6.2　課后習題詳解

1．應當回避的理由有哪些？

答：（1）根據《刑事訴訟法》第28條和第29條的規定，回避的理由有：

①是本案的當事人或者是當事人的近親屬的；

②本人或者他的近親屬和本案有利害關系的；

③擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；

④與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的；

⑤接受當事人及其委托的人的請客送禮，或者違反規定會見當事人及其委托的人的。

（2）最高人民法院《關于審判人員嚴格執行回避制度的若干規定》對回避的理由的補充性規定：

①是本案的當事人或者與當事人有直系血親、三代以內旁系血親及姻親關系的；

②本人或者其近親屬與本案有利害關系的；

③擔任過本案的證人、鑒定人、勘驗人、辯護人、訴訟代理人的；

④與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關系的；

⑤本人與本案當事人之間存在其他利害關系．可能影響案件公正處理的；

⑥未經批準，私自會見本案一方當事人及其代理人、辯護人的；

⑦為本案當事人推薦、介紹代理人、辯護人，或者為律師等其他人員介紹辦理該案的；

⑧接受本案當事人及其委托的人的財物、其他利益，或者要求當事人及其委托的人報銷費用的；

⑨接受當事人及其委托的人的宴請，或者參加由其支付費用的各項活動的；

⑩向本案當事人及其委托的人借款，借用交通工具、通信工具或者其他物品，或者接受當事人及其委托的人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處。

當事人及其法定代理人以上述第6種至第10種理由申請審判人員回避的，應當提供有關證據材料。

2．回避適用于哪些人員？

答：（1）審判人員

這里的審判人員應當作廣義理解，不僅包括直接審理案件的審判員、助理審判員和人民陪審員，還應當包括有權參與案件討論、審查和作出處理決定的法院院長、副院長、庭長、副庭長以及審判委員會的成員。

（2）檢察人員

這里的檢察人員不僅包括直接負責案件的審查批準逮捕、審查決定起訴、出庭支持公訴的檢察人員，還應當包括有權參與案件討論、審查和作出處理決定的檢察長、副檢察長、內設機構的負責人以及檢察委員會的成員。

（3）偵查人員

這里的偵查人員不僅包括直接負責案件偵查的公安人員和檢察人員，也應當包括有權參與案件討論和作出處理決定的公安機關負責人與檢察機關的檢察長、副檢察長、檢察委員會的成員，以及檢察機關相關內設機構的負責人。

（4）書記員

包括在案件的立案、偵查、起訴和審判階段擔任記錄、送達工作的書記員。

（5）翻譯人員

（6）鑒定人

（7）特別規定

《律師法》和最高人民法院的有關司法解釋規定，有下列情況之一的人員擔任訴訟代理人、辯護人的，法院不予準許：

①審判人員及法院其他工作人員離任不滿兩年的；

②審判人員及法院其他工作人員離任兩年后，擔任原任職法院審理案件的訴訟代理人、辯護人，對方當事人認為可能影響公正審判而提出異議的，但是作為當事人的近親屬或者監護人代理訴訟或者進行辯護的除外；

③審判人員及法院其他工作人員的配偶、子女或者父母，擔任其所在法院審理案件的訴訟代理人、辯護人的。

3．回避由誰來決定？

答：（1）偵查人員、檢察人員、審判人員的回避，分別應當由公安機關負責人、檢察長、法院院長決定；

（2）法院院長的回避，由本院審判委員會決定；

（3）檢察長和公安機關負責人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定；

（4）書記員、翻譯人員、鑒定人的回避，應當根據其所處的訴訟階段分別由法院院長、檢察長、公安機關負責人決定。

4．案例討論

王某，男，1972年3月2日出生，是安徽省某礦山機械廠工人。l998年3月14日晚8時許，王某在一起聚眾斗毆中，持刀連刺劉某數下，致使劉某失血性休克死亡。王某畏罪潛逃，1個月后被抓獲。案件起訴后，某市中級人民法院安排法官陳某擔任審判長，負責審理此案。碰巧的是，在“文化大革命”中，王某的父親曾冒死救過陳某的命。案件開庭審判前，王某的父親多次找到陳某，說王某是他唯一的孩子，乞求陳某看在當年的情分上手下留情。

問題：

（1）本案中陳某是否需要回避？

答：需要。陳某礙于王某父親當年的救命恩情可能會影響對王某案件的審判工作，屬于與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的情形，應當回避。

（2）如果法院發現了陳某與王某的這層“關系”后，可否決定陳某回避？

答：可以。《高法解釋》第26條規定：“應當回避的人員，本人沒有自行回避，當事人和他們的法定代理人也沒有申請其回避的，院長或者審判委員會應當決定其回避。”在本案中，陳某屬于與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的人員，應當回避，本人沒有自行回避，當事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人也沒有申請其回避，如果法院發現了陳某與王某的這層“關系”后，院長或者審判委員會應當直接作出回避決定，命令其退出訴訟程序。

（3）假如陳某沒有回避，審判了本案，二審法院發現了此情況，可否以此為理由撤銷一審法院的判決？

答：可以。陳某沒有回避的行為違反法定程序，可能影響案件公正處理。第二審人民法院認為第一審人民法院違反回避制度規定的，經查證屬實，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。