2014年中國人民大學(xué)623理論法學(xué)（法理學(xué)部分）考研真題及詳解[視頻講解]

中國人民大學(xué)法學(xué)院

2014年碩士研究生入學(xué)考試試題

招生專業(yè)：法學(xué)理論、法律史、憲法學(xué)與行政法學(xué)、刑法學(xué)、民商法學(xué)、訴訟法學(xué)、經(jīng)濟法學(xué)、環(huán)境與資源保護法學(xué)、國際法學(xué)、知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)、比較法學(xué)

考試科目：理論法學(xué)（法理學(xué)、中國法制史、憲法學(xué)）

法理學(xué)部分

一、名詞解釋（每題5分，共20分）

1．多元化糾紛解決機制

2．法理均衡理論

3．法理推理

4．分配正義

二、簡答題（1題，10分）

如何處理人權(quán)的道德性與法律性。

三、論述題（1題，20分）

論政治思維與法治思維。

參考答案（含視頻講解）

中國人民大學(xué)法學(xué)院

2014年碩士研究生入學(xué)考試試題

招生專業(yè)：法學(xué)理論、法律史、憲法學(xué)與行政法學(xué)、刑法學(xué)、民商法學(xué)、訴訟法學(xué)、經(jīng)濟法學(xué)、環(huán)境與資源保護法學(xué)、國際法學(xué)、知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)、比較法學(xué)

考試科目：理論法學(xué)（法理學(xué)、中國法制史、憲法學(xué)）

法理學(xué)部分

一、名詞解釋（每題5分，共20分）

1．多元化糾紛解決機制

視頻二維碼（掃碼觀看）

答：多元化糾紛解決機制，是指由各種性質(zhì)、功能、程序和形式不同的糾紛解決機制共同構(gòu)成的整體系統(tǒng)，在這種多元化的系統(tǒng)中，各種制度或程序既有其獨立的運行空間，又能形成一種功能互補，以滿足社會和當(dāng)事人的多元化需求和選擇自由。多元化糾紛解決機制包括四個基本形態(tài)：①由公力救濟、社會救濟和私力救濟構(gòu)成的多元化體系。②由協(xié)商、調(diào)解和裁決三種基本方式及其組合構(gòu)成的多元化糾紛解決方式。③制度與程序的多元化。④糾紛解決規(guī)范的多元化。⑤地域性、行業(yè)性及自治共同體等不同類型的解紛機制所構(gòu)成的多元化格局。

2．法律均衡理論

視頻二維碼（掃碼觀看）

答：法律均衡理論屬于法經(jīng)濟學(xué)的理論范疇。它是指：法律的供給等于法律的需求，既不是供過于求，也不是供不應(yīng)求。在機會成本最小的那一點上，各法律主體的權(quán)利和利益達到了平衡，從而出現(xiàn)法律價格持續(xù)不變的情形。在整個法律發(fā)達進步的歷史過程中，處處體現(xiàn)了妥善處理國家、社會和個人三者利益，尋求法律秩序均衡的思想。與此相對應(yīng)，法律的非均衡表現(xiàn)在法律供給不足（無法可依）和供給過剩（有法不依）兩種情況。

3．法律推理

視頻二維碼（掃碼觀看）

答：法律推理特指以法律和事實兩個已知的判斷為前提，運用科學(xué)的方法和規(guī)則為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動。它包括了形式推理和實質(zhì)推理兩大類。法律推理具有四個特征：①法律推理是法律適用中的一種思維活動。②它以法律和事實兩個已知的判斷作為推理的前提。③法律推理是運用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進行的。④其目的是為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由。法律推理的方法包括形式邏輯方法和辯證邏輯方法兩大類。

4．分配正義

視頻二維碼（掃碼觀看）

答：分配正義，是古希臘亞里士多德關(guān)于正義的理論。亞里士多德認為正義可分為分配正義和校正正義。分配正義主要涉及的是在制度安排或立法上如何公正地分配權(quán)利和義務(wù)的問題，指依據(jù)一定的標準，實現(xiàn)公共財物和公共權(quán)力在分配上的平等。而校正正義則適用于一條分配正義的規(guī)范被違反的時候，關(guān)注的是在執(zhí)法和司法中如何公正地分配賞罰的問題。分配正義在亞里士多德的正義體系中處于核心地位，它直接關(guān)涉到公共權(quán)力的分配和具體制度的架構(gòu)，因而成為其他正義的基礎(chǔ)。

二、簡答題（1題，10分）

如何處理人權(quán)的道德性與法律性。

視頻二維碼（掃碼觀看）

答：（1）概念

人權(quán)是權(quán)利的一種特殊形態(tài)，也是最為重要的權(quán)利。它是指基于人的人格尊嚴而為所有人享有的、對于人的生存和發(fā)展具有重要意義的基本權(quán)利。

人權(quán)的道德性，是指人權(quán)是一種超越法律的權(quán)利，即一種道德意義上的權(quán)利。人權(quán)首先是一種在道德上獲得肯定和正當(dāng)性的權(quán)利。道德上的正當(dāng)性是人權(quán)正當(dāng)性的基本理由。人權(quán)的道德性質(zhì)意味著人權(quán)是先于或者獨立于任何法律或正式制度權(quán)威而存在的權(quán)利。

人權(quán)的法律性，是指人權(quán)的實現(xiàn)需要以法律來保障。把人權(quán)納入到法律制度的框架之內(nèi)對于人權(quán)的保障和實現(xiàn)至關(guān)重要。只有在法律的框架內(nèi)，人權(quán)能夠得到制度性的確認，權(quán)利之間的界限得以明確。

（2）正確處理人權(quán)的道德性與法律性之間的關(guān)系

①把人權(quán)納入法律制度的框架對于人權(quán)的保障和實現(xiàn)至關(guān)重要。在法律的框架內(nèi)，人權(quán)的內(nèi)容得到明確的制度性確認，權(quán)利之間的界限得以明確，權(quán)利的實現(xiàn)得到更有力的保障，權(quán)利救濟機制得以啟動。

②人權(quán)的法律化雖已是當(dāng)今世界的一個必然趨勢，但并不能由此就認為人權(quán)必然被法律化，甚至更進一步認為只有法律化的權(quán)利才是人權(quán)。應(yīng)當(dāng)堅持人權(quán)的超法律性，而不是僅僅把人權(quán)完全局限在法律框架之內(nèi)。

三、論述題（1題，20分）

論政治思維與法治思維。

視頻二維碼（掃碼觀看）

答：（1）概念

根據(jù)對象和方式的不同，思維可以分為法治思維和政治思維，二者是相對的概念。所謂政治思維是指社會主體以政治思想為指導(dǎo)，在看待社會現(xiàn)象、分析社會問題、解決社會矛盾時所形成的思維方式。其側(cè)重于從政治立場、政治利益、政治視野、政治博弈和政治方式出發(fā)對世界的觀察與思考。與之相對應(yīng)，所謂法治思維是一種分析處理問題的出發(fā)點和落腳點都是實現(xiàn)法治的思維，其從合法性出發(fā)，將問題納入法治方式的程序和軌道的一種思維方式。法治思維是在法治社會的特定語境下被提及的。

（2）特征

政治思維由于其與一國的政治立場與政治思想密不可分，因此具有很強的政治性特點。其主要特征如下：

①政治思維側(cè)重于從政治立場出發(fā)。一國的政治立場與政治態(tài)度，決定了其政治思維要服務(wù)其立場。運用政治思維思考、解決問題時，要以政治思想為指導(dǎo)。這樣的思維方式往往與一國的政治歷史聯(lián)系在一起。

②政治思維具有普適性。原本只有政治家才具有的思維方式在現(xiàn)今的社會范圍下得到普適，不僅政府官員和司法人員，甚至連企業(yè)家與普通民眾等都習(xí)慣于政治思維。人們愿意議論政治，將很多的社會事件都當(dāng)作政治事件加以討論。因此才有了現(xiàn)今“人人都是政治家”的說法。

③政治思維總是服務(wù)于政治利益、政治格局和政治形勢的需要。政治思維強調(diào)一切從政治訴求出發(fā)，事實的認識和認定都必須服從于政治需要，否則就會成為政治的“叛逆者”。由于政治往往是總體性、大局性的思維，因此局部、具體的事實顯得不是那么重要。

（3）關(guān)系

政治思維與法治思維是不同的兩種思維方式，二者存在很大的區(qū)別：

①出發(fā)點不同。政治思維著眼于政治訴求，法治思維往往從事實與行為的合法性出發(fā)。

②政治思維往往重視的是全局，從體制出發(fā)。法治思維往往強調(diào)的是具體事件，針對性的運用法律解決具體問題。

③政治是高度抽象的，其根據(jù)形勢和政治格局的變化而難以捉摸。而法治思維因為有預(yù)先的模式設(shè)定，更具可預(yù)期性。

但是，這并不意味著政治思維與法律思維是絕對對立的，二者之間也存在著極為密切的關(guān)系：政治思維奠定了法治思維的總基調(diào)，如同法治的發(fā)展要靠政治的推動一樣，法治思維的運用也要建立在政治思維之上。反過來，法治思維也可以推動政治思維的規(guī)范化發(fā)展。

（4）司法中的政治思維與法治思維

法治在獲得國家權(quán)力支持和保障的同時，也要對國家權(quán)力進行制約。法治中國的建設(shè)要求司法者在司法實踐中要實現(xiàn)政治思維向法治思維的轉(zhuǎn)化。對于法治國家而言，法律才是至上的，絕對的權(quán)力附庸只會導(dǎo)致馬基雅維利式的法律。特別是在現(xiàn)今社會性沖突頻發(fā)的情況下，我們要堅持以法治的方式，以法治思維思考和解決矛盾沖突，讓矛盾與爭議在最初階段就得到法律途徑的解決。不能因為一味強調(diào)法律的社會效果而超越法律、損害法治。司法的趨政治化發(fā)展，司法獨立的實現(xiàn)需要這種思維方式的轉(zhuǎn)變。