第二節(jié) 公司制企業(yè)

本節(jié)主要講述公司的含義、分類、特征以及有限公司、股份公司、兩合制企業(yè)及有限合伙企業(yè)、無限責任企業(yè)及普通合伙企業(yè)等各類企業(yè)項下的基本事宜。

一、公司的概念

（一）公司的含義

“公司”一詞，從字面意義來講，“公”含有無私、公眾、共同的意思，“司”則具有主持、管理、執(zhí)行的意思，二者合在一起即為具有眾人從事共同事務(wù)的基本含義。從公司的盈利特征上來講，與企業(yè)具有同一性質(zhì)。但公司又具有與普通企業(yè)所不同的特征。例如，公司采用了更為規(guī)范、完善并能夠相互制約的組織架構(gòu)和治理結(jié)構(gòu)。一般來講，企業(yè)的范疇要大于公司的范疇，公司是企業(yè)的一種特定類型，也是今后企業(yè)存續(xù)和發(fā)展的主要形式。

在我國，通常所稱的公司系指依照現(xiàn)代企業(yè)制度（我國為《公司法》）設(shè)立和運作的法人型企業(yè)。《公司法》規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司和股份有限公司”“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。”因此，我國目前的公司制企業(yè)，是依據(jù)《公司法》設(shè)立的法人型企業(yè)，系狹義上的公司類型。

（二）公司的分類

狹義上的公司類型，僅包括有限公司和股份公司。目前，我國法律采用狹義說。廣義上的公司類型，不僅包括有限公司和股份公司，也包括兩合公司和無限公司。但我國目前尚未將該兩類企業(yè)納入公司范疇，僅散見于其他法律規(guī)范^[3]。因此，從理論上來講，完整意義上的公司，其范圍涵蓋了四種類型，且主要是基于出資人對企業(yè)的責任形式和企業(yè)的信用程度等因素進行的歸集和分類。隨著法治經(jīng)濟的進一步發(fā)展與完善，相信立法機構(gòu)在時機成熟時，會將兩合公司和無限公司等納入《公司法》的規(guī)制范疇。我國法律目前不允許有限公司、股份公司以外的企業(yè)以“公司”的名義從事經(jīng)營活動^[4]。

（三）公司的特征

公司制企業(yè)（狹義），除具有普通企業(yè)的一般特征外，還具有其自身的特征：

1.是企業(yè)的一種特定類型；

2.是依據(jù)特定法律設(shè)立的，其治理結(jié)構(gòu)較普通企業(yè)更為規(guī)范和完整；

3.與其出資人的產(chǎn)權(quán)關(guān)系十分明晰；

4.以其出資人對公司承擔有限責任為原則，以承擔連帶責任為特例；

5.公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)可以有效分離；

6.公司資本結(jié)構(gòu)的變更較為容易，且該變更不會直接影響公司的主體地位和運營。

二、有限公司

（一）概念及股東責任

有限責任公司（簡稱有限公司或公司），又可稱為人合兼資合（人資兩合）制企業(yè)，其主要特征是，該類企業(yè)的設(shè)立和運營，既需要一定的資本作為企業(yè)存續(xù)和發(fā)展的物資條件，同時出資人（即股東，下同）之間又需要以相互了解和信任為基礎(chǔ)。因而有限公司的組建，需要同時具備股東人數(shù)不宜過多和擁有一定資本量的雙重條件。有限公司這一組織形式，最早產(chǎn)生于19世紀末的德國。由于這一組織形式兼具股東以出資額為限承擔責任、股東出資金額較小、股東相互信任等特點，非常靈活，尤其適于中小企業(yè)，因而為各國立法所推崇。“有限責任”的公司名稱也由此而來。

公司法人制度的核心，是公司的人格獨立、財產(chǎn)獨立、責任獨立，同時出資人以其出資額為限對公司債務(wù)承擔責任，而不論公司的財產(chǎn)是否足夠承擔其債務(wù)。但股東對公司承擔有限責任是一般情況，倘若股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，操縱（如轉(zhuǎn)移）公司財產(chǎn)以逃廢公司債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，法律針對該類情況設(shè)計了一種補救制度，即公司法人人格的否定制度（也稱“揭開公司面紗”）。

（二）出資人

我國1999版及之前的《公司法》，對有限公司股東人數(shù)的規(guī)定是2～50人。這一規(guī)定，符合有限公司的“人合”性質(zhì)。但由于受法定股東人數(shù)（二人以上）的限制，實踐中往往存在事實上為一人出資的公司，但為使公司股東人數(shù)符合法定要求，實際出資人便采用以多人名義出資（名義股東）予以注冊登記的方式。這一情況下，盡管形式上滿足了法定要件，但卻為實際出資人與名義股東相互間產(chǎn)生法律糾紛埋下了隱患，實則不利于公司的穩(wěn)定和交易安全，不利于維護出資人的正當權(quán)益，也說明了這一法律規(guī)定與客觀需求存在一定程度的脫節(jié)現(xiàn)象。為維護交易安全，進一步激活民間投資，繁榮市場，同時也力求使民營投資主體能夠與國有投資主體享有同等的法律地位等^[5]，2005版《公司法》將有限公司股東人數(shù)的規(guī)定由原來的2～50人調(diào)整為≤50人，并延續(xù)至2013版《公司法》。因此，有限公司的“人合”理念在現(xiàn)行《公司法》中已有所突破。此外，即便《公司法》將有限公司股東的法定人數(shù)放寬至1人，實踐中仍舊不可避免地會出現(xiàn)實際出資人與名義股東不一致的問題。但此情形非彼情形，起因不同，也非立法不周所致。另外，為依法解決實際出資人與名義股東之間的法律糾紛，最高人民法院的司法解釋已對此作出了相應(yīng)的規(guī)制^[6]。

（三）資本

我國《公司法》在2005年12月修訂前，對有限公司的資本采用嚴格的法定注冊資本制度（實繳登記制），不僅有法定最低注冊資本限額的要求，而且股東須一次性實際繳足各自所認繳的全部出資后方可申請設(shè)立登記，并將實收資本作為法定登記事項。2005版《公司法》采用了較為寬松的資本制度，允許股東在一定期限內(nèi)分期繳納各自所認繳的出資（一人公司除外），規(guī)定了全體股東首次出資的比例下限，但法律仍將實收資本作為法定登記事項。2013版《公司法》進一步放寬了法定注冊資本制度，實行注冊資本認繳登記制，取消了一般有限公司的最低注冊資本限額，公司的注冊資本以及股東所認繳的出資額、出資繳納期限、出資方式等事項，均由公司章程自行規(guī)制，實收資本不再作為工商登記事項，登記時不再要求提交驗資報告，使公司自我管理的潛力可真正獲得釋放^[7]；一般有限公司股東在“零實繳”出資情況下，即可先行申請公司的注冊登記，“先上車后買票”。當然，確立這一制度的前提是股東需要在公司章程中作出出資的具體承諾，強化股東的信用責任，并將工商登記機關(guān)的職責由事前把關(guān)為主，變更為事中監(jiān)督為主。《公司法》的上述改革和演變，并未變更我國有限公司的法定注冊資本制度本身，公司以一定的物資條件為基礎(chǔ)的“資合”性質(zhì)未曾改變，僅僅是將原來的實繳（實收）資本制變更為認繳（承諾）資本制，充分彰顯公司自治的立法理念，目的是要進一步放松對市場主體準入的管制，降低準入門檻，優(yōu)化營商環(huán)境。

三、股份公司

（一）概念

一般認為，股份有限公司（簡稱股份公司或公司）是一種較有限公司更為高級、更為完善，股權(quán)轉(zhuǎn)讓更為自由的企業(yè)組織形式。股份公司是典型的資合制企業(yè)，由資本集合而成，不以出資人之間需相互了解和信任為基礎(chǔ)，法律對公司股東人數(shù)沒有限制（僅對其發(fā)起人數(shù)量和住所地有一定要求），理論上股東數(shù)量可以是無限的。上市公司均為股份公司類型。此外，由于有限公司股東的人數(shù)有限，故表達每個股東出資的方式一般是出資百分比（股權(quán)比例）；以出資人的股權(quán)比例（股比）再結(jié)合公司的注冊資本額，就可得知股東所持有的出資金額。但因股份公司的出資人數(shù)眾多，如果采用股比的方式衡量每個股東的出資份額，就不甚合理和便利，因而表述股東對公司所持出資金額的方式是股份（股票），也即將公司的資本劃分為等額股份，以此折算、衡量和表述每個股東對公司的出資金額或其所持有的份額，即股票（絕對額）。

（二）出資人

我國《公司法》在2005年10月修訂前，對股份公司股東發(fā)起人人數(shù)的規(guī)定是≥5人（國有企業(yè)改建為股份公司的可以≤5人）；2005版《公司法》則將該規(guī)定變更為2～200人。

法律之所以對股份公司（尤其是向社會公開募集股份的公司）的發(fā)起人股東作出規(guī)制，旨在對社會公眾（潛在投資人）負責，降低投資風險。

此外，從現(xiàn)代企業(yè)制度及學理上來講，有限公司、股份公司出資人（股東）的主體類型是不受限制的，也即自然人、法人、非法人組織^[8]，均可以成為該兩類公司的股東。

（三）資本

2005版之前的《公司法》，對股份公司的資本也采用嚴格的法定注冊資本制度（即實繳登記制），不僅有法定最低注冊資本限額（人民幣1000萬元）的要求，而且對采用發(fā)起設(shè)立方式的，規(guī)定發(fā)起人須于設(shè)立登記時一次性實際繳足各自所認繳的全部股款；對采用募集設(shè)立方式的，規(guī)定發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份可向社會公開募集。2005版《公司法》將股份公司最低注冊資本限額的規(guī)定變更為人民幣500萬元。對采用發(fā)起設(shè)立方式的，允許發(fā)起人分期繳納出資。但以募集方式設(shè)立的股份公司，法律仍采用一次性實繳資本登記制度。2013版《公司法》，放寬了法定注冊資本制度（法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的情況除外），股份公司的注冊資本以及股東所認繳的出資額、出資繳納期限、出資方式等事項，均由公司章程自行規(guī)制，公司實收資本（股本）不再作為工商登記管理事項。因此，以發(fā)起方式設(shè)立的股份公司股東，在出資“零實繳”的情況下，即可先行申請公司的注冊登記。但以募集方式設(shè)立的股份公司，法律仍然采用一次性實繳登記制度，并且發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%（法律另有規(guī)定的除外）。

《公司法》等法律規(guī)范的上述演變及改革，未曾改變我國股份公司的法定注冊資本制度，以資本為基礎(chǔ)的“資合”性質(zhì)沒有發(fā)生變更，只是放寬了對以發(fā)起方式設(shè)立股份公司的注冊資本的管制，將實繳制變更為認繳制，但對以募集方式設(shè)立的股份公司，由于其規(guī)模較大，涉及公眾利益、經(jīng)濟秩序和社會穩(wěn)定等諸多事宜，因而法律仍然對該設(shè)立方式項下的發(fā)起人及其繳納股款等事宜采用較為嚴格的管控機制。

四、兩合制企業(yè)及有限合伙企業(yè)

（一）兩合制企業(yè)及有限合伙企業(yè)的概念

1.兩合制企業(yè)概念

兩合制企業(yè)（兩合制公司），系指由一個以上的無限責任出資人和一個以上的有限責任出資人共同組成的企業(yè)。其中，前者對企業(yè)的債務(wù)承擔無限清償責任，后者則以其出資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔責任，但后者不參與企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行。兩合制企業(yè)是大陸法國家公司法中所規(guī)定的公司形式。英美法國家一般視其為有限合伙企業(yè)，以有限合伙方式來進行規(guī)范。此外，還有一種特殊的兩合制企業(yè)，即股份兩合公司，是兩合制企業(yè)的一種特別形式，普通的兩合制企業(yè)兼有無限公司和有限公司的特點，而股份兩合公司則兼有無限公司和股份公司的特點。因而該公司與一般兩合制企業(yè)的區(qū)別在于，其有限責任股東以認購股份（股票）的形式進行出資，從而使得其在對外吸收社會投資上比一般的兩合制企業(yè)更容易。

2.有限合伙企業(yè)概念

合伙企業(yè)，是《合伙企業(yè)法》所規(guī)制的企業(yè)類型，又可分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人均對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，具有生命有限、責任無限、相互代理等特征。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，且至少應(yīng)有一個普通合伙人和有限合伙人，并由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)（有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)）。普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。合伙企業(yè)一般不具有法人資格，不直接繳納所得稅，而由各合伙人分別繳納所得稅（個人所得稅和企業(yè)所得稅）。

（二）兩合制企業(yè)與有限合伙企業(yè)的關(guān)聯(lián)性

目前我國《公司法》未將“兩合制企業(yè)（公司）”納入其規(guī)制范疇，也沒有確定兩合制企業(yè)的法律地位，但從上述關(guān)于兩合制企業(yè)、有限合伙企業(yè)的概念以及我國2006年修訂的《合伙企業(yè)法》中所確立的有限合伙企業(yè)的法律制度來看，有限合伙企業(yè)的性質(zhì)與兩合制企業(yè)的性質(zhì)是相吻合的。因此，隨著有限合伙企業(yè)在實踐中的不斷探索、總結(jié)和完善，相信條件成熟時，立法機構(gòu)會擇機將這一企業(yè)模式納入《公司法》的規(guī)制范疇^[9]。

（三）有限合伙企業(yè)的資本

法律一般不賦予有限合伙企業(yè)法人地位，因而也就沒有注冊資本的制度安排。但有限合伙企業(yè)法律制度的確立，并不意味著其不需要資本（資金），而是法律將該事務(wù)完全交由合伙人自行處置（意思自治），如要求將出資人承擔責任的方式、認繳或?qū)嶋H繳出資的數(shù)額、繳付期限、方式及評估方式等載入合伙協(xié)議中，據(jù)以履行出資人之義務(wù)。此外，該類企業(yè)中的有限責任出資人與有限責任公司中的股東出資及責任形式是一致的。實踐中，海外并購基金及部分創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)設(shè)立為有限合伙的情形較多，一般由專業(yè)管理機構(gòu)或人士擔任普通合伙人，負責資產(chǎn)的管理運營，承擔較大風險（但這類合伙人可依約獲得較其出資額要大得多的收益）；實際投資人則擔任有限合伙人，不參與企業(yè)的管理，但可獲取資本快速增值收益。這種組合方式，有利于實現(xiàn)資本與專業(yè)管理的有效結(jié)合，且有限合伙人還可享受國家的稅收優(yōu)惠等^[10]。此外，我國法律禁止公司制企業(yè)、國有企業(yè)，以及公益性的事業(yè)單位、社會團體（但未禁止非公司制的集體企業(yè)）等特殊主體成為無限責任出資人^[11]。

（四）有限合伙企業(yè)的特征

1.兼有無限責任企業(yè)與有限責任企業(yè)的性質(zhì)；

2.兼有人合和資合的雙重屬性，但側(cè)重于人合屬性；

3.同時須有有限責任和無限責任兩類出資主體，且二者的權(quán)利義務(wù)明顯不同；

4.出資便利，可適用于不同投資者的需求；

5.有限責任出資人不執(zhí)行企業(yè)事務(wù)，企業(yè)事務(wù)由無限責任出資人執(zhí)行；

6.有利于吸引專業(yè)管理人員以其技能出資并管理企業(yè)，有利于成就高風險、高增長事業(yè)，實現(xiàn)財、才結(jié)合。

五、無限責任企業(yè)及普通合伙企業(yè)

（一）無限責任企業(yè)及普通合伙企業(yè)的概念

1.無限責任企業(yè)的概念

無限責任企業(yè)又可稱為無限責任公司（即無限公司，非法人組織。下同），系一個學理概念，是最為典型的人合制企業(yè)，一般是由兩個以上出資人組成（特例情況為一個人出資），出資人須對企業(yè)債務(wù)承擔無限（連帶）責任。該類企業(yè)的出資人之間以相互信賴為基礎(chǔ)，出資人須以出資的財產(chǎn)和出資財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)作為清償企業(yè)債務(wù)的保證，當企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償企業(yè)債務(wù)時，債權(quán)人就其未受償部分有權(quán)要求任何一位出資人以其所屬的其他財產(chǎn)清償全部債務(wù)。

2.普通合伙企業(yè)概念

普通合伙企業(yè)由普通合伙人（人數(shù)≥2）組成，各合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。法律不要求合伙企業(yè)制定章程，但各合伙人須簽訂書面合伙協(xié)議（實則與章程的作用是一致的），并將主要合伙事項載入該合伙協(xié)議中。合伙的主要事項包括企業(yè)名稱、經(jīng)營場所、經(jīng)營范圍、合伙人的姓名或名稱、合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限，以及利潤分配、虧損分擔方式，合伙事務(wù)的執(zhí)行、入伙與退伙等。

（二）無限責任企業(yè)與普通合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的關(guān)聯(lián)性

目前，我國《公司法》尚未將“無限責任公司”納入其規(guī)制范疇，也沒有確定無限責任公司的法律地位，但從無限責任公司、普通合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的概念及2006版《合伙企業(yè)法》和1999版《個人獨資企業(yè)法》等相關(guān)規(guī)范所確立的企業(yè)法律制度來看，普通合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的性質(zhì)與無限責任公司的企業(yè)性質(zhì)是相吻合的。隨著普通合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)在實踐中的不斷探索、總結(jié)和完善，相信條件成熟時，立法機構(gòu)會將這兩種企業(yè)模式納入公司法的規(guī)制范疇。

（三）無限責任企業(yè)的資本事宜

同上述兩合企業(yè)的情況相一致，法律不賦予無限責任企業(yè)（如普通合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)）法人地位，故而對其也沒有注冊資本（或注冊資金）的硬性要求。但并非無限責任企業(yè)不需要資本（資金），而是體現(xiàn)了法律將該事務(wù)完全交由出資人自治的立法理念，將其出資方式、金額和期限等作為企業(yè)設(shè)立的條件，并要求載入合伙協(xié)議（或申請書）中，出資人據(jù)此履行其出資義務(wù)。此外，出資人依法可用貨幣、實物、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可用勞務(wù)出資。但現(xiàn)行法律未曾對“勞務(wù)”作出界定。筆者認為，合伙企業(yè)法中的勞務(wù)，應(yīng)當系指運用專業(yè)知識或特殊技能提供的勞動服務(wù)，并且不受勞動法律規(guī)范的調(diào)整。

（四）無限責任企業(yè)的特征

1.企業(yè)具有典型的人合屬性，出資人以相互信賴為基礎(chǔ)（個人獨資企業(yè)為特例）；

2.出資便捷，所有出資人均承擔無限（連帶）責任；

3.出資人在企業(yè)中的地位平等，但其出資交易受到限制；

4.所有出資人均有權(quán)執(zhí)行企業(yè)事務(wù)，也可以授權(quán)部分出資人執(zhí)行企業(yè)事務(wù)；

5.有利于吸引專業(yè)管理人員以其技能出資并管理企業(yè)，實現(xiàn)財、才結(jié)合。

本節(jié)是按學理觀點，結(jié)合我國現(xiàn)行立法等，對企業(yè)（公司）基本情況及其相關(guān)事宜進行的概述。廣義上的公司類型可歸納為四種，即有限公司、股份公司、兩合公司和無限公司（以下加以匯總，見表2－1）。我國目前僅將有限公司、股份公司納入《公司法》的調(diào)整范疇。

現(xiàn)代企業(yè)基本事宜匯總表（表2－1）

續(xù)表