2.2　典型題詳解

一、簡(jiǎn)答題

1什么是憲法，憲法和一般法又有什么區(qū)別？

答：（1）憲法的含義

憲法是國(guó)家的根本大法，它是一個(gè)國(guó)家法律體系的核心，是一切法律規(guī)范的規(guī)范；憲法的內(nèi)容必須體現(xiàn)對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行限制的原則，即限權(quán)原則，憲法還具有政治和意識(shí)形態(tài)信仰的特征。

（2）憲法和一般法的區(qū)別

①規(guī)范內(nèi)容有所不同

a．憲法具有特殊的規(guī)范內(nèi)容，是規(guī)范和調(diào)整國(guó)家及社會(huì)關(guān)系的法律，它主要的內(nèi)容有國(guó)家的政治制度，包括國(guó)體，政體，國(guó)家結(jié)構(gòu)形式，國(guó)家權(quán)力機(jī)構(gòu)的相互關(guān)系及其權(quán)利運(yùn)作的方式，公民的基本權(quán)利與義務(wù)，憲法的保障制度等。

b．普通法律則是調(diào)整和規(guī)范國(guó)家及社會(huì)生活某些具體的方面，普通法是由國(guó)家立法機(jī)關(guān)依據(jù)憲法規(guī)定的立法程序，立法原則等制定的，它通過(guò)具體規(guī)范有關(guān)國(guó)家權(quán)力的運(yùn)作以實(shí)現(xiàn)保障公民基本權(quán)利的憲法原則。因此，普通法的內(nèi)容不能與憲法的原則相抵觸。

②法律效力有所不同

憲法的根本法地位決定了它具有最高的法律權(quán)威和法律效力。國(guó)家任何其他立法都是次一級(jí)的規(guī)范，諸如法律規(guī)則、行政決議、各種條例等必須在憲法規(guī)定的范圍之內(nèi)。

③創(chuàng)制與修改的程序不同

a．就憲法創(chuàng)制而言，一般說(shuō)來(lái)，人民是國(guó)家的主體，憲法的制定權(quán)應(yīng)該屬于人民，在憲法的制定中應(yīng)該體現(xiàn)人民的意志。

b．就憲法修改而言，各國(guó)修憲程序比普通法修改程序要嚴(yán)格、特殊，具體可概括為程序較復(fù)雜、通過(guò)的門檻較高。

2簡(jiǎn)述違憲審查制度的含義及方式。

答：（1）違憲審查制度的含義

違憲審查制度是由國(guó)家權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)有關(guān)違反憲法規(guī)范的法律、法規(guī)、行政命令等進(jìn)行審查和裁定的制度，這是一項(xiàng)重要的憲法監(jiān)督保障制度。違憲審查制度創(chuàng)始于美國(guó)。

（2）違憲審查制度的方式

①違憲審查的方式

以不同國(guó)家行使違憲審查權(quán)的機(jī)構(gòu)差別進(jìn)行劃分：

a．由普通法院進(jìn)行違憲審查；

b．由憲法法院進(jìn)行違憲審查；

c．由專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行違憲審查。

②違憲制裁的方式

a．最基本方式是對(duì)違反憲法的法律等予以撤消或宣布其無(wú)效；

b．由普通法院進(jìn)行違憲審查的國(guó)家，在附帶性違憲審查之后，只對(duì)違憲審查的法律、法規(guī)、行政命令等進(jìn)行裁定，并不宣布撤銷之或停止其生效；

c．也可以對(duì)違憲的國(guó)家元首、政府首腦以及其他高級(jí)官員進(jìn)行彈劾。

3簡(jiǎn)述憲法的類型。

答：從憲法學(xué)研究的角度，通常把憲法劃分為以下幾個(gè)類型：

（1）成文憲法和不成文憲法

①成文憲法即以一個(gè)成文的法典形式出現(xiàn)的憲法，集中、明確的表述和規(guī)定了有關(guān)憲法規(guī)范的內(nèi)容。美國(guó)與1787年頒布的憲法是人類歷史上第一部成文憲法。

②不成文憲法則沒(méi)有成文的法典，其憲法性質(zhì)是通過(guò)歷史演進(jìn)中形成的一系列的具有憲法性質(zhì)的文件表現(xiàn)出來(lái)的。現(xiàn)只有英國(guó)和以色列實(shí)行不成文憲法。

（2）剛性憲法和柔性憲法

①剛性憲法是指憲法的制定和修改程序比較嚴(yán)格，往往規(guī)定了特殊的程序安排。

②柔性憲法是指憲法制定或修改與普通法的制定與修改程序基本一樣。

（3）民定憲法、欽定憲法和協(xié)定憲法

①民定憲法的制定者是人民，即通過(guò)民意機(jī)構(gòu)或通過(guò)全民公決等方式最終產(chǎn)生的憲法，這是當(dāng)代西方國(guó)家普遍的制憲方式。

②欽定憲法是以封建君主作為制憲主體而制定的憲法。

③協(xié)定憲法則是指封建君主與民眾通過(guò)共同協(xié)商制定的憲法，它體現(xiàn)了雙方的政治妥協(xié)，1809年瑞士曾經(jīng)制定了協(xié)定憲法。

（4）聯(lián)邦憲法和州憲法

這是聯(lián)邦制國(guó)家存在的特殊憲法分類，即全國(guó)擁有一部國(guó)家憲法，同時(shí)聯(lián)邦各組成單位（州）還擁有自己的憲法。

①聯(lián)邦憲法涉及整個(gè)國(guó)家（聯(lián)邦）范圍的事務(wù)，具有國(guó)家根本法的地位。

②各聯(lián)邦組成單位的憲法則專門規(guī)范本區(qū)域的事務(wù)，并在其區(qū)域內(nèi)發(fā)生效力。

③聯(lián)邦組成單位的憲法及其各種法律不得與聯(lián)邦憲法的原則及內(nèi)容相沖突，否則以違憲論之。

二、論述題

西方國(guó)家憲法的基本原則

答：西方國(guó)家憲法的基本原則主要有：

（1）主權(quán)在民原則

①主權(quán)在民原則又稱人民主權(quán)原則，是針對(duì)中世紀(jì)后期盛行歐洲的“主權(quán)在君”的理論創(chuàng)造的。從實(shí)質(zhì)上看，“主權(quán)在君”與“主權(quán)在民”理論爭(zhēng)論的焦點(diǎn)問(wèn)題就是到底由誰(shuí)掌握主權(quán)。

②18世紀(jì)法國(guó)的思想家盧梭在其著作《社會(huì)契約論》中闡述了他對(duì)人性自由的崇尚以及對(duì)自由主義真誠(chéng)追求，提出了“人民主權(quán)”的概念，并“對(duì)人民主權(quán)”的實(shí)施設(shè)計(jì)過(guò)“直接民主”的代議制政府形式，并被西方國(guó)家普遍接受，當(dāng)然“直接民主”的行駛在西方國(guó)家還是存在的。

③西方國(guó)家在實(shí)踐過(guò)程中也豐富了“民治政府”這一概念。

a．經(jīng)過(guò)選民選舉產(chǎn)生國(guó)家政權(quán)機(jī)構(gòu)；

b．建立政府對(duì)民眾負(fù)責(zé)的政治機(jī)制；

c．是實(shí)現(xiàn)公眾對(duì)政府有效的監(jiān)督。

④主權(quán)在民原則的提出具有重要的政治意義，它否定了封建君主專制制度，奠定了現(xiàn)代國(guó)家公民政治參與的制度基礎(chǔ)，在不同國(guó)家的政治實(shí)踐中，實(shí)現(xiàn)人民主權(quán)的政治途徑在不斷開(kāi)辟。

（2）法治主義原則

①早在古希臘，古羅馬時(shí)代就已經(jīng)產(chǎn)生（亞里士多德就在他的著作《政治學(xué)》中深刻闡述了建立法治社會(huì)的必要性）；洛克被認(rèn)為是自由主義和法治主義的奠基人；霍布斯的“法即秩序”；美國(guó)的潘恩對(duì)建立法治政府的著述十分豐富，他提出：

a．政府必須以人的權(quán)利為基礎(chǔ)而立；

b．政府的權(quán)利必須以憲法加以規(guī)范。

②在政治制度上，法治主義體現(xiàn)在：

a．實(shí)行法治意味著國(guó)家政治權(quán)力的產(chǎn)生具有合法性；

b．實(shí)行法治意味著對(duì)政府權(quán)力有所規(guī)范；

c．實(shí)現(xiàn)法治必須堅(jiān)持司法獨(dú)立的原則。

③法制主義原則的確立對(duì)西方國(guó)家政治制度的建設(shè)具有重要的意義，它極大地促進(jìn)了政治民主化的原則，不僅如此，實(shí)施法治對(duì)一個(gè)社會(huì)道德體現(xiàn)的構(gòu)建也是不可忽視的，法治起到規(guī)范政府政治行為的作用，為合法與非法的社會(huì)行為劃定界限；通過(guò)對(duì)非法行為特別是對(duì)政府權(quán)力機(jī)構(gòu)可能出現(xiàn)的非法行為的應(yīng)有制裁，不僅保障公民的基本權(quán)力而且給予社會(huì)公眾以最好的道德是非教育。

（3）分權(quán)制衡原則

分權(quán)制衡原則是西方國(guó)家的政治思想家就限制政府權(quán)力而建立的一種理論學(xué)說(shuō)。

①波利比亞《通史》得出了權(quán)利過(guò)打易于導(dǎo)致政治腐敗的結(jié)論；

②17世紀(jì)英國(guó)政治想家洛克在法治主義理論的基礎(chǔ)上提出了對(duì)政府職權(quán)的劃分，他認(rèn)為政府的職權(quán)應(yīng)分為立法權(quán)、行政權(quán)和對(duì)外權(quán)三個(gè)部分，立法權(quán)是至高無(wú)上的，其他國(guó)家權(quán)力次于立法權(quán)。

③18世紀(jì)法國(guó)的啟蒙思想家孟德斯鳩創(chuàng)立了完整的分權(quán)制衡的理論，他提出國(guó)家權(quán)力應(yīng)分為立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)三個(gè)部分，分別由議會(huì)、行政機(jī)關(guān)和法院行使這三種權(quán)力，即三權(quán)分立的理論。

（4）保障公民基本權(quán)利原則

①公民基本權(quán)利包括：

a．財(cái)產(chǎn)權(quán)

b．平等權(quán)

c．自由權(quán)

d．受益權(quán)

e．參政權(quán)

②公民基本權(quán)利保障制度

a．限制性保障。有的憲法條款就其所規(guī)定的公民具體權(quán)利內(nèi)容，對(duì)可能出現(xiàn)的與原則相悖的立法做出限制性規(guī)定，即明確禁止違反公民權(quán)利原則的普通法出現(xiàn)。

b．指導(dǎo)性保障。有的憲法條款在具體規(guī)范公民基本權(quán)利內(nèi)容的同時(shí)，對(duì)可能出現(xiàn)的相關(guān)立法做出原則性的指導(dǎo)。