第七章　著作權(quán)的利用和轉(zhuǎn)移

7.1　復(fù)習(xí)筆記

【知識(shí)框架】  

　  著作權(quán)許可使用的概念

  著作權(quán)的許可使用  著作權(quán)許可使用合同的主要條款　

　 著作權(quán)許可使用合同的普通條款　

　 　著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓　 

  著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓　 著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓的特點(diǎn)　 

　  關(guān)于著作人身權(quán)中的發(fā)表權(quán) 

　 關(guān)于著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的繼承 

著作權(quán)的繼承  關(guān)于合作作品的繼承

　 關(guān)于法人和其他組織及國(guó)家的著作權(quán)問題　

　  擔(dān)保、信托、破產(chǎn)財(cái)團(tuán)　 

著作權(quán)的其他利用  強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象 

   離婚時(shí)如何分割著作財(cái)產(chǎn)權(quán) 

違反著作權(quán)合同民事責(zé)任的概念　  　

　  承擔(dān)違反著作權(quán)合同民事責(zé)任的條件　 

違反著作權(quán)合同的民事責(zé)任　 免除違反著作權(quán)合同民事責(zé)任的條件　 

　  違反著作權(quán)合同的民事責(zé)任方式  　

著作權(quán)合同糾紛的調(diào)解、仲裁和訴訟

【重點(diǎn)難點(diǎn)歸納】

一、著作權(quán)的許可使用

1．著作權(quán)許可使用的概念

著作權(quán)許可使用是指著作權(quán)人授權(quán)他人以法律規(guī)定的方式、在一定的時(shí)期和一定的地域范圍內(nèi)商業(yè)性使用其作品的行為。著作權(quán)許可使用合同有如下幾個(gè)特點(diǎn)：

（1）通過著作權(quán)許可使用合同，被許可人所獲得的是在約定的期間和范圍內(nèi)以一定方式對(duì)作品的使用權(quán)，著作權(quán)仍然全部屬于著作權(quán)人。

（2）被許可人對(duì)作品的使用，不能超出合同約定的范圍。這有兩層意思，其一，被許可人不得以未被許可使用的方式使用作品。其二，被許可人不得將這項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)移給第三人，否則也超出了許可使用的范圍。

（3）被許可人對(duì)第三人侵犯自己權(quán)益的行為，有權(quán)根據(jù)著作權(quán)許可使用合同，以自己的名義向侵權(quán)行為人提起訴訟。但要求保護(hù)的權(quán)利僅限于許可使用合同中被許可人所享有權(quán)利的范圍。

（4）著作權(quán)許可使用合同保障演繹作品中的原始著作權(quán)人的權(quán)利。

2．著作權(quán)許可使用合同的主要條款

（1）許可使用的權(quán)利種類，也就是許可使用作品的方式。著作權(quán)許可使用合同必須明確規(guī)定著作權(quán)人授權(quán)被許可人以何種方式使用其作品

（2）許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)或者非專有使用權(quán)。有使用權(quán)是一種獨(dú)占的和排他的權(quán)利，非專有使用權(quán)是指著作權(quán)人將某一項(xiàng)或幾項(xiàng)著作權(quán)許可他人使用之后，在合同的有效期內(nèi)，還可以將同樣的權(quán)利再許可第三人使用。

（3）許可使用的地域范圍、期間。許可使用的地域范圍是指被許可的著作權(quán)在地域上的效力。許可使用的期間，是指被許可使用的著作權(quán)在時(shí)間上的效力。

（4）付酬標(biāo)準(zhǔn)和辦法。

（5）違約責(zé)任。

（6）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。

3．著作權(quán)許可使用合同的普通條款

合同的普通條款亦稱一般條款，是合同主要條款以外的條款，只要約定了主要條款，一經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字或蓋章，合同即可成立。普通條款的有無，對(duì)合同成立及其效力不發(fā)生影響。合同的普通條款有以下兩類。

一類普通條款是有關(guān)法律、法規(guī)明確要在合同中必須履行的內(nèi)容，無須合同特別約定也要履行。這類條款主要是：

（1）合同中著作權(quán)人未明確許可的權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人許可，另一方當(dāng)事人不得行使；

（2）出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等依照著作權(quán)法取得他人的著作權(quán)使用權(quán)的，不得侵犯作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品的完整權(quán)和其他著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。

另一類普通條款是指雙方當(dāng)事人在合同成立后約定的其他條款，如出版合同中向作者贈(zèng)送樣書的數(shù)量以及作者購(gòu)書的優(yōu)惠辦法等。

二、著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓

1．著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓

著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指著作權(quán)作為一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、公開表演權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)、整理權(quán)和注釋權(quán)等，其中的任何一項(xiàng)或幾項(xiàng)權(quán)能或全部著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，從一個(gè)民事主體合法地轉(zhuǎn)移到另一個(gè)民事主體支配下的行為。其法律后果是，著作權(quán)一經(jīng)轉(zhuǎn)讓，出讓人便喪失了該權(quán)利。著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

2．著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓的特點(diǎn)

（1）著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指著作權(quán)人將作品著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的一項(xiàng)、幾項(xiàng)或全部轉(zhuǎn)讓給受讓人，從而受讓人成為該作品一項(xiàng)、幾項(xiàng)或全部著作財(cái)產(chǎn)權(quán)新的權(quán)利人的法律行為。

（2）著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓，并非作品原件物權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

（3）著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓與著作權(quán)許可使用有嚴(yán)格的區(qū)別。

著作權(quán)許可使用不改變著作權(quán)的主體，著作權(quán)轉(zhuǎn)讓則發(fā)生著作權(quán)主體的變更；在著作權(quán)許可關(guān)系中，著作權(quán)被許可人必須依賴于許可人權(quán)利的存在才能對(duì)抗第三人，著作權(quán)受讓人則可以獨(dú)立地以自己的著作權(quán)對(duì)抗第三人的侵犯。

（4）著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利內(nèi)容可以有多種選擇。比如，就一部小說而言，著作權(quán)人可以將不同藝術(shù)形式的改編權(quán)轉(zhuǎn)讓給不同的人，也可以將不同文字的翻譯權(quán)轉(zhuǎn)讓給不同的人，還可以把在某一地區(qū)復(fù)制發(fā)行作品的權(quán)利轉(zhuǎn)讓他人。

（5）轉(zhuǎn)讓著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)視為著作人身權(quán)同時(shí)行使完畢。在實(shí)踐中，作者以外的著作權(quán)人行使著作財(cái)產(chǎn)權(quán)時(shí)總是要遇到著作人身權(quán)問題的困擾。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為在著作財(cái)產(chǎn)權(quán)被轉(zhuǎn)讓以后，與行使該項(xiàng)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的著作人身權(quán)，已經(jīng)由原著作權(quán)人用盡。

（6）著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓是一種重要的民事行為，要涉及雙方當(dāng)事人多方面的權(quán)利和義務(wù)問題。轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。

（7）著作財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓究竟是全部轉(zhuǎn)讓，還是部分轉(zhuǎn)讓，以及轉(zhuǎn)讓的地域范圍，應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人之間的合同加以約定。如果著作財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定不明確的，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)和法律作出合理的推定。如果合同未明確約定的權(quán)利，推定為未轉(zhuǎn)讓；如果合同未明確規(guī)定地域范圍的，則應(yīng)推定為僅在受讓人所在法域的范圍之內(nèi)有效，以避免爭(zhēng)議。

三、著作權(quán)的繼承

按照《中華人民共和國(guó)繼承法》和《著作權(quán)法》的規(guī)定，著作人身權(quán)不能作為繼承的標(biāo)的，但著作權(quán)法又同時(shí)規(guī)定作者的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)不受時(shí)間限制。根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第15條的規(guī)定，作者死亡后，其著作權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由作者的繼承人或者受贈(zèng)人保護(hù)。著作權(quán)無人繼承又無人接受遺贈(zèng)的，其署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由著作權(quán)行政管理部門保護(hù)。

1．關(guān)于著作人身權(quán)中的發(fā)表權(quán)。

《著作權(quán)法實(shí)施條例》第17條規(guī)定，作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈(zèng)人行使；沒有繼承人又無人接受遺贈(zèng)的，由作品原件的合法所有人行使。

2．關(guān)于著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的繼承。

《著作權(quán)法》第19條規(guī)定，著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)其著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移。也就是說，作者去世以后，其繼承人可以成為著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的新的權(quán)利人。

根據(jù)《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，并非作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品的展覽權(quán)由原件所有人享有。故美術(shù)等作品原件所有權(quán)如果在作者生前已轉(zhuǎn)讓他人，那么除展覽權(quán)以外的著作權(quán)依法仍屬于作者。作者去世以后，這種作品的著作權(quán)也是繼承的內(nèi)容。

3．關(guān)于合作作品的繼承。

按照新的《著作權(quán)法實(shí)施條例》第14條規(guī)定，合作作者之一去世以后，其對(duì)合作作品享有的著作權(quán)法第10條第1款第5項(xiàng)至第17項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利無人繼承又無人接受遺贈(zèng)的，由其他合作作者享有。

4．關(guān)于法人和其他組織及國(guó)家的著作權(quán)問題。

著作權(quán)屬于法人或者其他社會(huì)組織的，法人或者其他社會(huì)組織變更、終止后，包括單位或企業(yè)合并、企業(yè)破產(chǎn)等情況，其作品的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)在著作權(quán)法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由原法人或其他社會(huì)組織權(quán)利及義務(wù)的繼受單位或自然人享有。終止后的法人或其他社會(huì)組織沒有繼受人的，其著作權(quán)由國(guó)家享有。根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第16條的規(guī)定，國(guó)家享有著作權(quán)的作品的使用，由國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門管理。

四、著作權(quán)的其他利用

1．擔(dān)保

著作財(cái)產(chǎn)權(quán)是可以移轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，故可以用來作為債的擔(dān)保。在擔(dān)保關(guān)系中，可以用著作權(quán)設(shè)立質(zhì)權(quán)。依法可以轉(zhuǎn)讓的著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)可以作為權(quán)利設(shè)定質(zhì)押。《著作權(quán)質(zhì)押合同登記辦法》規(guī)定，以著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并到登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。該辦法還就著作權(quán)質(zhì)押合同的內(nèi)容、登記條件、登記程序、質(zhì)押合同生效、變更及消滅的條件等作了規(guī)定。因此，凡是以著作財(cái)產(chǎn)權(quán)設(shè)立質(zhì)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依該辦法辦理。

2．信托

著作權(quán)信托，是指著作權(quán)人用轉(zhuǎn)讓或其他處分的方式將著作權(quán)托付給受托人，并約定獲取報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)和辦法，讓受托人以自己的名義按照一定的目的對(duì)著作權(quán)進(jìn)行管理或作其他處分的行為。在信托關(guān)系中，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)屬于受托人，受托人必須按照信托目的行使著作權(quán)，以保障在信托關(guān)系中向信托人承擔(dān)的義務(wù)。著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)就是采用信托形式行使著作權(quán)的。

3．破產(chǎn)財(cái)團(tuán)

債務(wù)人因資不抵債時(shí)，自己申請(qǐng)或法院依法宣告其破產(chǎn)，經(jīng)過清算組織清算以后，債權(quán)人能從債務(wù)人方面獲得的清償債務(wù)的全部財(cái)產(chǎn)就是破產(chǎn)財(cái)團(tuán)。如果債務(wù)人手中有著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，該項(xiàng)權(quán)利也可以成為破產(chǎn)財(cái)團(tuán)的組成部分。

4．強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象

強(qiáng)制執(zhí)行，即用強(qiáng)制方法實(shí)現(xiàn)確定判決的內(nèi)容。如果被執(zhí)行人享有著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，則該權(quán)利可以成為強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象。但是，基于對(duì)著作人身權(quán)的尊重和保護(hù)，未發(fā)表的作品的著作權(quán)不得作為強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象。因此，相應(yīng)作品的原件物權(quán)也屬于禁止抵押的財(cái)產(chǎn)。

5．離婚時(shí)如何分割著作財(cái)產(chǎn)權(quán)

夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益歸夫妻共同所有。另有約定的除外。即知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)一樣，只要基于婚姻關(guān)系，就屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

五、違反著作權(quán)合同的民事責(zé)任

著作權(quán)合同，既包括著作權(quán)許可使用合同，也包括著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，還包括鄰接權(quán)的相應(yīng)合同。

1．違反著作權(quán)合同民事責(zé)任的概念

違反合同的責(zé)任，是指合同當(dāng)事人一方因過錯(cuò)，致使合同不能履行或者履行合同義務(wù)不適當(dāng)時(shí)，由有過錯(cuò)的一方按照法律或者合同的規(guī)定向?qū)Ψ劫r償損失。如果屬于雙方的過錯(cuò)，則應(yīng)按照具體情況由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任。

違反合同的民事責(zé)任有以下法律特征：

（1）違反合同的民事責(zé)任是一種法律制裁。國(guó)家依照法律的規(guī)定，對(duì)違法行為實(shí)行的懲罰，就是法律制裁。

（2）違反合同的民事責(zé)任是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

2．承擔(dān)違反著作權(quán)合同民事責(zé)任的條件

（1）當(dāng)事人一方違反合同義務(wù)和他方受損害之間有因果關(guān)系。這是構(gòu)成違約人承擔(dān)民事責(zé)任的客觀要件。

（2）行為人的過錯(cuò)是構(gòu)成其承擔(dān)民事責(zé)任的主觀要件。

3．免除違反著作權(quán)合同民事責(zé)任的條件

（1）因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任。

（2）當(dāng)違反合同的義務(wù)是由于另一方的故意或過失所造成時(shí)，應(yīng)免除違約方的民事責(zé)任。同時(shí)，違約方還有權(quán)請(qǐng)求另一方賠償自己的損失。

（3）在合同中約定免責(zé)條件時(shí)，當(dāng)構(gòu)成約定的條件時(shí)，當(dāng)事人即使不履行合同中的義務(wù)，也可免予承擔(dān)民事責(zé)任。

4．違反著作權(quán)合同的民事責(zé)任方式

（1）實(shí)際履行。根據(jù)債和合同的實(shí)際履行原則，當(dāng)義務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行義務(wù)時(shí)，權(quán)利人可以要求義務(wù)人繼續(xù)履行義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)設(shè)立合同的目的。

（2）支付違約金。《著作權(quán)法》第24、25條把約定違約責(zé)任作為著作權(quán)合同的主要條款。也就是說，法律要求著作權(quán)合同必須規(guī)定違約責(zé)任條款。當(dāng)事人可以在著作權(quán)合同中約定，一方違反合同時(shí)，向另一方支付一定數(shù)額的違約金。按照違約金制度，只要當(dāng)事人一方違反了合同義務(wù)，不論是否給對(duì)方造成實(shí)際損失，違約人均應(yīng)按法律規(guī)定或合同的約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。

（3）賠償損失。違反著作權(quán)合同義務(wù)的，另一方當(dāng)事人有權(quán)要求違約方賠償損失。賠償損失是補(bǔ)償性的法律手段，是以違約方的財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償受害人的經(jīng)濟(jì)損失。

六、著作權(quán)合同糾紛的調(diào)解、仲裁和訴訟

1．著作權(quán)合同糾紛的調(diào)解

著作權(quán)合同糾紛，可以通過調(diào)解方式解決。通常是糾紛雙方約定一方或雙方讓步，消除其問存在的爭(zhēng)議。調(diào)解一般是在第三人的參與下進(jìn)行，在我國(guó)多為律師或著作權(quán)行政管理機(jī)關(guān)參與調(diào)解。這是一種訴訟外的調(diào)解，雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議不具有法律效力，而是靠當(dāng)事人自覺履行。如果一方或雙方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議，則無法請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行。當(dāng)事人對(duì)達(dá)成的調(diào)解協(xié)議反悔的，有權(quán)向人民法院提起訴訟。此外，調(diào)解也不是解決著作權(quán)合同糾紛的必經(jīng)程序。

2．著作權(quán)合同糾紛的仲裁

仲裁，亦稱“公斷”，是雙方將一項(xiàng)爭(zhēng)議托付一個(gè)第三者居中作出有約束力的決定，即“裁決”，以作為解決爭(zhēng)議的一種法律手段。仲裁的裁定有法律上的執(zhí)行效力。仲裁與法院訴訟相比，其優(yōu)點(diǎn)是：

（1）程序簡(jiǎn)約，審理環(huán)境相對(duì)寬松，解決爭(zhēng)議較為迅速；

（2）由于仲裁員對(duì)特定行業(yè)的習(xí)俗慣例具有專業(yè)知識(shí)，可以省去一些查證的麻煩和費(fèi)用；

（3）由于仲裁的程序和結(jié)果可以不公開，有助于維護(hù)當(dāng)事人的聲譽(yù)。

在我國(guó)，著作權(quán)合同糾紛可以向根據(jù)我國(guó)仲裁法設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)——仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。但必須在著作權(quán)合同中約定仲裁條款，或在糾紛發(fā)生后雙方達(dá)成書面仲裁協(xié)議，向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。

3．著作權(quán)合同糾紛的訴訟

著作權(quán)合同屬于民事合同，發(fā)生糾紛之后，如果合同中無仲裁條款，事后也未達(dá)成仲裁協(xié)議，當(dāng)事人可以直接就糾紛向人民法院提起民事訴訟；對(duì)于人民法院不予執(zhí)行的仲裁裁決，以及當(dāng)事人對(duì)調(diào)解協(xié)議反悔的，也可以向人民法院提起訴訟。人民法院依法應(yīng)當(dāng)受理著作權(quán)合同糾紛。