要件

C．是搶劫罪的加重情節(jié)

D．與搶劫罪的犯罪構(gòu)成要件無(wú)關(guān)

【答案】D

【解析】犯罪客觀方面的要素包括危害行為、危害結(jié)果以及行為的時(shí)間、地點(diǎn)、方法、對(duì)象等，其中，危害行為是一切犯罪在客觀方面都必須具備的要件，而危害結(jié)果、犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法、對(duì)象則屬于犯罪客觀方面的選擇要件。在搶劫罪中，犯罪時(shí)間對(duì)是否構(gòu)成犯罪沒(méi)有影響。

6．下列關(guān)于單位犯罪的表述中，錯(cuò)誤的是（　　）。

A．法律明文規(guī)定單位可以成為犯罪主體的犯罪才能成為單位犯罪

B．單位犯罪中的單位不包括幾個(gè)自然人投資設(shè)立的有限責(zé)任公司

C．高等院校也可以成為單位犯罪的主體

D．對(duì)單位犯罪的兩罰制是既處罰單位又處罰直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員

【答案】B

【解析】《刑法》第30條規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。B項(xiàng)，單位犯罪的主體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)和團(tuán)體，自然人投資設(shè)立的有限責(zé)任公司屬于單位犯罪中的單位。

7．間接故意與過(guò)于自信的過(guò)失區(qū)別的關(guān)鍵在于行為人（　　）。

A．對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度不同

B．對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的認(rèn)識(shí)因素不同

C．對(duì)危害結(jié)果發(fā)生是否積極追求

D．對(duì)危害結(jié)果發(fā)生是否知情

【答案】A

【解析】間接故意與過(guò)于自信的過(guò)失的關(guān)鍵區(qū)別在于對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度不同：間接故意對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度是放任，即危害結(jié)果發(fā)生也罷，不發(fā)生也罷，都不在乎，甚至縱容危害結(jié)果發(fā)生；過(guò)于自信的過(guò)失對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度則是否定的，即危害結(jié)果的發(fā)生是違背行為人意愿的。BD兩項(xiàng)，二者均認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果發(fā)生的可能性，認(rèn)識(shí)因素相同；C項(xiàng)，二者都不希望危害結(jié)果發(fā)生，即都不是積極追求。

8．甲在教育自己的小孩時(shí)，因方法粗暴致其重傷。甲認(rèn)為自己的行為不構(gòu)成犯罪。甲的這種認(rèn)識(shí)屬于（　　）。

A．對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

B．法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

C．因果關(guān)系認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

D．手段認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

【答案】B

【解析】刑法上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤可以分為法律上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和事實(shí)上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪或者應(yīng)當(dāng)受到什么樣的刑事處罰的不正確的理解。本題中，甲粗暴的教育方法致小孩重傷，構(gòu)成故意傷害罪，而甲卻誤以為不構(gòu)成犯罪，屬于法律上認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

9．下列關(guān)于緊急避險(xiǎn)的表述中，正確的是（　　）。

A．緊急避險(xiǎn)的前提條件是出現(xiàn)了不法侵害以外的危險(xiǎn)

B．緊急避險(xiǎn)必須在迫不得已的情況下才能實(shí)施

C．緊急避險(xiǎn)所造成的損害可以小于或者等于所保護(hù)的利益

D．緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的主體范圍一致

【答案】B

【解析】緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家、公共利益、個(gè)人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。緊急避險(xiǎn)行為必須是在迫不得已的情況下實(shí)施。所謂迫不得已是指采取緊急避險(xiǎn)是唯一的途徑，別無(wú)選擇。這是成立緊急避險(xiǎn)的限制條件。A項(xiàng)，緊急避險(xiǎn)必須是在合法權(quán)益受到緊迫的侵害時(shí)才能實(shí)施；C項(xiàng)，避險(xiǎn)行為所造成的損害必須小于所保護(hù)的權(quán)益；D項(xiàng)，正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)在主體范圍上并不一致，正當(dāng)防衛(wèi)是每一個(gè)公民的權(quán)利，而緊急避險(xiǎn)不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。

10．下列關(guān)于犯罪既遂的說(shuō)法中，錯(cuò)誤的是（　　）。

A．對(duì)犯罪既遂，按照刑法分則條文規(guī)定的法定刑處罰

B．犯罪既遂的法律標(biāo)準(zhǔn)是行為人的行為具備刑法分則所規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成的全部要件

C．行為人沒(méi)有實(shí)現(xiàn)犯罪的預(yù)期目的，也可以成立犯罪既遂

D．只要出現(xiàn)犯罪結(jié)果就構(gòu)成犯罪既遂

【答案】D

【解析】犯罪既遂，是指行為人所故意實(shí)施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成要件的全部要素。D項(xiàng)，犯罪行為的性質(zhì)不同，犯罪結(jié)果的類型就不相同。同樣的結(jié)果，相對(duì)于此罪而言，是構(gòu)成要件的結(jié)果，而相對(duì)于彼罪而言，不是構(gòu)成要件的結(jié)果。

11．下列行為中，已經(jīng)著手實(shí)行犯罪的是（　　）。

A．甲為劫財(cái)而將受害人騙到預(yù)定地點(diǎn)

B．乙為劫財(cái)而埋伏在陰暗處等候被害人出現(xiàn)

C．丙為劫財(cái)而在被害人飲料中投放麻醉藥

D．丁為劫財(cái)而購(gòu)買(mǎi)了一把匕首

【答案】C

【解析】所謂已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，是指犯罪分子已經(jīng)開(kāi)始實(shí)行刑法分則條文規(guī)定的某種犯罪行為。搶劫罪的實(shí)行行為包含兩個(gè)環(huán)節(jié)：①使用暴力、脅迫或者其他方法，②取得財(cái)物。因此，當(dāng)行為人開(kāi)始實(shí)施暴力、脅迫或者其他方法行為時(shí)，就是已經(jīng)著手實(shí)施搶劫行為。ABD三項(xiàng)均屬于預(yù)備行為。

12．下列關(guān)于無(wú)期徒刑的表述中，正確的是（　　）。

A．對(duì)不滿16周歲的人不得適用無(wú)期徒刑

B．被判處無(wú)期徒刑的犯罪人在判決執(zhí)行以前的羈押時(shí)間不得折抵刑期

C．對(duì)被判處無(wú)期徒刑的犯罪人不得適用假釋

D．對(duì)被判處無(wú)期徒刑的犯罪人可以附加剝奪政治權(quán)利10年以上

【答案】B

【解析】B項(xiàng)，只有管制、拘役、有期徒刑才存在刑期折抵的問(wèn)題，無(wú)期徒刑沒(méi)有具體刑期，因而不存在刑期折抵的問(wèn)題。A項(xiàng)，我國(guó)刑法沒(méi)有關(guān)于不滿16周歲的人不得適用無(wú)期徒刑的規(guī)定；C項(xiàng)，對(duì)被判處無(wú)期徒刑的犯罪人不得適用假釋的前提條件是所實(shí)施的犯罪行為屬于暴力性犯罪；D項(xiàng)，對(duì)于被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。

13．下列關(guān)于犯罪中止的說(shuō)法中，正確的是（　　）。

A．犯罪中止可以發(fā)生在預(yù)備犯罪過(guò)程中

B．犯罪中止只能發(fā)生在著手實(shí)行犯罪以后

C．犯罪中止只能發(fā)生在犯罪行為實(shí)行終了以前

D．出現(xiàn)了損害結(jié)果就不能成立犯罪中止

【答案】A

【解析】犯罪中止存在于犯罪行為全過(guò)程，包括預(yù)備行為、實(shí)行行為、行為實(shí)行完畢及結(jié)果發(fā)生之前。B項(xiàng)，犯罪中止既可能發(fā)生于犯罪預(yù)備階段，也可能發(fā)生于犯罪實(shí)行階段；C項(xiàng)，犯罪行為實(shí)行終了之后，行為人自動(dòng)有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，也屬于犯罪中止；D項(xiàng)，犯罪中止的成立并未要求沒(méi)有發(fā)生任何損害結(jié)果，而是只要求沒(méi)有發(fā)生作為既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果。

14．甲、乙二人不約而同在同一商場(chǎng)內(nèi)行竊，各自盜竊財(cái)物數(shù)額較大。下列對(duì)甲、乙二人行為的認(rèn)定，正確的是（　　）。

A．甲、乙二人是共同實(shí)行犯

B．甲、乙二人互為片面共犯

C．甲、乙二人互為間接正犯

D．甲、乙二人不構(gòu)成盜竊罪共犯

【答案】D

【解析】同時(shí)犯是指二人以上同時(shí)以各自行為侵害同一對(duì)象，但彼此之間無(wú)意思聯(lián)絡(luò)的情況。本題中，甲、乙二人各自盜竊，主觀上沒(méi)有意思聯(lián)絡(luò)，缺乏共同犯罪的故意，因而不構(gòu)成盜竊罪共犯，而是同時(shí)犯。

15．甲、乙二人共同盜竊一輛價(jià)值20萬(wàn)元的汽車銷贓得款6萬(wàn)元，甲分得5萬(wàn)元，乙分得1萬(wàn)元。關(guān)于此案，下列說(shuō)法中正確的是（　　）。

A．對(duì)甲、乙均應(yīng)按照盜竊20萬(wàn)元處罰

B．對(duì)甲、乙均應(yīng)按照盜竊6萬(wàn)元處罰

C．對(duì)甲按照盜竊6萬(wàn)元、乙按照盜竊1萬(wàn)元處罰

D．對(duì)甲按照盜竊5萬(wàn)元、乙按照盜竊1萬(wàn)元處罰

【答案】A

【解析】對(duì)于盜竊罪的量刑，應(yīng)當(dāng)以盜竊財(cái)物的價(jià)值計(jì)算盜竊數(shù)額，而不是以銷贓所得額計(jì)算。此外，對(duì)于犯盜竊罪的共同實(shí)行犯，根據(jù)“一人既遂，整體既遂”的處理原則，對(duì)于所盜數(shù)額，應(yīng)以整體盜竊數(shù)額計(jì)算，而不能以所分贓值的數(shù)額計(jì)算。

16．甲教唆乙殺文某，并指使丙為乙提供槍支，乙、丙按甲的要求實(shí)施了相應(yīng)的行為。甲、乙、丙的犯罪屬于（　　）。

A．必要共同犯罪

B．特殊共同犯罪

C．簡(jiǎn)單共同犯罪

D．復(fù)雜共同犯罪

【答案】D

【解析】根據(jù)共同犯罪人有無(wú)分工為標(biāo)準(zhǔn)，可分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪。簡(jiǎn)單共同犯罪是指各共同犯罪人均參與實(shí)行某一犯罪構(gòu)成要件的行為，即每一共同犯罪人都是實(shí)行犯的共犯形態(tài)。復(fù)雜共同犯罪是指各共同犯罪人在共同犯罪中有所分工，存在著教唆犯、幫助犯和實(shí)行犯區(qū)別的共犯形態(tài)。本題中，甲為教唆犯，乙為實(shí)行犯，丙為幫助犯，甲、乙、丙存在故意殺人罪的犯罪分工，屬于復(fù)雜共同犯罪。

17．下列犯罪行為中，屬于繼續(xù)犯的是（　　）。

A．甲以非法占有為目的騙取對(duì)方當(dāng)事人5萬(wàn)元后逃匿

B．乙非法剝奪武某人身自由10天

C．丙一夜之間盜竊同一住宅樓3戶人家財(cái)物共5萬(wàn)元

D．丁在實(shí)施搶劫過(guò)程中致受害人重傷且久治不愈

【答案】B

【解析】繼續(xù)犯是指作用于同一對(duì)象的一個(gè)犯罪行為從著手實(shí)行到實(shí)行終了犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時(shí)間內(nèi)同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。繼續(xù)犯具有不法行為和不法狀態(tài)同步的持續(xù)性，最典型的是非法拘禁罪。A項(xiàng)屬于狀態(tài)犯；C項(xiàng)屬于連續(xù)犯；D項(xiàng)構(gòu)成結(jié)果加重犯。

18．甲盜割正在使用中的通訊電纜致通訊中斷，既符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成，也符合破壞公用電信設(shè)施罪的犯罪構(gòu)成。甲的犯罪屬于（　　）。

A．吸收犯

B．連續(xù)犯

C．牽連犯

D．想象競(jìng)合犯

【答案】D

【解析】想象竟合犯是指行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)罪名的情況。本題中，甲實(shí)施了偷盜使用中的通信電纜一個(gè)行為，其行為既觸犯了盜竊罪，又觸犯了破壞公用電信設(shè)施罪，屬于想象競(jìng)合犯。

19．下列關(guān)于沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑的說(shuō)法中，正確的是（　　）。

A．沒(méi)收財(cái)產(chǎn)前犯罪分子所負(fù)的任何債務(wù)都不能以沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)償還

B．對(duì)犯罪分子非法取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)適用沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑

C．在判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑時(shí)不得沒(méi)收犯罪分子家屬應(yīng)有的財(cái)產(chǎn)

D．對(duì)犯罪分子在犯罪中使用的本人財(cái)物應(yīng)當(dāng)適用沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑

【答案】C

【解析】沒(méi)收財(cái)產(chǎn)是沒(méi)收犯罪分子個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)的一部或全部。沒(méi)收全部財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)犯罪分子個(gè)人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費(fèi)用。A項(xiàng)，沒(méi)收財(cái)產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)償還；B項(xiàng)，犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠，而不是適用沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑；D項(xiàng)，對(duì)于犯罪分子在犯罪中使用的本人財(cái)物應(yīng)當(dāng)“沒(méi)收”，而不是適用“沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑”。

20．下列有關(guān)尋釁滋事罪的表述中，正確的是（　　）。

A．尋釁滋事罪是指肆意挑釁，無(wú)事生非，起哄鬧事的行為

B．因?qū)め呑淌露氯溯p傷的，以尋釁滋事罪定罪處罰

C．因?qū)め呑淌露氯酥貍模詫め呑淌伦锱c故意傷害罪并罰

D．因?qū)め呑淌露氯怂劳龅模詫め呑淌伦锱c故意殺人罪并罰

【答案】B

【解析】尋釁滋事罪是指肆意挑釁，無(wú)事生非，起哄鬧事，進(jìn)行擾亂破壞，情節(jié)惡劣的行為。A項(xiàng)缺乏“情節(jié)惡劣”這一情節(jié)表述；CD兩項(xiàng)，因?qū)め呑淌露氯酥貍⑺劳龅模瑒t應(yīng)按故意傷害罪或故意殺人罪論處。

二、多項(xiàng)選擇題：21～25小題，每小題2分，共10分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。多選、少選或錯(cuò)選均不得分。

21．對(duì)犯罪客體按照其范圍大小可劃分為（　　）。

A．一般客體

B．同類客體

C．直接客體

D．復(fù)雜客體

【答案】ABC

【解析】按照犯罪客體范圍的大小，可以將犯罪客體劃分為一般客體、同類客體和直接客體三種。一般客體是指一切犯罪所共同侵害的社會(huì)利益。同類客體是指某一類犯罪共同侵害的社會(huì)利益。直接客體是指某一犯罪所直接侵害的某種特定的社會(huì)利益。犯罪的直接客體又可以分為簡(jiǎn)單客體和復(fù)雜客體。

22．下列關(guān)于危害結(jié)果在犯罪構(gòu)成中地位的表述，正確的有（　　）。

A．危害結(jié)果是某些犯罪成立的必備要件

B．危害結(jié)果是某些犯罪既遂的必備要件

C．行為犯的既遂不要求危害結(jié)果的實(shí)際發(fā)生

D．危險(xiǎn)犯的既遂不要求實(shí)際危害結(jié)果的發(fā)生

【答案】ABCD

【解析】所有的過(guò)失犯罪都要求發(fā)生法定的物質(zhì)性危害結(jié)果才構(gòu)成犯罪，危害結(jié)果是某些犯罪成立的必備要件；有些犯罪，必須以出現(xiàn)某種特定的危害結(jié)果作為既遂要件，危害結(jié)果是某些犯罪既遂的必備要件；某些犯罪，并不要求有實(shí)際危害結(jié)果的發(fā)生，就可以認(rèn)定為既遂；危險(xiǎn)犯只要求造成特定的危險(xiǎn)，即使沒(méi)有達(dá)到犯罪人的預(yù)期目的或者造成犯罪結(jié)果，也認(rèn)為是既遂。

23．下列犯罪行為中，應(yīng)以盜竊罪追究刑事責(zé)任的是（　　）。

A．盜竊信用卡后冒名使用的

B．盜竊毒品后自己食用的

C．盜竊商業(yè)秘密后出賣(mài)的

D．盜竊增值稅專用發(fā)票后出賣(mài)的

【答案】ABD

【解析】A項(xiàng)，根據(jù)《刑法》第196條規(guī)定，盜竊信用卡并使用的，依照盜竊罪定罪處罰。B項(xiàng)，盜竊罪的對(duì)象是公私財(cái)物，盜竊毒品后自己食用的，法律未規(guī)定為專門(mén)的毒品犯罪，應(yīng)以盜竊罪論處。D項(xiàng)，根據(jù)《刑法》第210條的規(guī)定，盜竊增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，依照盜竊罪定罪處罰。C項(xiàng)，根據(jù)《刑法》第219條的規(guī)定，盜竊商業(yè)秘密后出賣(mài)的，以侵犯商業(yè)秘密罪論處。

24．下列犯罪中，屬于特殊主體犯罪的有（　　）。

A．貪污罪

B．非法行醫(yī)罪

C．私放在押人員罪

D．濫用職權(quán)罪

【答案】ACD

【解析】特殊主體，是指除了具有一般犯罪主體所要求的成立條件外，還必須具有某些犯罪所要求的特定身份作為其構(gòu)成要件的自然人主體。貪污罪的犯罪主體是國(guó)家工作人員，私放在押人員罪的主體是司法工作人員，濫用職權(quán)罪的主體是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，均屬于特殊主體。B項(xiàng)，非法行醫(yī)罪的主體為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人員，屬于一般主體。

25．下列情形中，應(yīng)以共犯論處的有（　　）。

A．與走私罪犯通謀，為其提供運(yùn)輸方便的

B．直接向走私人非法收購(gòu)國(guó)家禁止進(jìn)口物品的

C．非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員勾結(jié)，伙同貪污的

D．知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪而為其提供生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的

【答案】ACD

【解析】A項(xiàng)，《刑法》第156條規(guī)定，與走私犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處；C項(xiàng)，根據(jù)《刑法》第382條第3款的規(guī)定，非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員勾結(jié)，伙同貪污的，以貪污罪的共犯論處；D項(xiàng)，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條規(guī)定，知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或者運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、保管、郵寄等便利條件，或者提供制假生產(chǎn)技術(shù)的，以生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的共犯論處。B項(xiàng)，《刑法》第155條第1項(xiàng)規(guī)定，直接向走私人非法收購(gòu)國(guó)家禁止進(jìn)口物品的，或者直接向走私人非法收購(gòu)走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的，以走私罪論處，而不是以走私罪的共犯論處。

三、簡(jiǎn)答題：26～27小題，每小題6分，共12分。

26．簡(jiǎn)述酌定量刑情節(jié)的概念和種類。

答：（1）概念

酌定量刑情節(jié)是指人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來(lái)的，在刑罰裁量過(guò)程中靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。酌定量刑情節(jié)雖然不是刑法明文規(guī)定的情節(jié)，但對(duì)量刑仍然起著重要影響作用。

（2）種類

酌定量刑情節(jié)主要包括：①犯罪的動(dòng)機(jī)；②犯罪的手段；③犯罪時(shí)間、地點(diǎn)及環(huán)境條件；④犯罪侵害的對(duì)象；⑤犯罪造成的損害結(jié)果；⑥犯罪分子的一貫表現(xiàn)；⑦犯罪后的態(tài)度。

27．簡(jiǎn)述行賄罪的成立條件。

答：行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。其成立條件包括：

（1）犯罪客體是國(guó)家機(jī)關(guān)的聲譽(yù)和國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。

（2）客觀方面表現(xiàn)為給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，也以行賄論。但是，因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不構(gòu)成行賄罪。

（3）犯罪主體為一般自然人主體。

（4）主觀方面表現(xiàn)為故意，并且具有謀取不正當(dāng)利益的目的。另外，因被勒索而給予國(guó)家工作人員財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄，不構(gòu)成犯罪。

四、辨析題：28小題，8分。要求對(duì)命題進(jìn)行判斷并著重闡明理由。

28．請(qǐng)根據(jù)有關(guān)刑法原理和規(guī)定，對(duì)“無(wú)罪過(guò)就無(wú)犯罪”這一說(shuō)法進(jìn)行辨析。

答：（1）這種說(shuō)法是正確的。

（2）罪過(guò)包括故意和過(guò)失，是犯罪主體對(duì)自己實(shí)施的危害行為及其危害后果所持的心理態(tài)度，它直接反映行為人對(duì)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系的悖反的態(tài)度。

（3）任何犯罪都是在一定的犯罪心理態(tài)度支配下實(shí)施的，任何犯罪的成立都必須是主觀要件與客觀要件的統(tǒng)一。如果缺乏罪過(guò)即犯罪的故意或者過(guò)失，行為人的行為就不能構(gòu)成犯罪。

（4）我國(guó)刑法規(guī)定，犯罪必須是由行為人故意或者過(guò)失實(shí)施的，不具有故意和過(guò)失的行為，屬于無(wú)罪過(guò)事件。如果行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于故意或者過(guò)失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見(jiàn)的原因引起的，不是犯罪。

五、法條分析題：29小題，10分。要求符合立法原意和刑法理論。

29．《刑法》第213條規(guī)定：“未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”

試說(shuō)明：

（1）本條的罪名和罪狀的描述類型。

（2）應(yīng)如何理解本條中與他人注冊(cè)商標(biāo)“相同的商標(biāo)”？

（3）以本條所規(guī)定的方法生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為，應(yīng)如何進(jìn)行處理？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

答：（1）本條所規(guī)定的罪名是假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，其罪狀描述類型為敘明罪狀。

（2）本條中與他人注冊(cè)商標(biāo)“相同的商標(biāo)”，是指與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)完全相同或者與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)在視覺(jué)上無(wú)差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

（3）以假冒注冊(cè)商標(biāo)的方法生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為，具有手段行為與目的行為之間的牽連關(guān)系，如果兩個(gè)行為分別構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。如果只有一個(gè)行為構(gòu)成犯罪，而另一個(gè)行為不構(gòu)成犯罪，則依照構(gòu)成犯罪的行為定罪處罰。

六、案例分析題：30小題，15分。

30．獵人甲因與同村婦女乙通奸而打算離婚，其妻丙堅(jiān)決不同意，揚(yáng)言如果甲提出離婚，將與甲同歸于盡。甲無(wú)奈，只得一方面佯裝與丙和好如初，另一方面告知乙準(zhǔn)備殺害丙而與之結(jié)婚，并讓乙購(gòu)買(mǎi)毒鼠強(qiáng)用于毒殺丙，但乙多次尋購(gòu)而無(wú)處購(gòu)買(mǎi)。此計(jì)不成后，甲又請(qǐng)巫婆丁施法術(shù)咒死丙。一日，甲正在擦獵槍（注：甲系合法持有該槍支，并接受過(guò)嚴(yán)格的槍支安全使用培訓(xùn)），丙趕集回來(lái)，興致勃勃地站在甲身旁向甲介紹在集市上的所見(jiàn)所聞。由于甲在擦槍時(shí)沒(méi)有將槍中子彈退出，也沒(méi)有關(guān)上保險(xiǎn)，無(wú)意中觸碰扳機(jī)走火致丙死亡。

案發(fā)后，甲向公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了上述事實(shí)，但辯稱自己沒(méi)有想到槍支會(huì)走火。

閱讀以上材料后，根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定分析：

（1）應(yīng)如何認(rèn)定甲、乙、丁行為的性質(zhì)？為什么？

（2）應(yīng)如何處罰甲、乙、丁？

答：（1）甲構(gòu)成故意殺人罪（預(yù)備）、過(guò)失致人死亡罪；乙的行為構(gòu)成故意殺人罪（預(yù)備）；丁的行為不構(gòu)成犯罪。

①甲為了達(dá)到和乙結(jié)婚的目的，讓乙購(gòu)買(mǎi)毒藥意圖毒殺丙，甲和乙達(dá)成了犯罪合意。乙購(gòu)買(mǎi)毒藥，開(kāi)始實(shí)施犯罪的預(yù)備行為，但是由于乙沒(méi)有買(mǎi)到毒藥，所以甲、乙的行為停留在故意殺人的預(yù)備階段，甲、乙的行為構(gòu)成故意殺人罪（預(yù)備）。

②甲找到巫婆丁施巫術(shù)咒死丙的迷信方法。根本不能產(chǎn)生致人死亡的結(jié)果，屬于“迷信犯”，不構(gòu)成犯罪。

③甲擦獵槍致丙死亡，系因槍支走火而引起，與甲殺害丙的故意之間沒(méi)有關(guān)聯(lián)性，因此，甲不應(yīng)對(duì)丙的死亡負(fù)故意殺人的刑事責(zé)任。但是，甲接受過(guò)安全使用槍支的培訓(xùn)，應(yīng)當(dāng)知道在擦槍前必須將子彈退出來(lái)，關(guān)上保險(xiǎn)。可是他沒(méi)有這樣做，以致槍支走火致丙死亡，構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪。

（2）首先，對(duì)甲、乙按照故意殺人罪的預(yù)備犯處罰。對(duì)甲還應(yīng)當(dāng)按照過(guò)失致人死亡罪處罰。由于甲構(gòu)成了兩個(gè)犯罪，因此對(duì)甲應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。丁的行為不構(gòu)成犯罪，不追究其刑事責(zé)任。

其次，甲致丙死亡后自動(dòng)投案，如實(shí)供述了犯罪事實(shí)，構(gòu)成自首。所以對(duì)甲還應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)自首的規(guī)定處罰。

民法學(xué)部分

七、單項(xiàng)選擇題：31～50小題，每小題1分，共20分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。

31．胡某花了1．5萬(wàn)元找劉某算命，后覺(jué)得劉某算得不準(zhǔn)，將劉某告上法院索要算命款。對(duì)胡某與劉某之間的關(guān)系，下列表述中正確的是（　　）。

A．二者之間形成合同關(guān)系

B．二者之間形成不當(dāng)?shù)美P(guān)系

C．二者之間形成侵權(quán)關(guān)系

D．二者之間不能形成民事法律關(guān)系

【答案】D

【解析】民事法律關(guān)系，是由民事法律規(guī)范所調(diào)整的具有民事權(quán)利和民事義務(wù)的法律關(guān)系。本題中，算命屬于封建迷信行為，不為我國(guó)法律確認(rèn)和保護(hù)，因此，胡某和劉某之間不形成任何民事法律關(guān)系。

32．根據(jù)民法通則規(guī)定，監(jiān)護(hù)人可以處分被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的條件是（　　）。

A．征得被監(jiān)護(hù)人同意

B．為了被監(jiān)護(hù)人的利益

C．征得其他監(jiān)護(hù)人同意

D．征得被監(jiān)護(hù)人所在地的居（村）委會(huì)同意

【答案】B

【解析】《民法通則》第18條第1款規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)人的職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

33．甲、乙、丙三人平均出資，自愿合伙成立了一個(gè)采石組，約定三人共同勞動(dòng)、按勞取酬，并推舉甲為采石組負(fù)責(zé)人，主要負(fù)責(zé)勞動(dòng)安全。在一次爆破作業(yè)中，乙違章操作致左眼受傷，花去治療費(fèi)5000余元。此損害應(yīng)當(dāng)（　　）。

A．由甲、丙共同承擔(dān)

B．由甲、乙、丙共同承擔(dān)

C．由甲全部承擔(dān)

D．由乙自行承擔(dān)

【答案】B

【解析】《民法通則》第34條第2款規(guī)定，合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。本題中，乙屬于甲、乙、丙成立的合伙組織的“其他人員”，對(duì)于該人員在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中產(chǎn)生的經(jīng)營(yíng)虧損、意外損失和所欠債務(wù)（含人身傷害損害賠償之債），均應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)。

34．某醫(yī)院與危重病人家屬簽訂醫(yī)療協(xié)議。協(xié)議對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，其中有一免責(zé)條款：“在治療過(guò)程中，患者發(fā)生任何傷亡情況，醫(yī)院概不負(fù)責(zé)。”根據(jù)合同法規(guī)定，該協(xié)議的效力為（　　）。

A．無(wú)效

B．有效

C．效力待定

D．部分有效，部分無(wú)效

【答案】D

【解析】《合同法》第53條規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：①造成對(duì)方人身傷害的；②因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。第56條規(guī)定，無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效。本題中，某醫(yī)院與病人家屬簽訂的醫(yī)療協(xié)議中的免責(zé)條款是無(wú)效的，但不影響其他條款的效力。本題表述有一免責(zé)條款，這意味著還有其他條款，其他條款仍然有效。

35．下列行為中，可以構(gòu)成附條件民事法律行為的是（　　）。

A．小張?jiān)谂c保險(xiǎn)公司簽訂的合同中約定“發(fā)生保險(xiǎn)事故時(shí)，保險(xiǎn)公司賠償保險(xiǎn)金”

B．小王與小李在房屋買(mǎi)賣(mài)合同中約定“雙方到房產(chǎn)部門(mén)辦理登記過(guò)戶手續(xù)后，房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移”

C．甲公司與乙公司在租賃合同中約定“待甲所建大樓落成時(shí)租給乙工作室兩間”

D．小明的爺爺與小明約定“小明獲得游泳冠軍后，給小明買(mǎi)1臺(tái)電腦”

【答案】D

【解析】附條件的民事法律行為是指雙方當(dāng)事人在民事法律行為中設(shè)立了一定的事由作為條件，以該條件的成就與否（是否發(fā)生）作為決定該民事法律行為效力產(chǎn)生或解除根據(jù)的民事法律行為。附條件民事法律行為中的所附條件必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)，具有意定性，法律的明確規(guī)定不能作為附條件。AB項(xiàng)中，所附的條件屬于法律的明確規(guī)定；C項(xiàng)屬于附期限民事法律行為。

36．下列行為中，屬于代理行為的是（　　）。

A．代人書(shū)寫(xiě)起訴狀

B．代人辦理企業(yè)登記

C．代人整理資料

D．代人看管小孩

【答案】B

【解析】代理行為是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)為意思表示或接受意思表示以及實(shí)施有法律意義的行為。A項(xiàng)，代書(shū)人的意思表示并不獨(dú)立，也沒(méi)有相應(yīng)的第三人，不構(gòu)成代理；CD兩項(xiàng)中，不存在為民事法律行為的第三人，僅為事務(wù)性委托，也不構(gòu)成代理。

37．根據(jù)物權(quán)客體的種類，物權(quán)可分為（　　）。

A．完全物權(quán)與限定物權(quán)

B．主物權(quán)與從物權(quán)

C．動(dòng)產(chǎn)物權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)

D．用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)

【答案】C

【解析】C項(xiàng)，根據(jù)物權(quán)的標(biāo)的物或客體種類的不同，物權(quán)可以分為動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。A項(xiàng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)是對(duì)標(biāo)的物支配范圍；B項(xiàng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)是物權(quán)有無(wú)從屬性；D項(xiàng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)是標(biāo)的物支配內(nèi)容上的差異。

38．甲將從上游水源流下的水截留在自己的土地，土地位于下游的乙要求甲停止截留。根據(jù)民法規(guī)定，乙所行使的權(quán)利為（　　）。

A．使用權(quán)

B．地上權(quán)

C．地役權(quán)

D．相鄰權(quán)

【答案】D

【解析】相鄰權(quán)指不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人在處理相鄰關(guān)系時(shí)所享有的權(quán)利。本題中，甲、乙之間形成相鄰用水關(guān)系，甲將上游的水截留灌溉，乙要求甲停止截留，乙的要求屬于行使相鄰權(quán)的行為。

39．2006年9月，董某到某銀行取款時(shí)，意外發(fā)現(xiàn)自己的銀行卡里多了50萬(wàn)元存款。經(jīng)查，是銀行誤將一個(gè)與董某同名同姓人的存款存入董某的卡里。此種情形可構(gòu)成（　　）。

A．意外事件

B．不當(dāng)?shù)美?/p>

C．贈(zèng)與行為

D．侵權(quán)行為

【答案】B

【解析】不當(dāng)?shù)美侵笡](méi)有合法根據(jù)取得利益而使他人財(cái)產(chǎn)受損的事實(shí)。本題中，銀行誤將一個(gè)與董某同名同姓人的存款存入董某的卡里，董某獲得利益，他人受有損失，二者之間存在因果關(guān)系，且獲利沒(méi)有合法根據(jù)，故構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

40．2007年5月10日，甲用自己的一臺(tái)汽車作抵押，向朋友乙借款7萬(wàn)元，并進(jìn)行了抵押登記。6月1日，甲又將該汽車抵押給銀行，從銀行借款8萬(wàn)元，也進(jìn)行了抵押登記。現(xiàn)兩筆債務(wù)均過(guò)履行期，甲均未清償。乙和銀行對(duì)甲的汽車都主張優(yōu)先受償權(quán)。經(jīng)拍賣(mài)，該汽車賣(mài)得13萬(wàn)元。根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，對(duì)此款項(xiàng)的受償應(yīng)該是（　　）。

A．乙優(yōu)先受償

B．銀行優(yōu)先受償

C．乙與銀行按比例受償

D．乙與銀行平均受償

【答案】A

【解析】《物權(quán)法》第199條規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣(mài)、變賣(mài)抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款依照下列規(guī)定清償：①抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；②抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；③抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。本題中，乙和銀行的抵押權(quán)都辦理了抵押登記，但乙的抵押權(quán)成立在先。

41．某旅游者與旅行社簽訂一份由旅行社提供的旅游合同。在該合同履行過(guò)程中，旅行社和旅游者對(duì)合同中“名勝古跡”含義的理解發(fā)生分歧。旅游者認(rèn)為某建筑屬于名勝古跡，旅行社應(yīng)當(dāng)安排游覽，而旅行社持相反觀點(diǎn)。根據(jù)合同法規(guī)定，對(duì)此條款的解釋?xiě)?yīng)按照（　　）。

A．通常理解進(jìn)行解釋

B．公平原則進(jìn)行解釋

C．旅游習(xí)慣進(jìn)行解釋

D．對(duì)旅行社不利原則進(jìn)行解釋

【答案】D

【解析】《合同法》第41條規(guī)定，對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。本題中，某旅游者與旅行社對(duì)“名勝古跡”的理解發(fā)生爭(zhēng)議，對(duì)此爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)按照對(duì)旅行社不利的原則進(jìn)行解釋。

42．甲、乙簽訂了一份貨款為1000萬(wàn)元的鋼材供應(yīng)合同。甲為供方，乙為需方。合同約定，乙預(yù)付200萬(wàn)元定金，違約金為合同總金額的5%。事后，乙交付了定金。后甲違約。對(duì)此（　　）。

A．乙只能要求適用定金條款

B．乙只能要求適用違約金條款

C．乙可以選擇適用違約金條款或者定金條款

D．乙可以要求違約金條款和定金條款同時(shí)適用

【答案】C

【解析】《合同法》第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。可見(jiàn)，定金和違約金只能擇一適用，不能并行適用。

43．根據(jù)合同法規(guī)定，因贈(zèng)與人故意或重大過(guò)失致使贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此種責(zé)任的歸責(zé)原則是（　　）。

A．過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

B．無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

C．推定過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

D．公平責(zé)任原則

【答案】A

【解析】合同法上對(duì)于違約責(zé)任一般采取無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則，但也有例外，例如，根據(jù)《合同法》第189條的規(guī)定，因贈(zèng)與人故意或重大過(guò)失致使贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。該條規(guī)定所適用的原則為過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則。

44．2003年7月，洪某在高考中以兩分之差未能進(jìn)入重點(diǎn)大學(xué)錄取范圍。洪某在高中學(xué)習(xí)階段，曾榮獲市優(yōu)秀學(xué)生干部稱號(hào)。按當(dāng)年高考政策，獲市級(jí)優(yōu)秀學(xué)生干部的考生可以享受加10分的獎(jiǎng)勵(lì)。市教委在整理審核學(xué)生檔案時(shí)，將洪某的“市優(yōu)秀學(xué)生干部”稱號(hào)改為不享受此獎(jiǎng)勵(lì)的“市三好學(xué)生”稱號(hào)，致洪某與重點(diǎn)大學(xué)失之交臂。市教委侵犯了洪某的（　　）。

A．名譽(yù)權(quán)

B．榮譽(yù)權(quán)

C．姓名權(quán)

D．信用權(quán)

【答案】B

【解析】榮譽(yù)權(quán)是指民事主體對(duì)榮譽(yù)享有的獲得、保持、利用并享受所生利益的權(quán)利。本題中，洪某的“市優(yōu)秀學(xué)生干部”稱號(hào)屬于榮譽(yù)權(quán)，市教委將其改為“市三好學(xué)生”稱號(hào)，侵犯了洪某的榮譽(yù)權(quán)。

45．根據(jù)商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)權(quán)的主體是（　　）。

A．商標(biāo)注冊(cè)人

B．商標(biāo)設(shè)計(jì)人

C．商標(biāo)制作人

D．商標(biāo)使用人

【答案】A

【解析】《商標(biāo)法》第3條第1款規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)；商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。據(jù)此，商標(biāo)權(quán)的主體為商標(biāo)注冊(cè)人。

46．根據(jù)婚姻法規(guī)定，夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，對(duì)夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)（　　）。

A．債權(quán)人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償

B．債權(quán)人知道該約定的，以夫和妻所有的財(cái)產(chǎn)清償

C．債權(quán)人不知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償

D．無(wú)論債權(quán)人是否知道該約定，都以夫和妻所有的財(cái)產(chǎn)清償

【答案】A

【解析】《婚姻法》第19條第3款規(guī)定，夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。可見(jiàn)，在夫妻約定財(cái)產(chǎn)制的情形下，債權(quán)人如果知道該約定，以夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)清償，如果不知道該約定，則夫妻雙方都有義務(wù)清償債務(wù)。

47．甲立有遺囑，其內(nèi)容為自己死后遺產(chǎn)全部由獨(dú)生子乙繼承。在一次車禍中甲乙同時(shí)遇難，甲當(dāng)場(chǎng)死亡，乙在送往醫(yī)院的途中死亡。乙的兒子丙依甲的遺囑繼承了甲的全部遺產(chǎn)。丙繼承甲遺產(chǎn)的方式是（　　）。

A．代位繼承

B．轉(zhuǎn)繼承

C．第一順序法定繼承

D．第二順序法定繼承

【答案】B

【解析】代位繼承是指在被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下，由該先死子女的晚輩直系血親代其繼承被繼承人遺產(chǎn)的一種繼承制度。轉(zhuǎn)繼承是指繼承人在被繼承人死亡后但尚未實(shí)際取得遺產(chǎn)前死亡的，其應(yīng)繼份額轉(zhuǎn)由他的繼承人繼承的制度。本題中，被繼承人甲先死亡，在遺產(chǎn)分割前，其繼承人乙也死亡，乙應(yīng)繼承遺產(chǎn)的份額應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)由乙的兒子丙繼承，這是轉(zhuǎn)繼承，而不是代位繼承，且丙是按照遺囑繼承的。

48．2006年7月27日，某農(nóng)用航空服務(wù)站為某村進(jìn)行飛行防治病蟲(chóng)害作業(yè)，多次超低空飛經(jīng)個(gè)體養(yǎng)雞戶張某的雞舍上空。飛機(jī)飛行的噪音使張某的雞群受到驚嚇，雞陸續(xù)死亡，累計(jì)2000余只。此種侵權(quán)行為屬于（　　）。

A．一般侵權(quán)

B．高度危險(xiǎn)作業(yè)侵權(quán)

C．環(huán)境污染侵權(quán)

D．產(chǎn)品缺陷侵權(quán)

【答案】C

【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第65條規(guī)定，因污染環(huán)境造成損害的，污染者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。環(huán)境污染侵權(quán)屬于特殊侵權(quán)行為。本題中，某農(nóng)用航空服務(wù)站所實(shí)施的污染環(huán)境的行為屬于噪聲污染，該噪聲污染導(dǎo)致張某的財(cái)產(chǎn)損害，構(gòu)成環(huán)境污染侵權(quán)。

49．甲被惡狗追咬，為避免被咬傷，奪過(guò)從其旁邊經(jīng)過(guò)的乙的名貴手提包，向狗打去。狗被打傷，乙的手提包也被損壞。甲的行為構(gòu)成（　　）。

A．正當(dāng)防衛(wèi)

B．自助行為

C．侵權(quán)行為

D．緊急避險(xiǎn)

【答案】D

【解析】緊急避險(xiǎn)是指為了使公共利益、本人或者他人的財(cái)產(chǎn)、人身或者其他合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，而不得已采取的致他人較少損害的行為。

50．村民方某將自己飼養(yǎng)的馬拴在樹(shù)上。同村村民何某出來(lái)遛狗，狗見(jiàn)到馬嗷嗷亂叫，并向馬咬去。馬受驚掙斷韁繩，瘋狂往公路上跑，將正在公路上練習(xí)騎摩托車的趙某撞倒，花去醫(yī)療費(fèi)共2萬(wàn)余元。根據(jù)民法規(guī)定，此責(zé)任應(yīng)由（　　）。

A．方某承擔(dān)

B．何某承擔(dān)

C．方某和何某共同承擔(dān)

D．方某、何某和趙某共同承擔(dān)

【答案】無(wú)（原答案為B）

【解析】本題標(biāo)準(zhǔn)答案為B項(xiàng)，《侵權(quán)責(zé)任法》生效之后，本題無(wú)答案。《侵權(quán)責(zé)任法》第83條規(guī)定，因第三人的過(guò)錯(cuò)致使動(dòng)物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人請(qǐng)求賠償，也可以向第三人請(qǐng)求賠償。動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。據(jù)此規(guī)定，趙某既可以要求何某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，也可以要求方某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，如果趙某要求方某承擔(dān)責(zé)任的，方某承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向何某追償。

注意：《侵權(quán)責(zé)任法》第83條的規(guī)定修正了《民法通則》第127條的規(guī)定，《民法通則》第127條后段規(guī)定： “由于第三人的過(guò)錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”但該條并沒(méi)有明確動(dòng)物的飼養(yǎng)人、管理人是否要承擔(dān)責(zé)任。《侵權(quán)責(zé)任法》則明確了因第三人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致動(dòng)物致害的，受害人既可以向動(dòng)物飼養(yǎng)人、管理人請(qǐng)求賠償，也可以向第三人請(qǐng)求賠償。而且，動(dòng)物飼養(yǎng)人、管理人承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向第三人追償。

【說(shuō)明】《侵權(quán)責(zé)任法》公布之后，對(duì)于因第三人的過(guò)錯(cuò)致使動(dòng)物造成他人損害的當(dāng)事人可以選擇向飼養(yǎng)人或者第三人索賠，飼養(yǎng)人賠償之后可以向第三人追償。該考點(diǎn)已過(guò)時(shí)。

八、多項(xiàng)選擇題：51～55小題，每小題2分，共10分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。多選、少選或錯(cuò)選均不得分。

51．下列共有關(guān)系中，屬于共同共有關(guān)系的有（　　）。

A．居住在同一幢樓的居民對(duì)共同乘坐的電梯形成的共有關(guān)系

B．甲乙對(duì)各出資800元購(gòu)買(mǎi)的洗衣機(jī)形成的共有關(guān)系

C．婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方無(wú)特別約定，夫妻對(duì)一方所得的稿酬形成的共有關(guān)系

D．被繼承人死亡后，繼承人對(duì)被繼承人遺留的沒(méi)有分割的遺產(chǎn)形成的共有關(guān)系

【答案】CD

【解析】共同共有一般是基于家庭關(guān)系而產(chǎn)生的共有，類型具體包括基于夫妻關(guān)系、家庭關(guān)系產(chǎn)生的共有，男女在同居期間、事實(shí)婚姻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的共有，以及在被繼承人死亡后、遺產(chǎn)分割前，各繼承人對(duì)遺產(chǎn)的共有，都屬于共同共有關(guān)系。A項(xiàng)屬于基于區(qū)分所有而產(chǎn)生的共有權(quán)；B項(xiàng)屬于按份共有。

52．建設(shè)用地使用權(quán)的取得方式有（　　）。

A．出讓

B．轉(zhuǎn)讓

C．劃撥

D．先占

【答案】ABC

【解析】《物權(quán)法》第137條第1款規(guī)定，設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)，可以采取出讓或者劃撥等方式。《物權(quán)法》第144條的規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈(zèng)與或者抵押的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式訂立相應(yīng)的合同。AC兩項(xiàng)屬于建設(shè)用地使用權(quán)的原始取得，B項(xiàng)則屬于建設(shè)用地使用權(quán)的繼受取得。

53．甲商場(chǎng)與乙公司簽訂了購(gòu)買(mǎi)800輛自行車的書(shū)面合同。合同約定：乙公司分三次發(fā)貨，甲商場(chǎng)見(jiàn)貨付款。第一批200輛自行車到貨后，甲商場(chǎng)見(jiàn)銷路不好，便以書(shū)面形式向乙公司提出取消后兩批貨物訂購(gòu)，乙公司以書(shū)面形式表示同意。本案中涉及的民事法律事實(shí)有（　　）。

A．訂立合同的行為

B．履行合同的行為

C．變更合同的行為

D．解除合同的行為

【答案】ABD

【解析】本題中，甲商場(chǎng)與乙公司簽訂買(mǎi)賣(mài)自行車合同的行為，屬于訂立合同的行為；乙公司按約發(fā)貨，這屬于履行合同的行為；甲商場(chǎng)向乙公司提出取消后兩批貨物訂購(gòu)，乙公司對(duì)此表示同意，屬于協(xié)議解除合同的行為。

54．根據(jù)著作權(quán)法規(guī)定，鄰接權(quán)的具體類型包括（　　）。

A．出版者的權(quán)利

B．表演者的權(quán)利

C．錄音制作者的權(quán)利

D．播放者的權(quán)利

【答案】ABCD

【解析】鄰接權(quán)是指作品傳播者對(duì)在傳播作品過(guò)程中產(chǎn)生的成果依法享有的專有權(quán)利。鄰接權(quán)是獨(dú)立于著作權(quán)之外的一種權(quán)利，但因其與著作權(quán)相鄰接，故稱為鄰接權(quán)。鄰接權(quán)的具體類型包括：①出版者權(quán)；②表演者權(quán)；③錄音制作者權(quán)；④播放者權(quán)。

55．下列情形中，權(quán)利人可以請(qǐng)求精神損害賠償?shù)挠校ā　。?/p>

A．某醫(yī)院將甲之子與乙之子抱錯(cuò)，10年后發(fā)現(xiàn)

B．某擴(kuò)印部將丙丁結(jié)婚照的底片丟失

C．某公司使用知名企業(yè)戊的名稱促銷自己的產(chǎn)品

D．某人冒用明星庚的姓名演出獲利

【答案】ABD

【解析】A項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第2條規(guī)定，非法使被監(jiān)護(hù)人脫離監(jiān)護(hù)，導(dǎo)致親子關(guān)系或者近親屬間的親屬關(guān)系遭受嚴(yán)重?fù)p害，監(jiān)護(hù)人向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。B項(xiàng)，第4條規(guī)定，具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。D項(xiàng)，第1條第1款規(guī)定，自然人因生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)遭受非法侵害，向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。C項(xiàng)，第5條規(guī)定，法人或者其他組織以人格權(quán)利遭受侵害為由，向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院不予受理。

九、簡(jiǎn)答題：56～57小題，每小題6分，共12分。

56．簡(jiǎn)述法人成立的條件。

答：法人成立的條件包括：

（1）依法成立。

①法人的目的、成立宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍等，不得違反憲法和其他法律規(guī)定。②其成立的審核和登記程序要合法。

（2）有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。

必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)是法人的物質(zhì)保障，是指與法人開(kāi)展的各項(xiàng)業(yè)務(wù)相適應(yīng)的一定數(shù)量的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。

（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。

法人的名稱是法人的標(biāo)志，法人對(duì)其享有專用權(quán)。法人的組織機(jī)構(gòu)是對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)、對(duì)外代表法人從事民事活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。法人的場(chǎng)所是法人從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的地方。

（4）能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

法人是具有獨(dú)立人格的民事主體，對(duì)自己的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。這里的民事責(zé)任是指財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

57．簡(jiǎn)述保證的含義和特征。

答：（1）保證的含義

保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。

（2）保證的特征

①保證是由第三人提供的擔(dān)保方式，保證人不能是債務(wù)人本人。

②保證是保證人以信用作為擔(dān)保的方式，屬于人的擔(dān)保。

③保證具有從屬性、補(bǔ)充性、相對(duì)獨(dú)立性和明確的目的性。主合同不成立或無(wú)效，保證合同當(dāng)然不成立或無(wú)效。

a．從屬性即保證債務(wù)隨著主合同債務(wù)的消滅而消滅；

b．補(bǔ)充性即先由主債務(wù)人履行其債務(wù)，只有對(duì)其財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行無(wú)效果時(shí)，才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任；

c．相對(duì)獨(dú)立性即保證債務(wù)在主合同債務(wù)的范圍內(nèi)有獨(dú)立性；

d．明確目的性即保證合同是為主債務(wù)的擔(dān)保而設(shè)立的。

十、辨析題：58小題，8分。要求對(duì)命題進(jìn)行判斷并著重闡明理由。

58．我國(guó)民間有一種說(shuō)法：“父?jìng)舆€，天經(jīng)地義。”請(qǐng)運(yùn)用債的一般原理及繼承法的相關(guān)規(guī)定對(duì)其加以辨析。

答：（1）此種說(shuō)法不完全正確。

（2）正確的一面：

根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，子女是父母第一順序的法定繼承人，子女應(yīng)當(dāng)在繼承父母遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值范圍內(nèi)，償還父母生前所欠債務(wù)。此外，如果以父母名義所負(fù)債務(wù)用于成年子女或家庭共同生活，則此債務(wù)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為家庭共同債務(wù)或成年子女的個(gè)人債務(wù)，成年子女有義務(wù)清償此債務(wù)。

（3）不正確的一面：

①從債的特征分析，債是特定當(dāng)事人之間產(chǎn)生的民事法律關(guān)系，具有顯著的相對(duì)性。債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人主張權(quán)利，債務(wù)人也只對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)義務(wù)，對(duì)于“父?jìng)保优疅o(wú)清償義務(wù)。

②從限定繼承上分析，對(duì)父母本人所欠的個(gè)人債務(wù)，在父母生前應(yīng)由其本人負(fù)責(zé)償還；在其死亡后，根據(jù)繼承法限定繼承的規(guī)定，子女只在遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值范圍內(nèi)負(fù)清償義務(wù)，對(duì)超過(guò)部分沒(méi)有義務(wù)償還。但子女自愿償還的，法律也不禁止。

十一、法條分析題：59小題，10分。要求符合立法原意和民法理論。

59．《中華人民共和國(guó)合同法》第73條第1款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。”

請(qǐng)分析此條法律規(guī)定（包括該條文所規(guī)定權(quán)利的含義、行使條件及行使方式）。

答：（1）此法條是關(guān)于債權(quán)人代位權(quán)的規(guī)定。代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的到期債權(quán)而危害債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人享有的以自己名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。

（2）債權(quán)人代位權(quán)的行使條件包括：

①須債務(wù)人對(duì)第三人享有權(quán)利；

②須債務(wù)人怠于行使權(quán)利且因此可能危及債權(quán)人的權(quán)利；

③須債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)已屆清償期而未獲清償；

④須債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利為非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利和可以強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利。

（3）債權(quán)人代位權(quán)的行使必須通過(guò)訴訟的方式進(jìn)行。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。

十二、案例分析題：60小題，15分。

60．2006年8月8日下午5時(shí)，某村刮起8級(jí)大風(fēng)。該村村民王某在回家途中，路經(jīng)村委會(huì)在建的辦公樓時(shí)，大風(fēng)將用于建筑的腳手架刮倒。腳手架在倒塌過(guò)程中將一根電線砸斷。電線正巧落在由此路過(guò)的王某身上，王某不幸觸電身亡。王某的丈夫向法院起訴，要求村委會(huì)和供電公司對(duì)王某的死亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

村委會(huì)辯稱：腳手架是大風(fēng)刮倒的，擊中王某的輸電線路屬于供電公司，村委會(huì)對(duì)王某的死亡不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

供電公司辯稱：供電線路是被腳手架砸斷的，腳手架是村委會(huì)蓋辦公樓時(shí)使用的，供電公司對(duì)王某的死亡不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

法院審理還查明，村委會(huì)用于蓋建辦公樓的腳手架在當(dāng)年7月2日搭建完畢。擊中王某的輸電線路歸供電公司所有，該線路不屬于高壓線。

根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答：

（1）村委會(huì)對(duì)王某的死亡是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任？為什么？

（2）供電公司對(duì)王某的死亡是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任？為什么？

（3）兩被告主張的抗辯事由是否成立？請(qǐng)說(shuō)明理由。

答：（1）村委會(huì)對(duì)王某的死亡應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

本案中，因?yàn)槟_手架是村委會(huì)蓋建辦公樓所使用的，其對(duì)腳手架有管理責(zé)任，因其不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，可以推定主觀上存在疏忽大意、怠于管理致人損害的過(guò)錯(cuò)。故村委會(huì)應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（2）供電公司對(duì)王某的死亡應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

①該輸電線路并非高壓線，不適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則。輸電線路被腳手架砸斷脫落致人損害屬于地上物脫落致害責(zé)任，在歸責(zé)原則上適用推定過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。

②雖然輸電線路是因腳手架倒塌砸斷的，但供電公司畢竟是供電設(shè)施的所有人，對(duì)輸電線路有維護(hù)、管理責(zé)任，供電局有義務(wù)經(jīng)常性地檢驗(yàn)、維護(hù)輸電線路以確保安全。

（3）兩被告主張的抗辯事由不能成立。

對(duì)村委會(huì)而言，大風(fēng)尚不能構(gòu)成抗辯事由。本案中雖有大風(fēng)作用，但對(duì)損害結(jié)果來(lái)講，是能夠預(yù)見(jiàn)、克服并避免的。村委會(huì)應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到腳手架在外力作用下（包括在大風(fēng)的作用下）可能倒塌并造成損害后果的危險(xiǎn)性，并應(yīng)及時(shí)消除危險(xiǎn)。對(duì)供電公司而言，腳手架倒塌不能構(gòu)成抗辯事由。供電公司應(yīng)注意到供電設(shè)施周圍的物體、設(shè)施在外力作用下，對(duì)輸電線路安全的影響，并應(yīng)對(duì)安全隱患及時(shí)處理。