※【重點難點】生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪：（1）四種行為方式：在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。（2）數(shù)額犯：銷售金額5萬元以上（既遂）。偽劣產(chǎn)品尚未銷售，但貨值金額達到15萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。（3）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，同時構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪、詐騙罪、合同詐騙罪、非法經(jīng)營罪等罪的，屬于想象競合犯，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成妨害公務(wù)等罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

例18-1（單選）：甲生產(chǎn)假冒治療糖尿病的注射藥品，其成分是鹽水和少量氫氧化鈉的混合注射液，貨值金額達20多萬元，尚未銷售即被查獲。下列關(guān)于甲的行為的定性，最恰當(dāng)?shù)谋硎鍪牵ā。?

A.甲不構(gòu)成犯罪

B.對甲以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰

C.對甲以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（既遂）定罪處罰

D.觸犯生產(chǎn)假藥罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂），依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰

【講解】偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額超過15萬元，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的未遂論處；該偽劣產(chǎn)品為假藥，構(gòu)成生產(chǎn)假藥罪。應(yīng)當(dāng)擇一重罪論處。

【答案】D

※【重點難點】生產(chǎn)、銷售假藥罪：（1）實施生產(chǎn)、銷售假藥犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、侵犯知識產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營、詐騙、非法行醫(yī)等犯罪的，為想象競合犯，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。（2）具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“對人體健康造成嚴(yán)重危害”：①造成輕傷或者重傷的；②造成輕度殘疾或者中度殘疾的；③造成器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙或者嚴(yán)重功能障礙的；④其他對人體健康造成嚴(yán)重危害的情形。上述四種情形應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售假藥罪的結(jié)果加重犯，不再認(rèn)定為故意傷害罪。（3）具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：①致人重度殘疾的；②造成3人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；③造成5人以上輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；④造成10人以上輕傷的；⑤造成重大、特別重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的；⑥生產(chǎn)、銷售金額50萬元以上的；⑦生產(chǎn)、銷售金額20萬元以上不滿50萬元，并具有《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《藥品案件解釋》）第1條規(guī)定情形之一的；⑧根據(jù)生產(chǎn)、銷售的時間、數(shù)量、假藥種類等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重的。上述情形中，致傷、致殘等屬于生產(chǎn)、銷售假藥罪的結(jié)果加重犯，不能認(rèn)定為故意傷害罪。

例18-2（單選）：甲將面粉和某些制毒的輔料混合加工而成白粉，冒充云南白藥出售，獲利達20萬元，造成數(shù)十人器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙。甲的行為構(gòu)成（　）。

A.生產(chǎn)、銷售假藥罪

B.生產(chǎn)、銷售劣藥罪

C.詐騙罪

D.故意傷害罪

【講解】A、B項表述中，假藥不是藥，劣藥是藥，甲的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。C項表述中，生產(chǎn)、銷售假藥罪中的“假”字表明含有“詐騙”的成分，因而存在詐騙罪與生產(chǎn)、銷售假藥罪的想象競合犯，從一重罪處斷，從本題表述情形分析，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售假藥罪論處。針對D項表述，根據(jù)《藥品案件解釋》的規(guī)定，對于生產(chǎn)、銷售假藥，造成5人以上輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的，屬于生產(chǎn)、銷售假藥罪的結(jié)果加重犯，不再定故意傷害罪。

【答案】A

※【重點難點】生產(chǎn)銷售有毒、有害食品罪：（1）生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪與生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的區(qū)別在于：①生產(chǎn)、銷售食品的性質(zhì)不同。前罪造成危害的是“有毒、有害的非食品原料”，包括本身就不是食品的物質(zhì)，而后罪的食品，則通常是食品的物質(zhì)，因為變質(zhì)而產(chǎn)生毒害。②生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是行為犯（或者抽象危險犯），行為人實施了生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為，就構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，但生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪是危險犯，除了實施生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品外，還要足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，才能構(gòu)成犯罪。（2）使用鹽酸克倫特羅（瘦肉精）等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品或者含有該類藥品的飼料養(yǎng)殖供人食用的動物，或者銷售明知是使用該類藥品或者含有該類藥品的飼料養(yǎng)殖供人食用的動物的，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪論處。明知是使用鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品或者含有該類藥品的飼料養(yǎng)殖供人食用的動物，而提供屠宰等加工服務(wù)，或者銷售其制品的，也成立生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。（3）對于利用“地溝油”生產(chǎn)“食用油”的，以及明知是利用“地溝油”生產(chǎn)的“食用油”而予以銷售的，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪論處。對于利用“地溝油”生產(chǎn)的“食用油”，已經(jīng)銷售出去沒有實物，但是有證據(jù)證明系已被查實生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪事實的上線提供的，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追究刑事責(zé)任。此外，明知對方是食用油經(jīng)銷者，仍將用餐廚廢棄油（即“地溝油”）加工而成的劣質(zhì)油脂銷售給對方，導(dǎo)致劣質(zhì)油脂流入食用油市場供人食用的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。（4）在食品加工、銷售、運輸、貯存等過程中，摻入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的；在食用農(nóng)產(chǎn)品種植、養(yǎng)殖、銷售、運輸、貯存等過程中，使用禁用農(nóng)藥、獸藥等禁用物質(zhì)或者其他有毒、有害物質(zhì)的；在保健食品或者其他食品中非法添加國家禁用藥物等有毒、有害物質(zhì)的，都以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。（5）違反國家規(guī)定，私設(shè)生豬屠宰廠（場），從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。實施前述行為，同時又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品，符合生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪規(guī)定，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員與他人共謀，利用其職務(wù)行為幫助他人實施危害食品安全犯罪行為，同時構(gòu)成瀆職犯罪（如食品監(jiān)管瀆職罪、放縱制售偽劣商品犯罪行為罪等）和危害食品安全犯罪共犯的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

例18-3（多選）：下列犯罪行為中，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰的有（　）。

A.甲利用“地溝油”生產(chǎn)“食用油”的

B.乙制酒廠在白酒中加敵敵畏冒充茅臺酒予以銷售的

C.丙違反國家規(guī)定，私設(shè)生豬屠宰廠（場），從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的

D.丁超市將發(fā)霉變質(zhì)的糕點銷售一空，造成10多人嚴(yán)重食物中毒

【講解】針對A項表述，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)懲“地溝油”犯罪活動的通知》，對于利用“地溝油”生產(chǎn)“食用油”的，以及明知是利用“地溝油”生產(chǎn)的“食用油”而予以銷售的，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪論處。B項表述中，在白酒中摻入敵敵畏，屬于在食品中摻入非食品原料，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。針對C項表述，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《食品案件解釋》）第12條第1款的規(guī)定，違反國家規(guī)定，私設(shè)生豬屠宰廠（場），從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。D項表述中，糕點屬于食品，因而超市的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。

【答案】AB

※【重點難點】走私普通貨物、物品罪：（1）走私普通貨物、物品罪和其他走私罪的界限：走私普通貨物、物品罪侵犯的客體是國家的關(guān)稅征管，亦即進出口貨物需按規(guī)定征繳關(guān)稅，凡是偷逃關(guān)稅的行為，均可能觸犯走私普通貨物、物品罪，而其他走私罪的對象是特定物品，其他走私罪侵犯的客體是進出口物品的管制權(quán)，而非關(guān)稅征管，亦即未經(jīng)許可進出口禁止進出口的物品。禁止進出口的物品分為：①禁止出口，指走私文物、貴重金屬2種，只有走私出境時才能構(gòu)成走私文物罪和走私貴重金屬罪。②禁止進口，指廢物1種，只有走私廢物進境時才構(gòu)成走私廢物罪。③禁止進出口，如武器彈藥、核材料、珍貴動物及其制品、淫穢物品、毒品等。（2）雖然走私普通貨物、物品罪和其他走私罪侵犯客體不同，但也不能完全對立：①當(dāng)行為人將禁止出口的文物、貴重金屬，走私出境時，構(gòu)成走私文物罪、走私貴重金屬罪；但走私入境偷逃關(guān)稅時，雖不構(gòu)成走私文物罪或者走私貴重金屬罪，但可構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。②當(dāng)行為人將禁止進口的廢物走私進境時，構(gòu)成走私廢物罪；但走私出境偷逃關(guān)稅時，雖不構(gòu)成走私廢物罪，但可構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。

例18-4（單選）：甲誤將淫穢錄像帶當(dāng)作普通錄像帶走私入境，但并未按照普通貨物繳納關(guān)稅，偷逃關(guān)稅數(shù)額較大。下列對甲的行為的定性，正確的是（　）。

A.甲的行為屬于對象錯誤

B.甲的行為構(gòu)成走私淫穢物品罪

C.甲的行為構(gòu)成走私普通貨物、物品罪

D.甲的行為屬于客體錯誤

【講解】A、D項表述中，甲錯將淫穢物品當(dāng)作普通物品，因走私淫穢物品罪和走私普通貨物、物品罪分屬不同的犯罪構(gòu)成，因而屬于客體錯誤，而不是對象錯誤。B、C項表述中，甲沒有走私淫穢物品的故意，不構(gòu)成走私淫穢物品罪，但甲具有統(tǒng)一的走私的故意，因而按照意圖侵犯的客體定罪，即構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。

【答案】D

※【重點難點】（1）走私行為（包括各類走私行為，不限于走私普通貨物、物品罪中的走私行為）包括以下方式：①未經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)的部門批準(zhǔn)，不經(jīng)過設(shè)立海關(guān)的地點，非法運輸、攜帶國家禁止或限制進出口的貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納關(guān)稅的貨物、物品進出國（邊）境的。②雖然通過設(shè)立海關(guān)的地點進出國（邊）境，但采取隱匿、偽裝、假報等欺騙手段，逃避海關(guān)監(jiān)管、檢查，非法盜運、偷帶或者非法郵寄國家禁止或限制進出口的貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納關(guān)稅的貨物、物品的。③未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)或者海關(guān)許可并且未補繳應(yīng)繳稅額，擅自將批準(zhǔn)進口的來料加工、來件裝配、補償貿(mào)易的原材料、零件、制成品、設(shè)備等保稅貨物或者海關(guān)監(jiān)管的其他貨物、進境的海外運輸工具等，非法在境內(nèi)銷售牟利的。④假借捐贈名義進口貨物、物品，或者未經(jīng)海關(guān)許可并補繳關(guān)稅，擅自將減稅、免稅進口捐贈貨物、物品或者其他特定減稅、免稅進口用于特定企業(yè)、特定地區(qū)、特定用途的貨物、物品，非法在境內(nèi)銷售牟利的。⑤直接向走私人非法收購國家禁止進口的物品，或者直接向走私人非法收購走私進口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的。⑥在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運輸、收購、販賣國家禁止進出口物品的，或者運輸、收購、販賣國家限制進出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的。⑦與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明，或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處。（2）利用購買的加工貿(mào)易登記手冊、特定減免稅批文等涉稅單證進口貨物，以達到偷逃應(yīng)繳稅款的目的，應(yīng)當(dāng)以走私普通貨物、物品罪定罪處罰。如果行為人與走私分子通謀出售上述涉稅單證，或者在出賣批文后又以提供印章、向海關(guān)偽報保稅貨物、特定減免稅貨物等方式幫助買方辦理進口通關(guān)手續(xù)的，對賣方以走私罪的共犯論處。（3）在加工貿(mào)易經(jīng)營活動中，以假出口、假結(jié)轉(zhuǎn)或者利用虛假單證等方式騙取海關(guān)核銷，致使保稅貨物、物品脫離海關(guān)監(jiān)管，造成國家稅款流失，構(gòu)成犯罪的，以走私普通貨物、物品罪論處。（4）經(jīng)許可進口國家限制進口的可用作原料的廢物時，偷逃應(yīng)繳稅額，構(gòu)成犯罪的，以走私普通貨物、物品罪論處。但是，該情形限于“進口國家限制進口的可用作原料的廢物”，如果以原料利用為名，進口不能用作原料的固體廢物、液態(tài)廢物和氣態(tài)廢物的，以走私廢物罪論處。（5）取得許可，但超過許可數(shù)量進出口國家限制進出口的貨物、物品，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰。未經(jīng)許可進出口國家限制進出口的貨物、物品，同時偷逃應(yīng)繳稅額又構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。（6）走私進口廢物的處理：①經(jīng)批準(zhǔn)后進口廢物進境，偷逃關(guān)稅的，構(gòu)成走私普通貨物、物品罪；②經(jīng)批準(zhǔn)但超量進口，或者未經(jīng)批準(zhǔn)，且偷逃關(guān)稅的，以走私普通貨物、物品罪和走私廢物罪擇一重罪處斷。

例18-5（多選）：甲直接向走私人乙非法收購走私進口的影碟機，數(shù)額巨大。則（　）。

A.甲的行為構(gòu)成走私普通貨物、物品罪

B.乙的行為構(gòu)成走私普通貨物、物品罪

C.甲、乙構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的共犯

D.甲構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的幫助犯，乙構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的正犯

【講解】《刑法》第155條規(guī)定了間接走私：（1）直接向走私人非法收購國家禁止進口物品的，或者直接向走私人非法收購走私進口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的；（2）在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運輸、收購、販賣國家禁止進出口物品的，或者運輸、收購、販賣國家限制進出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的。據(jù)此，甲、乙不構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)分別以走私普通貨物、物品罪定罪處罰。換言之，“直接向走私人非法收購走私進口的貨物、物品”的間接走私行為，都應(yīng)按照正犯處罰，而不是按照共同犯罪論處。

【答案】AB

※【重點難點】（1）以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私普通貨物、物品罪和妨害公務(wù)罪實行數(shù)罪并罰。（2）在走私普通貨物、物品時，藏匿違禁物品，以實際走私對象定罪處罰；構(gòu)成數(shù)罪的，實行數(shù)罪并罰。但在一次走私活動中，在普通的貨物、物品中摻入走私的貨物、物品，例如，在普通的貨物、物品中摻入走私的廢物的，如果普通的貨物、物品不構(gòu)成走私罪（例如不屬于走私普通貨物罪，或者未達到偷逃關(guān)稅的定罪數(shù)額），則只能定走私廢物罪。（3）行為人主觀上對走私對象不明確，只有概括故意的，根據(jù)實際的走私對象定罪處罰（推定）。

例18-6（單選）：下列走私犯罪行為中，認(rèn)定正確的是（　）。

A.甲在內(nèi)海收購、販賣國家禁止進出口的珍貴動物及其制品時，以武力抗拒緝私，屬于牽連犯，應(yīng)擇一重罪處斷

B.乙走私禁止進出口的大量貨物、物品，但具體走私對象并不明確，對乙應(yīng)以走私普通貨物、物品罪定罪處罰

C.丙走私大量象牙，并在象牙中混入200克海洛因。丙的行為屬于想象競合犯，應(yīng)擇一重罪處斷

D.丁經(jīng)批準(zhǔn)后進口廢物進境，偷逃關(guān)稅達50萬元，構(gòu)成走私普通貨物、物品罪

【講解】A項表述中，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私普通貨物、物品罪和妨害公務(wù)罪實行數(shù)罪并罰，而非牽連犯。B項表述中，行為人主觀上對走私對象不明確，只有概括故意的，根據(jù)實際的走私對象定罪處罰（推定）。C項表述中，丙構(gòu)成走私珍貴動物制品罪和走私毒品罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。D項表述中，對于走私進口廢物的，經(jīng)批準(zhǔn)后進口廢物進境，偷逃關(guān)稅的，構(gòu)成走私普通貨物、物品罪；經(jīng)批準(zhǔn)但超量進口，或者未經(jīng)批準(zhǔn)，且偷逃關(guān)稅的，以走私普通貨物、物品罪和走私廢物罪擇一重罪處斷。

【答案】D

※【重點難點】走私普通貨物、物品，具有下列情形之一，偷逃應(yīng)繳稅額在30萬元以上不滿50萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私普通貨物、物品罪的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”（處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額1倍以上5倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)）：（1）犯罪集團的首要分子；（2）使用特種車輛從事走私活動的；（3）為實施走私犯罪，向國家機關(guān)工作人員行賄的；（4）教唆、利用未成年人、孕婦等特殊人群走私的；（5）聚眾阻撓緝私的。

例18-7（多選）：下列關(guān)于走私罪的表述，正確的是（　）。

A.基于走私目的向海關(guān)人員行賄數(shù)額巨大的，應(yīng)以走私普通貨物、物品罪定罪處罰

B.教唆未成年人走私數(shù)額巨大的，構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的間接正犯

C.聚眾阻撓緝私，偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額巨大的，以走私普通貨物、物品罪和妨害公務(wù)罪實行數(shù)罪并罰

D.使用特種車輛從事走私活動，偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額巨大的，構(gòu)成走私普通貨物、物品罪

【講解】A項表述中，基于走私目的向海關(guān)人員行賄數(shù)額巨大的，應(yīng)以走私普通貨物、物品罪定罪處罰，不能以走私普通貨物、物品罪和行賄罪實行數(shù)罪并罰。B項表述中，教唆未成年人走私數(shù)額巨大的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私普通貨物、物品罪的正犯，而非間接正犯。C項表述中，聚眾阻撓緝私，偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額巨大的，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰，而不能以走私普通貨物、物品罪和妨害公務(wù)罪實行數(shù)罪并罰。此情形并非“以暴力、威脅方法抗拒緝私”。針對D項表述，根據(jù)上述“重點難點”的講解，D項表述正確。

【答案】AD

※【重點難點】（1）行為人偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的，以偽造貨幣罪從重處罰，不另成立出售、運輸假幣罪。如果行為人既偽造貨幣，又出售或運輸他人偽造的貨幣，則應(yīng)以偽造貨幣罪和出售或運輸假幣罪實行數(shù)罪并罰。（2）根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定行為人是在偽造貨幣后而持有的，以持有假幣罪定罪處罰；如果有證據(jù)證明其持有、使用的假幣是其偽造的貨幣，則只定偽造貨幣罪，而持有、使用的行為被吸收，不再單獨定罪。（3）以使用為目的，偽造停止流通的貨幣，或者使用偽造的停止流通的貨幣的，以詐騙罪論處。

例18-8（單選）：甲偽造人民幣幣值達20萬元，將其出售，并幫助朋友運輸偽造的歐元，幣值達5萬元。甲的行為（　）。

A.構(gòu)成偽造貨幣罪、出售假幣罪和運輸假幣罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

B.構(gòu)成偽造貨幣罪和運輸假幣罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

C.構(gòu)成偽造貨幣罪，從重處罰

D.構(gòu)成偽造貨幣罪和出售假幣罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

【講解】偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的，以偽造貨幣罪從重處罰，不另成立出售、運輸假幣罪，但這僅限于行為人出售、運輸自己偽造的貨幣的情形。如果行為人不僅偽造貨幣，而且出售或者運輸他人偽造的貨幣，即偽造的貨幣與出售、運輸?shù)募賻挪痪哂型恍詴r，則應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰。本題表述中，甲偽造貨幣的行為與出售假幣的行為具有同一性，只定偽造貨幣罪，但運輸偽造的歐元與偽造貨幣的行為不具有同一性，因而對甲應(yīng)當(dāng)以偽造貨幣罪和運輸假幣罪實行數(shù)罪并罰。

【答案】B

※【重點難點】（1）妨害信用卡管理罪的4種客觀行為方式：①明知是偽造的信用卡而持有、運輸?shù)模蛘呙髦莻卧斓目瞻仔庞每ǘ钟小⑦\輸，數(shù)量較大的。②非法持有他人信用卡，數(shù)量較大的。③使用虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。④出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。（2）竊取、收買、非法提供信用卡信息罪是指違反信用卡管理法律、法規(guī)，竊取、收買、非法提供他人信用卡信息資料的行為。（3）復(fù)制他人信用卡、將他人信用卡信息資料寫入磁條介質(zhì)、芯片或者以其他方法偽造信用卡1張以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“偽造信用卡”，以偽造金融票證罪定罪處罰，不定妨害信用卡管理罪或者竊取、收買、非法提供信用卡信息罪。（4）為信用卡申請人制作、提供虛假的財產(chǎn)狀況、收入、職務(wù)等資信證明材料，涉及偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章，或者涉及偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，分別以偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪和偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪定罪處罰，不定妨害信用卡管理罪或者竊取、收買、非法提供信用卡信息罪。（5）承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織或其人員，為信用卡申請人提供虛假的財產(chǎn)狀況、收入、職務(wù)等資信證明材料，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，分別以提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實罪定罪處罰，不定妨害信用卡管理罪或者竊取、收買、非法提供信用卡信息罪。（6）違反國家規(guī)定，使用銷售點終端機具（POS機）等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰，不定妨害信用卡管理罪或者竊取、收買、非法提供信用卡信息罪。

例18-9（單選）：下列犯罪行為中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為妨害信用卡管理罪的是（　）。

A.甲以非法占有為目的，使用偽造的信用卡支取現(xiàn)金的

B.乙通過不正當(dāng)手段竊取他人信用卡信息資料的

C.丙違反國家規(guī)定，使用銷售點終端機具（POS機），采取現(xiàn)金退貨方式向信用卡持卡人支付巨額資金的

D.丁非法持有他人信用卡，數(shù)量巨大

【講解】A項表述中，甲的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。信用卡詐騙罪和妨害信用卡管理罪的關(guān)鍵區(qū)別在于行為人是否以非法占有為目的，信用卡詐騙罪以非法占有為目的，妨害信用卡管理罪并不以非法占有為目的，只是妨害了信用卡的管理。B項表述中，乙的行為構(gòu)成竊取信用卡信息罪。C項表述中，丙的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。D項表述符合妨害信用卡管理罪的行為表現(xiàn)。

【答案】D

※【重點難點】洗錢罪：（1）洗錢罪的7種上游犯罪包括毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪。（2）洗錢罪的行為方式包括：1）提供資金賬戶的；2）協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的；3）通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；4）協(xié)助將資金匯往境外的；5）以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”：①通過典當(dāng)、租賃、買賣、投資等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；②通過與商場、飯店、娛樂場所等現(xiàn)金密集型場所的經(jīng)營收入相混合的方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；③通過虛構(gòu)交易、虛設(shè)債權(quán)債務(wù)、虛假擔(dān)保、虛報收入等方式，協(xié)助將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為“合法”財物的；④通過買賣彩票、獎券等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；⑤通過賭博方式，協(xié)助將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為賭博收益的；⑥協(xié)助將犯罪所得及其收益攜帶、運輸或者郵寄出入境的；⑦通過前述規(guī)定以外的方式協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的。（3）洗錢罪的主觀方面表現(xiàn)為故意，即明知是7種上游犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)而故意實施洗錢的活動。具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“明知”，但有證據(jù)證明確實不知道的除外：①知道他人從事犯罪活動，協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的；②沒有正當(dāng)理由，通過非法途徑協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的；③沒有正當(dāng)理由，以明顯低于市場的價格收購財物的；④沒有正當(dāng)理由，協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物，收取明顯高于市場的“手續(xù)費”的；⑤沒有正當(dāng)理由，協(xié)助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的；⑥協(xié)助近親屬或者其他關(guān)系密切的人轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或者財產(chǎn)狀況明顯不符的財物的；⑦其他可以認(rèn)定行為人明知的情形。被告人將洗錢罪規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益誤認(rèn)為洗錢罪的上游犯罪范圍內(nèi)的其他犯罪所得及其收益的，屬于同一構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤，依法定符合說不影響洗錢罪的“明知”的認(rèn)定。（4）上游犯罪人自己實施洗錢行為的，不成立洗錢罪。如果行為人事先與上述7種上游犯罪的有關(guān)犯罪分子通謀，對其違法所得及其產(chǎn)生的收益進行清洗使之“合法化”的，則洗錢者與上述有關(guān)犯罪分子構(gòu)成有關(guān)罪的共犯，不單獨成立洗錢罪。如果上游犯罪的行為人自己實施洗錢行為的，屬于事后不可罰的行為，不以洗錢罪論處。

例18-10（多選）：下列犯罪行為中，構(gòu)成洗錢罪的是（　）。

A.甲對某恐怖組織通過犯罪活動所獲取的收益協(xié)助轉(zhuǎn)移境外

B.乙（15歲）將走私毒品所得的10萬元交給知情的陳某，陳某協(xié)助為其辦理了賬戶

C.丙是盜竊集團的首要分子，為了將財物變現(xiàn)，丙找到在典當(dāng)行工作的魏某，在給予魏某好處后，魏某幫助丙將其大量財物變現(xiàn)

D.丁與在銀行工作的好友余某協(xié)商，丁從銀行詐騙出1000萬元貸款后，由余某將該款匯往境外。事成之后，丁給余某好處費200萬元

【講解】A項表述中，恐怖組織的犯罪所得及其收益屬于洗錢罪的犯罪對象。B項表述中，乙未滿15周歲，對走私毒品罪不負(fù)刑事責(zé)任，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，洗錢罪的成立，應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實成立為認(rèn)定前提。上游犯罪尚未依法裁判，但查證屬實的；上游犯罪事實可以確認(rèn)，因行為人死亡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的；上游犯罪事實可以確認(rèn)，依法以其他罪名定罪處罰的，不影響洗錢罪等下游犯罪的認(rèn)定。簡言之，B項表述中的上游毒品犯罪事實存在即可。C項表述中，盜竊罪并非洗錢罪的上游犯罪，魏某的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。D項表述中，對于事前通謀的，以貸款詐騙罪的共犯論處。

【答案】AB

※【重點難點】（1）構(gòu)成集資詐騙罪，須以非法占有為目的作為其主觀構(gòu)成要素。以下情形可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：①集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；②肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；③攜帶集資款逃匿的；④將集資款用于違法犯罪活動的；⑤抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；⑥隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；⑦拒不交代資金去向，逃避返還資金的；⑧其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。例如，對于明知沒有歸還能力而仍然大量騙取資金的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“以非法占有為目的”。（2）集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的界限：意圖非法占有社會不特定公眾的資金的，是集資詐騙罪。行為人只是臨時占用投資人的資金，承諾還本付息的，是非法吸收公眾存款罪。因此，是否具有非法占有的目的，是非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的關(guān)鍵區(qū)別。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條的規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金，實施下列行為之一的，是非法吸收公眾存款罪；但以非法占有為目的，使用詐騙方法實施下列行為之一的，是集資詐騙罪：①不具有房產(chǎn)銷售的真實內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；②以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護等方式非法吸收資金的；③以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；④不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；⑤不具有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；⑥不具有募集基金的真實內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；⑦不具有銷售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；⑧以投資入股的方式非法吸收資金的；⑨以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；⑩利用民間“會”“社”等組織非法吸收資金的。B11其他非法吸收資金的行為。

例18-11（單選）：下列選項中，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的是（　）。

A.甲在其單位內(nèi)部同事間拉資金入伙，欲圖合伙炒房，募集20人共資金1500萬元

B.乙以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護為名，向社會募集資金1000萬元，實被其用于炒股，案發(fā)之前歸還了大部分集資款

C.丙未經(jīng)批準(zhǔn)以辦廠為名，向該縣數(shù)千名群眾集資5000余萬元，被其用于購買高檔轎車、旅游、吃喝，致使集資款不能返還

D.丁以工程建設(shè)急需資金，承諾高額利息，在縣里募集資金，在募集3000萬元資金后攜帶集資款跑路

【講解】A項表述中，單位內(nèi)部同事間的集資行為，不符合非法集資的“不特定對象”條件，因而不構(gòu)成犯罪。B項表述中，因為沒有非法占有目的，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。C項表述中，對于肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的，屬于以非法占有為目的，構(gòu)成集資詐騙罪。D項表述中，對于攜帶集資款逃匿的，屬于以非法占有為目的，構(gòu)成集資詐騙罪。

【答案】B

※【重點難點】貸款詐騙罪、騙取貸款罪、合同詐騙罪：（1）貸款詐騙罪的行為方式包括：①編造引進資金、項目等虛假理由的；②使用虛假的經(jīng)濟合同的；③使用虛假的證明文件的；④使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保或者超出抵押物價值重復(fù)擔(dān)保的；⑤以其他方法詐騙貸款的。（2）合同詐騙罪的行為方式包括：①以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；②以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；③沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；④收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的；⑤以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的。（3）貸款詐騙罪與合同詐騙罪的界限：貸款詐騙罪的犯罪主體只能是自然人，而合同詐騙罪的犯罪主體包括自然人和單位。對于“使用虛假的經(jīng)濟合同”騙取金融機構(gòu)貸款的，以貸款詐騙罪論處。對于單位“使用虛假的經(jīng)濟合同”，不符合貸款詐騙罪的主體條件，但可以成立合同詐騙罪。因為貸款詐騙罪的主體不包括單位，欲追究單位貸款詐騙的刑事責(zé)任，只能適用合同詐騙罪。（4）貸款詐騙罪與騙取貸款罪的界限：①犯罪主體不同。騙取貸款罪的犯罪主體包括個人和單位；而貸款詐騙罪的犯罪主體只能是自然人。②主觀內(nèi)容不同。騙取貸款罪主觀上不具有非法占有貸款的目的，打算日后歸還，其目的只是騙取貸款；而貸款詐騙罪以非法占有為目的，且并不打算日后歸還貸款。構(gòu)成貸款詐騙罪要求行為人具有非法占有的目的，而騙取貸款罪的行為人不具有非法占有目的。

例18-12（單選）：甲公司以非法占有為目的，編造虛假的項目騙取銀行貸款。甲公司的行為構(gòu)成（　）。

A.騙取貸款罪

B.貸款詐騙罪

C.合同詐騙罪

D.詐騙罪

【講解】甲公司以非法占有為目的，因而不構(gòu)成騙取貸款罪。甲公司并非自然人，因而不構(gòu)成貸款詐騙罪。甲公司編造虛假項目騙取銀行貸款，構(gòu)成合同詐騙罪與詐騙罪的法條競合犯，應(yīng)當(dāng)以合同詐騙罪論處。

【答案】C

※【重點難點】信用卡詐騙罪：（1）信用卡詐騙行為的表現(xiàn)方式有：1）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。2）使用作廢的信用卡的。作廢的信用卡包括：①由于超過有效期限而失效；②在信用卡有效期內(nèi)中途停止使用，由于辦理退卡手續(xù)而失效；③由于掛失而失效。3）冒用他人信用卡的。包括以下情形：①拾得他人信用卡并使用的。②騙取他人信用卡并使用的。③竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料，并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的。④其他冒用他人信用卡的情形。拾得他人信用卡并在自動柜員機（ATM機）上使用的行為，屬于“冒用他人信用卡”的行為，構(gòu)成犯罪的，以信用卡詐騙罪定罪處罰。4）惡意透支的。持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，經(jīng)發(fā)卡銀行兩次有效催收后超過3個月仍不歸還的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“惡意透支”。構(gòu)成信用卡詐騙罪的前三種行為方式以5000元為數(shù)額較大的起點，而惡意透支則以5萬元以上不滿50萬元為數(shù)額較大的起點。善意透支和惡意透支的區(qū)別在于行為人是否“以非法占有為目的”。惡意透支具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“以非法占有為目的”，但有證據(jù)證明持卡人確實不具有非法占有目的的除外：①明知沒有還款能力而大量透支，無法歸還的；②使用虛假資信證明申領(lǐng)信用卡后透支，無法歸還的；③透支后通過逃匿、改變聯(lián)系方式等手段，逃避銀行催收的；④抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財產(chǎn)，逃避還款的；⑤使用透支的資金進行犯罪活動的；⑥其他非法占有資金，拒不歸還的情形。（2）違反國家規(guī)定，使用銷售點終端機具（POS機）等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。持卡人以非法占有為目的，采用上述方式惡意透支，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，以信用卡詐騙罪定罪處罰。（3）盜竊信用卡并使用的，以盜竊罪定罪處罰。（4）搶劫信用卡并當(dāng)場提取現(xiàn)金的，或者并未使用的，都構(gòu)成搶劫罪；若搶劫后冒用他人信用卡的，應(yīng)以搶劫罪和信用卡詐騙罪并罰。

例18-13（多選）：甲實施的下列犯罪行為中，構(gòu)成信用卡詐騙罪的是（　）。

A.甲明知乙在偽造信用卡，而竊取乙偽造的信用卡并使用

B.甲在商場竊得一張沒有設(shè)置密碼的信用卡并使用

C.甲通過在ATM機旁安裝攝像頭，獲取他人信用卡卡號及密碼，然后通過網(wǎng)絡(luò)支付方式消費數(shù)萬元

D.甲從朋友處騙來一張信用卡并使用

【講解】A項表述屬于使用偽造的信用卡，構(gòu)成信用卡詐騙罪。B項表述屬于盜竊信用卡并使用，構(gòu)成盜竊罪。C項表述中，甲通過在ATM機安裝攝像頭，獲取他人信用卡卡號及密碼，構(gòu)成竊取信用卡信息罪，甲又通過互聯(lián)網(wǎng)使用信用卡，構(gòu)成信用卡詐騙罪，兩罪形成牽連犯，擇一重罪處罰，即以信用卡詐騙罪定罪處罰。D項表述屬于冒用他人信用卡，構(gòu)成信用卡詐騙罪。

【答案】ACD

※【重點難點】保險詐騙罪：（1）保險詐騙罪的行為方式包括：①投保人故意虛構(gòu)保險標(biāo)的，騙取保險金的。②投保人、被保險人或者受益人對發(fā)生的保險事故編造虛假的原因或者夸大損失的程度，騙取保險金的。③投保人、被保險人或者受益人編造未曾發(fā)生的保險事故，騙取保險金的。④投保人、被保險人故意造成財產(chǎn)損失的保險事故，騙取保險金的。⑤投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，騙取保險金的。（2）實施保險詐騙活動，故意以縱火、殺人、傷害、傳播傳染病、虐待、遺棄等行為方式制造財產(chǎn)損失、被保險人死亡、傷殘、疾病的結(jié)果，騙取保險金的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定定罪處罰。（3）保險公司的工作人員利用職務(wù)的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金的，不構(gòu)成保險詐騙罪，因為保險詐騙罪的犯罪主體是投保人、被保險人和受益人，而保險公司的工作人員不能成為保險詐騙罪的犯罪主體，上述行為應(yīng)當(dāng)以職務(wù)侵占罪論處。國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員有上述行為的，依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰。

例18-14（單選）：下列關(guān)于保險詐騙罪及其關(guān)聯(lián)犯罪的定性，正確的是（　）。

A.甲為其父親投保人壽保險后，將自己作為受益人，為騙取保險金而將父親殺死，甲的行為構(gòu)成保險詐騙罪和故意殺人罪，系牽連犯，應(yīng)擇一重罪處斷

B.乙為自己的汽車投保后，將汽車推進河中毀損，謊稱被盜，以騙取保險金，乙的行為構(gòu)成保險詐騙罪和故意毀壞財物罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

C.丙系某國有保險公司委派到非國有保險公司中從事公務(wù)的人員，其利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有，丙的行為構(gòu)成貪污罪

D.丁系某次保險事故的鑒定人，明知投保人戴某實施保險詐騙，仍然故意為其提供虛假證明文件，對于丁只應(yīng)以提供虛假證明文件罪定罪處罰

【講解】A項表述理論上應(yīng)屬于牽連犯，但《刑法》對此情形明文規(guī)定為數(shù)罪并罰。B項表述中，乙毀壞自己的汽車屬于自損行為，不構(gòu)成故意損壞財物罪，只構(gòu)成保險詐騙罪。C項表述中，丙的行為構(gòu)成貪污罪。D項表述中，丁明知他人保險詐騙還提供幫助，構(gòu)成保險詐騙罪的幫助犯。

【答案】C

※【重點難點】逃稅罪：（1）稅務(wù)人員利用職務(wù)上的便利，索取納稅人（自然人、法人）財物的，或者非法收受納稅人財物，為納稅人謀取利益的，以受賄罪論處；非法所得雖未達到追究受賄罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但情節(jié)較重的，也應(yīng)以受賄罪論處。稅務(wù)人員與納稅人相互勾結(jié)，共同實施逃稅行為，情節(jié)嚴(yán)重的，以逃稅罪共犯論處，從重處罰。（2）騙取出口退稅罪與逃稅罪的區(qū)別在于，納稅人是否已經(jīng)繳納了稅款。如果行為人根本沒有納稅，騙取出口退稅的，成立騙取出口退稅罪；如果行為人繳納稅款后，又采取假報出口等欺騙手段騙回所繳納的稅款的，成立逃稅罪。對于騙取稅款超出所繳納的稅款部分，成立騙取出口退稅罪，與逃稅罪實行數(shù)罪并罰。

例18-15（單選）：甲公司因產(chǎn)品出口得到國家出口退稅款400萬元，后因產(chǎn)品質(zhì)量問題被國外客商退貨四分之一。該公司隱瞞這一事實且未補繳稅款100萬元。甲公司的行為構(gòu)成（　）。

A.騙取出口退稅罪

B.逃避追繳欠稅罪

C.逃稅罪

D.騙取出口退稅罪和逃稅罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

【講解】甲公司并不是以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家退稅款，而是由于質(zhì)量問題被外商退貨導(dǎo)致應(yīng)繳稅款沒有補繳，所以不構(gòu)成騙取出口退稅罪，而應(yīng)構(gòu)成逃稅罪。

【答案】C

例18-16（單選）：甲公司生產(chǎn)的一批外貿(mào)供貨產(chǎn)品因進口國政策調(diào)整而無法出口，甲公司采用偽造出口退稅單證和簽訂虛假買賣合同等方法，騙取出口退稅款100萬元，其中包括該產(chǎn)品已征得產(chǎn)品稅、增值稅等稅款40萬元。下列關(guān)于甲公司行為的定性，最為準(zhǔn)確的是（　）。

A.合同詐騙罪

B.騙取出口退稅罪

C.逃稅罪

D.逃稅罪和騙取出口退稅罪實行數(shù)罪并罰

【講解】甲公司騙取出口退稅款100萬元，其中已繳稅款40萬元，對于已繳的40萬元稅款構(gòu)成逃稅罪，對于剩余60萬元稅款，構(gòu)成騙取出口退稅罪，數(shù)罪并罰。

【答案】D

※【重點難點】侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪：（1）侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪的行為方式包括：①未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的。②出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的。③未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的。④制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。（2）侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪屬于典型的目的犯，必須“以營利為目的”。具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以營利為目的”：①以在他人作品中刊登收費廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的；②通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權(quán)作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費廣告服務(wù)，直接或者間接收取費用的；③以會員制方式通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，收取會員注冊費或者其他費用的；④其他利用他人作品牟利的情形。（3）行為人犯侵犯著作權(quán)罪，又銷售該侵權(quán)復(fù)制品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪一罪論處。實施侵犯著作權(quán)罪，又銷售明知是他人的侵權(quán)復(fù)制品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪和銷售侵權(quán)復(fù)制品罪實行數(shù)罪并罰。

例18-17（單選）：網(wǎng)站經(jīng)營者甲未經(jīng)權(quán)利人乙許可，擅自在其網(wǎng)站上傳播其破解商業(yè)軟件的源代碼；甲的網(wǎng)站采用會員制方式，會員交納注冊費后方可登錄閱讀，所收取的注冊費用達10萬余元。甲的行為構(gòu)成（　）。

A.侵犯著作權(quán)罪

B.銷售侵權(quán)復(fù)制品罪

C.侵犯商業(yè)秘密罪

D.屬于著作侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪

【講解】甲以會員制方式通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，收取會員注冊費或者其他費用的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“以營利為目的”，且獲取的會員費（獲利）巨大，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。

【答案】A

例題拓展

例18-18（多選）：下列關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的認(rèn)定，正確的是（　）。

A.甲為提高豬肉的瘦肉率，在飼料中添加瘦肉精，甲的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪

B.乙未獲煙草專賣局許可，擅自購進明知是假冒的“中華”牌香煙200箱進行批發(fā)和零售，乙的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪，擇一重罪處罰

C.丙制藥公司生產(chǎn)、銷售假毒疫苗，違法所得近5000萬元，丙公司的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪

D.丁公司長年將加工而成的劣質(zhì)油脂銷售給食用油經(jīng)銷商，導(dǎo)致劣質(zhì)油脂流入食用油市場供人食用，丁公司的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪

【講解】針對A項表述，《食品案件解釋》第9條第2款規(guī)定，在食用農(nóng)產(chǎn)品種植、養(yǎng)殖、銷售、運輸、貯存等過程中，使用禁用農(nóng)藥、獸藥等禁用物質(zhì)或者其他有毒、有害物質(zhì)的，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。B項表述中，乙的行為符合非法經(jīng)營罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪的構(gòu)成要件，屬于想象競合犯，應(yīng)當(dāng)擇一重罪處斷。C項表述中，假毒疫苗屬于假藥，丙的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。針對D項表述，根據(jù)《最高人民檢察院關(guān)于印發(fā)第四批指導(dǎo)性案例的通知》，明知對方是食用油經(jīng)銷者，仍將用餐廚廢棄油（即“地溝油”）加工而成的劣質(zhì)油脂銷售給對方，導(dǎo)致劣質(zhì)油脂流入食用油市場供人食用的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。

【答案】ABCD

例18-19　事實一：甲以銀行定期存款3倍的高息放貸，很快賺了錢。隨后，四處散發(fā)傳單，聲稱為加盟店籌資，承諾3個月后還款并支付定期存款1.5倍的利息。甲從社會上籌得資金1000萬元，高利貸出，賺取息差。

事實二：甲資金鏈斷裂無法歸還借款，但仍繼續(xù)擴大宣傳，又吸納社會資金2000萬元，以后期借款歸還前期借款。后因虧空巨大，甲將余款500萬元交給其子，跳樓自殺。

問題1（單選）：關(guān)于事實一的定性，下列選項正確的是（　）。

A.甲的行為構(gòu)成詐騙罪

B.甲的行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

C.甲的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪

D.甲的行為構(gòu)成集資詐騙罪

問題2（多選）：關(guān)于事實二的定性，下列選項正確的是（　）。

A.甲以非法占有為目的，非法吸納資金，構(gòu)成集資詐騙罪

B.甲集資詐騙的數(shù)額為2000萬元

C.根據(jù)刑法規(guī)定，集資詐騙數(shù)額巨大的，可判處死刑

D.甲已死亡，不再追究甲的刑事責(zé)任，但法院應(yīng)對500萬元予以追繳

【講解】問題1：（1）宣傳籌資，承諾還本付息，符合非法集資行為的特征，不具有非法占有目的，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。（2）因不具有非法占有目的，不構(gòu)成詐騙罪和集資詐騙罪。（3）高利放貸，4倍以內(nèi)的利息受民法保護，不構(gòu)成犯罪，無所謂非法經(jīng)營罪。

問題2：（1）甲明知不能歸還，仍然以后期借款歸還前期借款，屬于“明知沒有歸還能力而仍然大量騙取資金”的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為以非法占有為目的。亦即，對以后的資金2000萬元具有非法占有目的，對此款項構(gòu)成集資詐騙罪。（2）對于金融詐騙類犯罪，《刑法修正案（九）》已廢除死刑。（3）甲死亡，導(dǎo)致對其不能追究刑事責(zé)任。但應(yīng)對贓款進行追繳、退還被害人。

【答案】問題1：B；問題2：ABD

例18-20（案例）：江某與鄭某是同一家電腦公司的工作人員，二人同住一間集體宿舍。某日，鄭某將自己的信用卡交給江某保管，3天之后索回。一周后，鄭某發(fā)現(xiàn)自己的信用卡丟失，到銀行掛失時，得知卡上1.5萬元已被人取走。鄭某報案后，司法機關(guān)找到江某。江某承認(rèn)是其所為，但對作案事實前后供述不一。第一次供述稱，在鄭某將信用卡交其保管時，利用以前與鄭某一起取款時偷記下的鄭某信用卡上的密碼，私下在取款機上取款；第二次供述稱，是仿制了一張信用卡后，用所獲取的鄭某信用卡上的有關(guān)信息取款；第三次供述卻稱，是拾得鄭某的信用卡后，用該卡取款。但鄭某懷疑是江某盜竊其信用卡后取走了錢。

請回答下列問題并說明理由：

（1）如果鄭某將信用卡交給江某保管時，江某私下用來取走現(xiàn)金，江某構(gòu)成何罪？

（2）如果江某用自己仿制的信用卡在自動取款機提取了現(xiàn)金，江某構(gòu)成何罪？

（3）如果江某拾得信用卡后，用該信用卡在自動取款機上提取了現(xiàn)金，江某構(gòu)成何罪？

（4）如果江某盜竊信用卡后，用該信用卡在自動提款機上提取了現(xiàn)金，江某構(gòu)成何罪？

【參考答案】（1）構(gòu)成信用卡詐騙罪。理由：鄭某雖將信用卡交給江某保管，但是卻沒有同意江某使用該卡，江某私下用來取走現(xiàn)金，屬于冒用信用卡的行為，構(gòu)成信用卡詐騙罪。

（2）構(gòu)成信用卡詐騙罪和偽造金融票證罪，擇一重罪處罰，即構(gòu)成信用卡詐騙罪。理由：江某偽造信用卡的行為構(gòu)成偽造金融票證罪；但由于偽造信用卡是手段行為，而使用信用卡詐騙是目的行為，兩者具有牽連關(guān)系，屬于牽連犯，應(yīng)擇一重罪處罰。在本案中，應(yīng)以信用卡詐騙罪對江某定罪處罰。

（3）構(gòu)成信用卡詐騙罪。理由：江某拾得信用卡后，用該信用卡在自動提款機上提取現(xiàn)金的行為屬于冒用他人信用卡，因此構(gòu)成信用卡詐騙罪。

（4）構(gòu)成盜竊罪。理由：江某盜竊信用卡后，用該信用卡在自動提款機上提取現(xiàn)金的行為，屬于盜竊信用卡并使用的行為，構(gòu)成盜竊罪。