四、股東抽逃出資的構(gòu)成要件與認(rèn)定

（一）股東抽逃出資的構(gòu)成要件

雖然現(xiàn)有的法律法規(guī)對(duì)如何認(rèn)定“抽逃出資”并沒有明確、具體的規(guī)定，但是，按照法學(xué)原理，一般認(rèn)為抽逃出資的構(gòu)成要件包括行為主體、主觀方面、侵犯的客體、客觀方面四要素：

1.股東抽逃出資的行為主體

只有公司的股東和發(fā)起人才有機(jī)會(huì)抽逃已經(jīng)投資到公司的出資，所以，該行為的主體是公司出資者和股東。而我國《公司法》第35條關(guān)于“公司成立后，股東不得抽逃出資”的規(guī)定，進(jìn)一步將股東作為股東抽逃出資的行為主體法定化。

2.股東抽逃出資的主觀方面

抽逃出資的股東在主觀方面是故意而為的狀態(tài)，正如專家們所言：“在主觀方面，看權(quán)利人有無可能導(dǎo)致權(quán)利濫用的故意或者過失。”[15]考察公司股東有無“抽逃出資”的故意，主要針對(duì)轉(zhuǎn)出的款項(xiàng)有無正常的業(yè)務(wù)往來、借貸關(guān)系或其他依據(jù)，如果不支付任何代價(jià)而長(zhǎng)期占用股東出資不還的，就可能涉嫌抽逃出資。

3.股東抽逃出資侵犯的客體

股東抽逃出資所侵犯的客體是公司的合法權(quán)益和公司的資本制度。股東出資以后，其出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬于公司所有，相對(duì)于股東而言，“從某種意義上講，資本一經(jīng)注冊(cè)，就變成了純粹的賬面數(shù)字，成了一個(gè)靜止不動(dòng)的符號(hào)”。[16]但這里的不變不是絕對(duì)的不可改變，在符合法定條件的情況下或經(jīng)過股東會(huì)決議后，公司可以依照法定程序增加或者減少資本，但必須修改公司章程，并在公司登記機(jī)關(guān)依法辦理變更登記。而股東抽逃出資正是采用了非法手段侵犯了公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

為了維護(hù)公司股東、債權(quán)人及投資人的合法權(quán)益，從而促進(jìn)整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定與發(fā)展，我國《公司法》確定了我國公司資本制度。股東抽逃出資正是違反了資本制必須遵循的“確定、維持、不變”三個(gè)原則——“資本確定原則是指在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額做出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。資本維持原則是指公司在其存續(xù)期間，應(yīng)經(jīng)常保持與資本額相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)，以防止公司資本實(shí)質(zhì)性減少，保護(hù)債權(quán)人利益，同時(shí)也防止股東對(duì)盈利分配的不當(dāng)要求，確保公司本身業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常開展。資本不變?cè)瓌t是指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增減，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。資本不變?cè)瓌t的立法意圖與資本維持原則是相同的，即防止資本總額的減少導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)能力的降低和責(zé)任范圍的減少?！?a class="footnote_quote" href="../Text/txt003_0014.xhtml#footnote_content_txt003_17" id="footnote_quote_txt003_17">[17]股東抽逃出資使法定的公司資本變得不確定、甚至不能維持公司本身業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常開展。

4.股東抽逃出資的客觀方面

一方面表現(xiàn)為違反《公司法》的規(guī)定，在公司驗(yàn)資成立后又抽逃出資的行為。抽逃出資不同于一般的交易，一般的交易是有公正、合理的對(duì)價(jià)，但“抽逃”是指股東出資資金或者相應(yīng)的資產(chǎn)從公司轉(zhuǎn)移給股東時(shí)，股東并未向公司交付等值的資產(chǎn)或權(quán)益。股東抽逃出資雖然大多采取隱蔽、秘密的手段，但在財(cái)務(wù)記錄上一般有跡可循。財(cái)務(wù)記錄，如公司的資產(chǎn)負(fù)債表、長(zhǎng)期投資賬冊(cè)、資產(chǎn)損益表、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表、利潤(rùn)分配表及其工作底稿等，具體的抽逃出資的股東主要采取以下幾種財(cái)務(wù)記錄方式：（1）借方記錄“銀行存款”，貸方記錄“其他應(yīng)收賬款”。（2）借方記錄“銀行存款”，貸方記錄“長(zhǎng)期投資”。（3）作混賬。將應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款、其他應(yīng)收款三個(gè)賬戶合并設(shè)置收款綜合賬戶，而且債權(quán)、債務(wù)未按單位或個(gè)人分別設(shè)置分戶明細(xì)賬。（4）不做賬或者做假賬。公司成立后，股東強(qiáng)行轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，“銀行存款”項(xiàng)下賬面的公司注冊(cè)資金并未減少，賬面數(shù)額僅是一個(gè)虛假的夸大的數(shù)字。[18]

另一方面造成公司或者其他股東以及債權(quán)人的損害，正如專家們所言：“在客觀方面，看權(quán)利人濫用權(quán)利的行為是否造成他人損害或者可能造成損害?！?a class="footnote_quote" href="../Text/txt003_0014.xhtml#footnote_content_txt003_19" id="footnote_quote_txt003_19">[19]如果抽逃的數(shù)額巨大、造成的后果嚴(yán)重，就可能涉嫌構(gòu)成抽逃注冊(cè)資本罪。

（二）股東抽逃出資的認(rèn)定

如何認(rèn)定股東抽逃出資，《公司法》沒有具體的規(guī)定，《公司法司法解釋三》第12條作了明確的規(guī)定：“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（一）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為?！睘榱苏_理解和適用該條款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真理解該司法解釋的立法意圖。[20]

抽逃出資是嚴(yán)重侵蝕公司資本的行為，我國《公司法》第35條、第91條、第200條[21]均明確禁止股東抽逃出資。實(shí)踐中，有的股東仍采取各種方式抽逃其出資。這些行為往往具有復(fù)雜性、模糊性和隱蔽性等特點(diǎn)，這使得對(duì)股東抽逃出資的認(rèn)識(shí)也常常發(fā)生較大的分歧，認(rèn)定和把握的難度較大。

從目前的實(shí)踐情況看，股東抽逃出資采取的形式多種多樣，包括直接將出資抽回、虛構(gòu)合同等債權(quán)債務(wù)關(guān)系將出資抽回、公司在沒有盈利時(shí)進(jìn)行所謂的利潤(rùn)分配等。這些行為常常是故意、直接針對(duì)公司資本進(jìn)行的侵害，但又囿于舉證的困難使得其在個(gè)案中很難被認(rèn)定，因此，需要對(duì)這些行為是否構(gòu)成抽逃出資作出統(tǒng)一的規(guī)定。

《公司法司法解釋三》第12條從廣義上列舉了抽逃出資的三種表現(xiàn)形式，同時(shí)根據(jù)該條規(guī)定，股東或公司實(shí)施上述行為時(shí)，只有在該行為對(duì)公司權(quán)益造成損害的情況下，才被認(rèn)定為抽逃出資，從而追究行為人的責(zé)任。因此，損害公司權(quán)益是認(rèn)定抽逃出資行為的必要條件。

《公司法司法解釋三》第12條所列上述情形中，有的本身已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)公司權(quán)益的損害，如第1項(xiàng)和第2項(xiàng)。第1項(xiàng)情形中，相關(guān)股東制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配，違反了《公司法》第166條關(guān)于公司分配利潤(rùn)的法定條件的規(guī)定，即“沒有盈利不得分配”的法律原則，侵害了公司的權(quán)益。第2項(xiàng)情形中，相關(guān)股東虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將出資轉(zhuǎn)出不同于股東借款，前者是惡意地將公司資本轉(zhuǎn)出，一般無需支付對(duì)價(jià)和提供擔(dān)保，也無返還期限的約定等，同時(shí)也違反了有關(guān)金融管理、財(cái)務(wù)制度的規(guī)定，而股東向公司借款時(shí)，有真實(shí)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系且符合有關(guān)金融管理、財(cái)務(wù)制度等規(guī)定。

但上述規(guī)定其他兩種情形中，有的行為本身并不足以構(gòu)成抽逃出資，是否構(gòu)成抽逃出資，應(yīng)看該行為是否侵害公司權(quán)益。如第3項(xiàng)情形中，股東利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出，如果該交易行為符合法律規(guī)定，交易價(jià)格公平、合理，則該關(guān)聯(lián)交易行為并未侵害公司權(quán)益，也不應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資。

股東抽逃出資的認(rèn)定問題比較復(fù)雜，抽逃出資的形式多種多樣，很難通過過列舉方式予以窮盡。鑒于此，《公司法司法解釋三》第12條采取列舉與界定相結(jié)合的方式，以期盡可能全面地涵蓋各種形式的抽逃出資行為。除了明確列舉的三種抽逃出資情形之外，凡是在公司成立后，股東未經(jīng)法定程序而將其出資抽回并且損害公司權(quán)益的，人民法院都可根據(jù)該條的規(guī)定，認(rèn)定該股東構(gòu)成抽逃出資行為。