序言

中國(guó)法學(xué)的落后集中反映在教材上。內(nèi)容空洞無物、語言枯燥乏味的法學(xué)教材耽誤了一代又一代的莘莘學(xué)子，浪費(fèi)了他們的時(shí)間和精力，扼殺了他們的興趣和熱情。本來，教材的編寫要以現(xiàn)有的科研成果為基礎(chǔ)，從中系統(tǒng)地吸收養(yǎng)料。可是學(xué)風(fēng)浮夸，制度低效，法學(xué)界尤甚。發(fā)表出來的所謂成果和論文大都是無用的學(xué)術(shù)垃圾。教材的編寫者們即使是巧婦也難為無米之炊。教材上不去，年輕一代的基礎(chǔ)打不扎實(shí)，科研就沒有后勁，反過來又制約教材質(zhì)量的提高。要突破這個(gè)惡性循環(huán)的局面，寫出與國(guó)際接軌的教材來，必須跳出學(xué)術(shù)界，向兩個(gè)方面尋求素材：第一是實(shí)踐部門，主要是我國(guó)法院的判例以及工商、稅務(wù)等部門的實(shí)務(wù)；第二是國(guó)外的判例、規(guī)則和學(xué)術(shù)討論。除此之外別無他路。本書正是在這兩個(gè)方向上努力的，希望做出一個(gè)樣子，供以后寫教材的人模仿和借鑒。

我在近兩年的教學(xué)過程中閱讀了大量國(guó)內(nèi)案例，對(duì)比現(xiàn)行的教材，感覺我們的法院已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)地走在了學(xué)術(shù)界和高校法學(xué)教材的前頭。很多學(xué)術(shù)界爭(zhēng)論不清的問題，法官們?cè)趯徟袑?shí)踐中其實(shí)早已經(jīng)給出了明確的答案。如果我們的教材能夠系統(tǒng)地吸收國(guó)內(nèi)諸多判例所反映的審判規(guī)則，我國(guó)的法學(xué)教育必定能夠向前邁進(jìn)一大步。這是一條多快好省的捷徑，因?yàn)樗鼪]有外語和外國(guó)法知識(shí)的限制。

當(dāng)然，更進(jìn)一步的工作還要向國(guó)外學(xué)習(xí)，汲取法制發(fā)達(dá)國(guó)家的成功經(jīng)驗(yàn)。本書引用的國(guó)外資料以美國(guó)為主。美國(guó)是當(dāng)今世界頭號(hào)經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國(guó)，也是公司法最發(fā)達(dá)的國(guó)家。它的法制十分穩(wěn)定：很多規(guī)則數(shù)十年甚至上百年不變。翻開美國(guó)法學(xué)院的教科書可以發(fā)現(xiàn)，幾十年前的判例比比皆是，因?yàn)樗鼈冎两袢匀皇怯行У姆伞＿@種情況與我國(guó)規(guī)則多變的現(xiàn)實(shí)截然不同。我們的多變有兩個(gè)原因。第一是改革的需要，經(jīng)濟(jì)發(fā)展了，社會(huì)進(jìn)步了，客觀情況改變了，規(guī)則當(dāng)然也要改變。第二，恐怕也是更為重要的，是無知和不成熟，不知道規(guī)則應(yīng)該怎樣寫、怎樣改，摸著石頭過河，走一步看一步，一會(huì)兒這樣，一會(huì)兒又那樣。這種情況在公司法、證券法等技術(shù)性較強(qiáng)的領(lǐng)域內(nèi)尤為突出。

穩(wěn)定的法制使得美國(guó)能夠在一兩百年的時(shí)間內(nèi)不斷地積累和完善解決各種問題的法律規(guī)則。一代又一代優(yōu)秀法官寫下了大量具有里程碑意義的判例，其中所蘊(yùn)涵的智慧并不專屬于一個(gè)國(guó)家，而是人類共同的精神財(cái)富。它們?cè)诠教幚砩淌录m紛、提高經(jīng)濟(jì)效率的實(shí)踐中摸索出來的經(jīng)驗(yàn)是普遍適用的。我在閱讀美國(guó)判例時(shí)經(jīng)常感到，它們所確立的很多規(guī)則和對(duì)爭(zhēng)議的處理方法，幾乎可以不經(jīng)改造而直接為我們所用。大凡在商事法律領(lǐng)域內(nèi)，各國(guó)之間的共性和相同點(diǎn)居多，受特殊國(guó)情和文化的影響而產(chǎn)生的差異很小。商品經(jīng)濟(jì)具有共同的規(guī)律。做生意都要賺錢、都要贏利。商人之間、公司內(nèi)部各利益主體之間的關(guān)系和矛盾都是一樣的，并不會(huì)因?yàn)閲?guó)情的差異而不同。發(fā)達(dá)國(guó)家在經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中遇到的問題，我們也會(huì)遇到；在他們那里出現(xiàn)的種種現(xiàn)象，在我們這里也會(huì)出現(xiàn)。二者經(jīng)常呈現(xiàn)出驚人的相似，好像我們的商人熟知他們的歷史，在刻意模仿他們似的。

我1998年秋首次執(zhí)教公司法，使用的是江平主編的《新編公司法教程》；以后又讀到趙旭東主編的《公司法學(xué)》，感覺它在內(nèi)容上比江編教材充實(shí)了許多，不過那時(shí)候我早已不教商法課了。2011年冬教研室安排我從次年春起再教商法，我決定改用公司法教材，花了一個(gè)多月的時(shí)間挑選，最終選定了施天濤的《公司法論》。我覺得無論從內(nèi)容還是體例上看它都是當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)最好的公司法教材，盡管書中有些問題講得不夠清楚和透徹。

由于使用施天濤的書能夠講課，加上我個(gè)性懶散，在當(dāng)今的體制下寫作積極性又不高，所以本來并沒有出書的計(jì)劃。但是每一屆我教過的學(xué)生都希望我能夠?qū)⒅v課的材料出版成書；2013年夏清華大學(xué)出版社的劉晶編輯又打來電話約稿，認(rèn)為國(guó)內(nèi)現(xiàn)在還沒有一本真正與國(guó)際接軌的公司法教材，希望我做這項(xiàng)工作，言詞十分懇切。我最終答應(yīng)了她的請(qǐng)求。

本書通過淺顯的文字說明，配以具體案例，對(duì)董事的注意義務(wù)和忠誠(chéng)義務(wù)、派生訴訟、征集投票代理權(quán)等國(guó)內(nèi)的難點(diǎn)問題和制度空白作了清楚的講解，對(duì)刺穿公司面紗的具體標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了深入的研究，對(duì)有限責(zé)任公司和上市公司的不同特點(diǎn)作了比較，諸如此類的內(nèi)容在國(guó)內(nèi)應(yīng)該都是全新的。書中對(duì)公司財(cái)務(wù)的概括和講解不但比國(guó)內(nèi)同類書籍充實(shí)和具體，而且比美國(guó)的法學(xué)教材也要清晰系統(tǒng)得多。所以我期望本書成為一本與國(guó)際先進(jìn)水平全面接軌的公司法教材，也期望通過本書的出版將我國(guó)公司法的教學(xué)、研究和審判水平普遍地提高一個(gè)檔次。

作為大學(xué)本科的公司法教材，本書內(nèi)容較多，教師在教學(xué)過程中可以選擇部分章節(jié)和案例讓學(xué)生精讀，而將其余內(nèi)容當(dāng)作課外泛讀材料，不作硬性要求。

本書得以在今天出版，除了學(xué)生的推動(dòng)和劉晶編輯的約稿之外，首先要感謝我的兩個(gè)妹妹朱秀婉、朱萍和妹夫張補(bǔ)中。他們替我照顧年邁的父母，使我有較多的時(shí)間花在學(xué)術(shù)上。其次要感謝我的妻子周燕敏律師。像對(duì)我之前的兩本書一樣，她一如既往地替我校閱了全部書稿，提出了很多中肯的意見。最后還要感謝浙江工商大學(xué)法學(xué)院知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)2012級(jí)和2013級(jí)這兩個(gè)班的本科學(xué)生，他們以考試作業(yè)的形式為我收集了很多有用的案例；他們的班長(zhǎng)孫靜和學(xué)習(xí)委員邢璐、丁綺三位同學(xué)，在我部分書稿的試用過程中做了大量的配合工作。

最后，歡迎各位讀者對(duì)書中的缺點(diǎn)和錯(cuò)誤提出批評(píng)和糾正的意見。我的通信地址是杭州市文二路162號(hào)一單元402室，郵編310012。

朱錦清

2016年12月于浙江工商大學(xué)